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HEYKI PIHLAJAM?KI?
1. John H. Langbein, Torture and the Law of Proof: Europe and England in the Ancien
Régime (Chicago: University of Chicago Press, 1977).
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a punição por crimes graves, como trabalho forçado, transporte e prisão, permitiu que os tribunais
criminais europeus aproveitassem ao máximo a instituição legal medieval de punição extraordinária,
poena ex traordinaria, que poderia ser imposta sem confissão se as evidências fossem
convincentes. A punição extraordinária era, por definição, algo mais do que a punição ordinária,
geralmente menor que a pena capital. Na prática, isso significava uma punição mais branda com
menos evidências.
2. Ibid., 10-12,48,64-67.
3. Mathias Schmoeckel, Humanity and Reason of State: The Abolition of Torture in Europe
and the Development of Common Criminal Process and Evidence Law since the High Middle
Ages (K?ln: B?hlau, 2000), 359, 536, 591.
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5. Ver, por exemplo, William Holdsworth, A History of English Law (Londres: Methuen,
1956), 488.
6. Langbein, Torture, 137-38.
7. Citado em Hanson, "Torture and Truth", 57.
8. Os mandados estão listados em Langbein, Torture, 94-128, e reproduzidos em Heath,
Torture and English Law, 201-39.
9. Hanson, "Tortura e Verdade".
10. Langbein, Torture, 138-39.
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Não só a Inglaterra resistiu à tortura judicial. A Suécia também foi sem dúvida
uma terra em que a tortura fez pouco progresso. Aqui, porém, devemos começar
por abordar um difícil problema historiográfico: como o caso inglês, o caso sueco
tem uma certa ambiguidade. Estudiosos têm insistido que os suecos fizeram uso
da tortura e, portanto, devemos começar discutindo se isso de fato é o caso.
11. Johan Stiernhäk, De iure sveonum et gothorum vetusto (origem 1674; repr. Estocolmo:
Institutet förrtshistorisk forskning fundado por Gustav e Carin Olin, 1962). JE Almquist, "Johan
Stiernh??k, nosso primeiro historiador jurídico", em Legal Historical Studies: Volume 2 (Lund: Insti
tutet pesquisa histórica jurídica fundada por Gustav e Carin Olin, 1957), 162-214. Almquist
mostrou que Stiernh??k começou seu trabalho sobre a lei sueca mais antiga quando era
professor em Turku na década de 1640, embora a versão final de De iure não tenha sido
publicada até 1674. Ver também Goran Inger, "S?som i en spegel : Algumas reflexões sobre a
obra de Johan Stiernh??k De iure sveonum et gothorum vetusto (On svears and g?tars forna
ran)", in Johan Olofs son Stiernh??k: Biography and studies 1596-1996, ed. Kjell?. Mod?er
(Lund: Institute for Legal History Research fundado por Gustav e Carin Olin, 1996), 45-55.
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No último estudo sobre a tortura sueca, Björn ?strand critica severamente os historiadores
jurídicos anteriores por adotarem um conceito muito restrito de tortura. De acordo com ?strand, "a
falha em definir claramente o que se entende por tortura e, mais ou menos implicitamente,
comprometer-se com o entendimento mais frequentemente estreito [de tortura] levou a uma
negação da posição da tortura na legislação sueca . tradição."13
12. Schmoeckel, Humanity, 57-58. Para ser justo com o trabalho monumental de Schmoeckel
e para colocar em perspectiva as críticas aqui apresentadas, deve-se notar que a parte relativa à
Suécia tem apenas duas páginas, contra as quase seiscentas páginas do livro inteiro.
13. B?rn?strand, Tortura e audiência embaraçosa: Violência e coerção na lei sueca mais antiga (Ume?:
Universidade de Ume?, 2000).
14. Hugo Gemmel, Sobre o futuro do crime (Norrköping: Johan Jönson, 1911), 30.
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prisão e tortura judicial não era clara, Inger parece estar bem ciente, pelo menos
em seus estudos posteriores, da diferença entre as duas instituições, que seu
achados de arquivo também confirmam.16
Ao contrário de Gemmel, ?strand e Schmoeckel (e, até certo ponto, In ger),
Henrik Munktell enfatiza em um longo artigo de duas peças de 1939^-0 que,
embora a tortura tenha sido usada em certos casos isolados e excepcionais na
Idade Média, e no início da prática jurídica moderna, ela nunca foi legalizada.17
Enquanto alguns historiadores parecem falar sobre a realidade da prática
jurídica, Munktell enfatiza a lei nos livros. Intuitivamente, a "concepção realista"
da tortura pode parecer mais fácil de aceitar do que a visão "formalista" de
Munktell. O problema com a concepção realista de tortura é, no entanto, que ela
parece se basear em uma definição anacrônica pós-iluminista de tortura, que é
muito mais ampla do que o escopo da tortura judicial ius commune. No que diz
respeito à tortura, a lei nos livros é importante. Além disso, os historiadores
jurídicos modernos não conseguiram fornecer um contexto comparativo adequado
ao uso sueco da prisão dura e da tortura judicial . Essa falta precisa ser corrigida,
pois a comparação pode ajudar consideravelmente a entender a hesitação que
os primeiros suecos modernos sentiam em relação à tortura judicial e as razões
pelas quais eles estavam inclinados a recorrer à instituição da prisão dura.
A tortura judicial precisa necessariamente ser tratada como um objeto de
“recepção ”, quaisquer que sejam os significados que os historiadores do direito
modernos possam atribuir a esse conceito controverso? A tortura judicial não
poderia emergir como um fenômeno puramente doméstico? Foi exatamente esse
tipo de pergunta que Eberhardt Schmidt provavelmente tinha em mente quando
publicou seu Inquisitionsproze? und Rez eption em 1940, estabelecendo a visão
de que o procedimento inquisitorial e a tortura judicial haviam sido desenvolvidos
na Alemanha medieval independentemente da influência estrangeira. Algumas
décadas depois, os argumentos de Schmidt foram desfeitos, primeiro por John
Langbein e depois por Winfried Trusen, que mostrou que a influência do direito
romano-canônico havia sido fundamental para moldar o processo penal alemão medieval. no continent
Bengt Ankarloo, Os julgamentos de bruxaria na Suécia (Lund: Instituto para pesquisa de história jurídica
fundado por Gustav e Carin Olin, 1971); e Heikki Pihlajam?ki, '"Nadando a Bruxa, Picando a Marca do
Diabo': Provações nos Julgamentos de Bruxaria Moderna", Journal of Legal History 21.2 (2000): 35-58.
16. Ver G?ran Inger, Recognition in Swedish processual law history, vol. 2, 1614-1948 (Lund:
The Institute for Business Law Historical Research fundado por Gustav e Carin Olin, 1994), 103.
17. Henrik Munktell, "Tortura na história jurídica sueca: uma contribuição para a história do
direito penal I?II", Lychnos 1939: 102-35 (I) e 1940: 132-65 (II). Ankarloo compartilha a opinião
de Munktell. Veja Ankarloo, The Trials of Witchcraft, 257.
18. Em 1974, Langbein levantou sérias dúvidas sobre se as características inquisitórias do
procedimento medieval alemão poderiam ter se desenvolvido sem a influência do direito canônico
eclesiástico . Ver John Langbein, Prosecuting Crime in the Renaissance: England, Germany,
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a tortura foi introduzida na prática dos tribunais seculares sem a influência direta ou
indireta do direito romano."19 Na medida em que os primórdios da tortura judicial foram
introduzidos lá, a Suécia não é exceção. não pode deixar de falar da influência do ius
commune, e não de um desenvolvimento indígena.
Como veremos, a tendência à proibição da tortura judicial não é totalmente direta, nem a
tendência de assimilar a prisão dura à tortura.
Parte importante do processo penal continental do século XVI, não surpreende que a
tortura judicial tenha um certo apelo também para os suecos. E a Suécia do século XVI,
de fato, não era uma zona completamente livre de tortura. O uso da tortura judicial está
bem registrado nas atas do Tribunal Municipal de Estocolmo do século XVI, onde Östrand
detectou 24 casos.20 Não se deve, no entanto, generalizar demais a partir dos registros de
Estocolmo. Se a influência européia estava presente em algum lugar da Suécia, era em
sua capital. Não temos conhecimento de que a tortura tenha sido usada sistematicamente
em outros lugares da Suécia, seja em tribunais inferiores ou superiores.21 Para os
propósitos deste estudo, uma amostra bastante extensa
França (Cambridge, Mass.: Harvard University Press, 1974), 154-55. O artigo de Trusen em 1984
provou que as dúvidas de Langbein estavam corretas. Ver Winfried Trusen, "Processo criminal e
recepção: sobre os desenvolvimentos no final da Idade Média e os fundamentos da Carolina,"
Direito penal Direito processual penal e recepção: Fundamentos, desenvolvimento e efeito da
Constitutio Criminalis Carolina, ed. Peter Landau e Friedrich Christian Schroeder (Frankfurt am
Main: Vittorio Klostermann, 1984), 29-118.
19. Trusen, "Criminal Procedure and Reception",
44. 20. Strand, Tortyr, 90.
21. Naturalmente, pode-se perguntar quão sistemática é a prática dos vinte e quatro casos de tortura
nos 140 anos (1474-1614) do estudo de Östrand. Inger pesquisou anteriormente o mesmo material e
uma grande quantidade de outros materiais de primeira instância, impressos e não impressos.
Ver Goran Inger, The Confession in Swedish Processual History, vol. J, bis
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Embora a distinção entre tortura e prisão dura não fosse absolutamente clara, a
diferença existia. Durante a segunda metade do século XVII, a tortura no sentido
técnico, ius commune do termo, tornou-se proibida, e os tribunais inferiores só podiam
usar a prisão dura. A tortura judicial continuou a ser usada mesmo depois de ter sido
basicamente proibida, mas seu uso se limitou a crimes especiais considerados
particularmente prejudiciais ao Estado,
zur Grõndung des Svea Hofgerichts 1614 (Lund: Instituto de Pesquisa em História Jurídica
fundado por Gustav e Carin Olin, 1976), 192-206.
22. O material de arquivo abrangeu todos os processos criminais (um total de aproximadamente 2.000) em
os anos da amostra procedentes dos Distritos do Tribunal de Primeira Instância de Masku (o Tribunal
de Primeira Instância em Nousiainen, Masku e Lemu; e os Tribunais de Primeira Instância em P?yty? e
Myn?m?ki; ano 1640; referência de arquivo: Masku I KO a 2 1637 -1643, nos Arquivos Nacionais, Helsinque,
Finlândia) e Pien-Savo (Os Tribunais Inferiores em Leppòvirta e Puumala; anos 1663-1665, 1673-1675,
1683-1685, 1693-1695, 1703-1705, 1723- 1725 e 1744; referência de arquivo: Pien-Savo KO a 1-5
1663-1696, a 14-15 1703-1705, a 23-25 1723-1725, a 33-35 1733-1735 e a 42 1734, em Arquivos Nacionais,
Helsinque, Finlândia). Masku fica perto de Turku, naquela época
a mais importante das cidades finlandesas, e Pien-Savo era um distrito judicial no leste da Finlândia.
Ao contrário, por exemplo, das possessões da Suécia na Livônia ou na Alemanha, a Finlândia era parte
integrante da Suécia. Se comparado com outras regiões suecas, não há, portanto, nenhuma razão especial
para duvidar que Masku e Pien-Savo sejam representativos.
23. Veja Inger, The confession, 103-6. Veja também Ankarloo, The Witchcraft Trials; e o excelente
estudo de Ru dolf Thunander sobre a prática de direito penal do Tribunal Superior de Gâta, que confirma
as conclusões de Inger para esse tribunal superior em particular. Rudolf Thunander, Tribunal de Apelação
em função: Adivinhando o tribunal de apelação e o sistema de justiça criminal 1635-1699 (Lund: Instituto de
História Empresarial fundado por Gustav e Carin Olin, 1993). Pode-se, de fato, pegar praticamente qualquer
coleção de material impresso de casos modernos da Suécia e procurar em vão por sinais de tortura judicial
sistemática. Veja, por exemplo, o ?landish domb?cker de Johan Stiernh??k; Livros de casamento de Aland
1641-1643, ed. John E. Roos (Helsínquia: ?land, 1946); e o dombok 1638 de Lagl'saren Per Larsson, ed.
Nils Edling (Uppsala: Almqvist & Wiksell, 1937).
24. Mais uma vez, nenhum caso de prisão dura foi encontrado no material do meu caso finlandês (ver nota 22).
25. Inger, Erkõnnandet, 102-6, que inclui referências a um extenso material de arquivo .
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como crimes contra o Estado e feitiçaria. A tortura judicial não era, portanto, um negócio
comum e não se aplicava ao crime comum. Os tribunais inferiores não estavam
autorizados a torturar, os tribunais superiores e as comissões reais de feitiçaria
(trolldomskommissionerna) atuavam como tribunais especiais que podiam recorrer à
tortura judicial.26 De fato, o trabalho das comissões reais de feitiçaria na caça às bruxas
de 1668- 1676 foi amplamente baseado em tortura judicial sistemática. A prática foi
revelada abertamente nos protocolos e, seguindo a literatura do ius commune, legitimada
pela classificação da feitiçaria como crimen exceptum, um crime especial que exigia
medidas especiais.27
A virtual inexistência de tortura judicial na Suécia é notavelmente diferente da maioria
das regiões europeias, como Alemanha, França, Espanha ou Livônia, nas quais a tortura
judicial era usada rotineiramente e também registrada em atas de julgamento.28 Como
desejo mostrar abaixo, a raridade da tortura judicial (e prisão dura) está intimamente
relacionada ao caráter leigo dos tribunais inferiores suecos. Como também será mostrado,
o interesse pela tortura judicial começou a se desenvolver na Suécia em um momento
em que a instituição já estava em declínio em outras partes da Europa por causa do
surgimento da poena extraordinária.
Outro aspecto da tortura sueca do século XVI ainda precisa de atenção.
Como os Tudors na Inglaterra, os Vasas na Suécia usaram a tortura para suprimir os oponentes
políticos da Coroa. Gustavo I Vasa (1523-1560) ocasionalmente torturava seus oponentes, mas
seu filho Eric XIV (1560-1568)
notório pelo tratamento severo de seus inimigos. Jerker Rosen registra vários casos
26. Sobre a permissão real para usar tortura judicial em julgamentos de feitiçaria, ver Ankarloo, Troll
os processos de julgamento, 177.
27. Ibid., 115.256-62.
28. Para a Alemanha, ver Winfried Trusen, "Strafproze? und Rezeption"; para a França, Vronique Pinson-
Ramin, "La tortura judiciaire en Bretagne au XVII sicle", Revue historique du droit (1994): 459-568; e para a
Espanha, Francisco Tomýsy Valiente, La tortura en España: estudios històricos (Barcelona: Ariel, 1973).
Meus próprios estudos até então inéditos (conduzidos para outro projeto de pesquisa) sobre a prática dos
tribunais da Livônia no período sueco (1630-1710) mostram que a tortura judicial foi usada nas possessões
da Livônia na Suécia. Dificilmente por acaso, os juízes de primeira instância da Livônia eram profissionais
do direito. Encontrei os casos de tortura nos arquivos dos Tribunais Inferiores de Dorpat e Pñrnu, e no
Tribunal Superior de Dorpat. Os casos datam principalmente das primeiras décadas do domínio sueco
(décadas de 1630 e 1640), após o que seu número diminui drasticamente, refletindo assim a tendência
geral de queda da tortura judicial europeia. Essas descobertas, no entanto, não podem ser tomadas para
revelar nada da situação na própria Suécia (compreendendo aproximadamente a atual Suécia e Finlândia),
já que a cultura jurídica da Livônia foi tradicionalmente fortemente influenciada pelas gemeines alemãs
Recht. Para casos de tortura na Livônia , veja o caso de infanticídio do Tribunal de Primeira Instância de
Pernau vs. Madge em 17 de fevereiro de 1641, Arquivo do Estado da Estônia (em Tartu), 915/1/4, fol. 15a.
29. O Alto Conselho, de certa forma, continuou a tradição das cortes dos castelos (borgrõtter),
encarregadas dos assuntos administrativos e legais dos castelos reais durante o reinado de Gustavo
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ção para oficiais de justiça expressamente permitidos para torturar os acusados de traição.
O Alto Conselho era quase inteiramente composto por representantes da burguesia
a partir de 1561, com alguma nobreza inferior nas fileiras, e havia também perícia
jurídica nas fileiras do conselho. A composição do conselho decorreu diretamente
da perseguição à aristocracia que Eric havia iniciado naquele mesmo ano. Não
surpreendentemente, a maioria das vítimas de tortura eram inimigos políticos de
Eric e seus apoiadores, e a maioria pertencia à alta aristocracia. Os casos contra
particulares eram raros.30 É difícil dizer se os condenados foram torturados
apenas para obter informações sobre seus cúmplices ou se, como suspeita Inger,
para que os suspeitos confessem antes de sua execução (convictus et confessus),
então que a imposição da pena capital a suspeitos inocentes poderia ser evitada.31
O fim do reinado de Eric em 1567 também significou o fim do infame Alto Conselho,
e no julgamento que se seguiu Eric e seu regime foram acusados, entre outras
coisas, de ter usado tortura. 32
Eu, mas foi reestruturado mais como uma corte suprema. Ver Jerker Rosen, Studier kring Erik
XIV: s h?ga n?mnd (Lund: Gleerup, 1951), 19, 28-34; e Goran Inger, Svensk r?ttshistoria (Lund:
LiberL?romedel Lund, 1980), 112.
30. Rosen, Estudos, 28-34. A Instrução está impressa em Ações relativas à história da
Escandinávia: Vigésima sétima parte (Estocolmo, 1845).
31. Inger, Confissão, 197.
32. Rosen, Estudos, 43.
33. As consequências do reinado de Eric assemelham-se às consequências legais da Revolução
Gloriosa de 1688-1689. Os julgamentos dos Stuarts posteriores, particularmente durante a conspiração
papista (1678-1680), a conspiração da Rye House (1683) e os julgamentos sangrentos (1685), levaram
à Lei de Julgamentos de Traição de 1696, introduzindo reformas legais destinadas a remediar a
deficiências dos procedimentos de julgamento anteriores. No entanto, a tortura judicial não foi um
problema. Em vez disso, as discussões giraram em torno do direito do réu a um advogado de julgamento.
Ver John H. Langbein, The Origins of Adversary Criminal Trial (Oxford: Oxford University Press, 2003), 3, 78-85.
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em alguns outros casos, o rei ou o Supremo Tribunal de Svea (o primeiro tribunal superior do país,
fundado em 1614) autorizou a tortura judicial. Além de traição, alguns desses casos tratavam de
infanticídio, crime
notoriamente difícil de provar. Esses casos também permanecem isolados e de forma
alguma constituem uma regra.34
É claro que ainda existe a possibilidade de os prisioneiros terem sido torturados de forma
sistemática, mas clandestina, em julgamentos criminais suecos.
Isso, porém, não é plausível. Os tribunais não teriam motivos para esconder a tortura
judicial, pelo menos antes que a proibição da tortura fosse formulada claramente na
última parte do século XVII. No entanto, os suecos parecem ter sido pelo menos
curiosos sobre a tortura no início da era
início do período moderno, e esse interesse evidente também se refletiu
na literatura jurídica nascente. O reformador luterano mais importante da
Suécia, Olaus Petri, discute esse assunto delicado em suas renomadas
Regras para Juízes da década de 1530. A Regra 31, por exemplo, afirma: "...
é melhor libertar o culpado do que torturar e perseguir o inocente. Que o juiz
não persiga ninguém se não tiver motivos claros e provas para fazê-lo". Regra 38
continuou:
Que ninguém seja julgado com base em uma confissão que foi incitado a fazer por
ter sido torturado e perseguido, porque tais confissões tendem a ser falsas e muitas
vezes ocorre que, por causa da tortura, muitos confessam algo que nunca foi
verdadeiro e nunca aconteceu; desde que não seja o caso que em tal confissão se
encontrem os fundamentos com base nos quais o julgamento pode ser feito. E
grande habilidade é necessária para saber como tal tortura e perseguição devem ser
feitas, para evitar que os inocentes sejam torturados e atormentados; e é claramente
um caso de violência quando, por meio do rack ou por outros meios de tortura, as
pessoas são atormentadas e seria melhor abster-se de usar tais dispositivos porque
muitas vezes se cometem erros com eles. Portanto, isso não pode ocorrer exceto
por alta traição e por crimes capitais.
. . 35
36. Foi demonstrado que as declarações de Olaus sobre tortura estão textualmente intimamente
relacionadas com as passagens correspondentes na Constitutio Criminalis Bambergensis. O Bamberensis
representa uma típica doutrina de tortura ius commune. Veja Munktell, "Tortyren I", 112.
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forma simplificada. O corpo de literatura processual medieval, com o qual Olaus pode
ter se familiarizado enquanto estudava teologia em Jena, não tinha como ser
transplantado como tal na Suécia contemporânea, que tinha muito poucos profissionais
jurídicos com formação universitária.37
Suspeitos de crimes comuns e políticos, portanto, foram pelo menos algumas
vezes torturados na Suécia do século XVI e até mesmo no século XVII, e
Olaus Petri estava adaptando a doutrina europeia de tortura judicial do ius
commune às circunstâncias suecas. Mas disso não se segue que
a prática era considerada legal pela pouca comunidade jurídica que havia na
Suécia naquela época. A literatura jurídica sueca nem sequer nasceu antes do
século XVII.38 A opinião jurídica sobre tortura judicial, se é que existia alguma
opinião, deve ter estado em constante estado de fluxo no século XVI. Que este
ainda era o caso no início do século XVII é mostrado abaixo.
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que a tortura judicial ius commune estava começando a ser usada até certo
ponto na Suécia do século XVI. No entanto, a tortura nunca teve tempo de se
tornar frequente e sistemática até que a campanha contra ela começou no
século XVII. Alternativas à tortura tornaram-se disponíveis na Suécia e ajudaram
a rejeitar o transplante tentador que era a tortura judicial. No século XVII, o
incipiente transplante da tortura judicial foi energicamente extirpado.
Porque muitas vezes acontece em muitos casos que a razão e a prova plenas não estão
disponíveis, com as quais o acusado pode ser declarado culpado, por isso a lei permitiu
outros meios para descobrir a verdade, nomeadamente com tortura e tortura como
geralmente são chamados. Ninguém deve ser interrogado dolorosamente, a menos que o
presidente do tribunal e os assessores tenham condenado o acusado à tortura. E ninguém será
condenado à tortura, a menos que haja certas coniecturas ou suposições, certas
circunstantis ou circunstâncias, e suficiência indicia, o que significa argumentos e sinais
suficientes, para que o acusado não possa ser libertado.42
41. Esta foi uma das soluções típicas na Europa; ver Schmoeckel, Humanit?t, 260.
42. "Legislação no tempo de Carl o nono", Documentos relativos à história da Suécia, segunda
série (Estocolmo, 1864), 555.
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A proposta passa a definir a forma como a tortura deve ser realizada. O questionamento
sugestivo é proibido. A tortura pode ser aplicada três vezes, após as quais o suspeito
deve ser posto em liberdade. No entanto, a proposta não resultou em legislação. O
Conselho do Reino comentou as "conjecturas" e "palpites", exigindo que sejam
devidamente confirmadas em cada
caso individual.43 The Noble Estate at the Diet foi ainda mais crítico
a proposta, rejeitando totalmente a ideia de legalizar a tortura.
Segundo os nobres representantes da Dieta, "ninguém deve ser
condenado com base em uma confissão torturada, mas de acordo
com a lei sueca, testemunhas e provas cabais". o reinado de Eric
XIV obviamente não havia sido apagado. Assim , a tortura foi
eliminada da proposta revisada, mas Carlos IX ainda incluiu a tortura
em sua proposta de reforma da Seção Processual 19 da Lei do Reino
(originalmente de 1442). Na última proposta, as possibilidades de
tortura eram consideravelmente mais restritas do que na primeira proposta.
Essa proposta também não se tornou lei.45
O destino das tentativas de Carlos IX de legalizar a tortura judicial
revela a compreensão contemporânea da lei sueca. O rei obviamente
achava que a tortura era ilegal ou pelo menos mal regulamentada na
Suécia, caso contrário não teria tentado sua legalização. Claramente, a
nobreza não concebia a tortura como parte do processo criminal legal sueco.
As ideias emergentes de tortura judicial também tocaram os interesses da
teologia moral.46 A interferência eclesiástica não é surpreendente, considerando
a estreita aliança que a Coroa e a Igreja Luterana haviam firmado
na Suécia pós-Reforma.47 Na obra sueca mais influente no campo,
Ethica Christiana (1617), o bispo Laurentius Paulinus Gothus não
descartou a possibilidade de usar tortura judicial em " casos muito
importantes". Em apoio de sua opinião, o Bispo referiu-se a um manual
alemão sobre assuntos governamentais: "embora não haja exemplos
claros [de tortura] nas Escrituras ou nas provações do povo de Deus; e
muitas pessoas de mente fraca por medo da dor muitas vezes confessam
coisas que não fizeram. Como se pode continuar, quando casos muito
importantes estão em jogo, pode-se ler no tratado de Guidonus de
Susaria, que Lauterbach coloca no final de seu livro do regente.
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uso aqui em nosso país." Logicamente, a proibição da tortura logo foi fixada na lei
estatutária. Em 1683, o rei Carlos XI emitiu uma Portaria Real para regular o
procedimento legal nas cortes marciais. O artigo 23 da Portaria dizia que "A prova legal
consiste da própria confissão do arguido, quando o arguido confessa voluntariamente
. porque até
e sem forçar o tribunal. . mas ninguém pode ser torturado ou perseguido a tortura
a confissão,
é
proibida no Reino da Real Majestade e em si mesma perigosa e incerta.”53 A história
da tortura sueca não é, no entanto, direta e linear.
53. "A prova legal é obtida por auto-confissão, quando o réu voluntariamente e sem
asas perante o Rato [. . . ] confessa . . . mas ninguém deve ser atormentado e
atormentado em uma confissão, depois como então o mesmo em Kongl. Maytz Rike
inútil e em si perigosa e incerta? A mesma redação foi repetida nos Artigos do Mar de
1685. Regras que se assemelham ao direito processual, busca e domb são observadas
e obedecidas skole", nos estatutos reais, ordenanças, cartas e resoluções, de hr 1528.
in a 1701. sobre Justitiae and Executions-?hrender, ed. Johan Schme deman
(Estocolmo: Upsala Acad. Boktrykkiare, 1706), 837, 963 [daqui em diante Schmedeman,
Justitiewerkket]. Em 1686, o rei ordenou ao Supremo Tribunal de Dorpat, o mais alto
tribunal na posse da Livônia da Suécia, que "seguisse o uso geral do Reino e o
conteúdo dos Artigos de Guerra". Schmedeman, Justistiewerkket, 1088.
54. "... muito perigoso deixar alguém ser atormentado pelo aparecimento da verdade, que é incerta e
assim se descobre a menor verdade; melhor estar em um objetivo tão obscuro e duvidoso, onde a verdade
é colocada de outra forma de acordo com a razão humana e todo o uso da diligência não podem ser
deduzidos, antes deixar os suspeitos sob o espinho de Deus para sofrer e julgar alguns inocentes”. Schmedeman,
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dado sob tortura não é uma base sólida para condenar ninguém." Que as
atitudes em relação à tortura ainda não estavam totalmente estabelecidas, no
entanto, é demonstrado pelo fato de que pelo menos Carlos XII estava disposto
a permitir a tortura em casos em que o suspeito havia confessado, mas recusou-
se a revelar o que tinha feito com o espólio.56
Portanto, embora a tortura judicial tenha sido repetidamente rejeitada
desde o início do século XVII e apesar de a opinião predominante ter se
voltado contra a tortura judicial, a questão parece não ter sido completamente
resolvida. Na década de 1680, os preparativos de uma nova Lei do Reino
começaram e uma proposta da Comissão de Direito em 1723 de fato incluiu
novamente a tortura legal. A cláusula 18:14 da Seção Processual da Lei
proposta afirmava que "sem permissão real, nenhum juiz ou governador terá
o poder de torturar alguém para confessar seu ato".57 A idéia era, portanto,
fazer com que a tortura dependesse da permissão do rei. Embora essa
formulação nunca tenha entrado no texto do estatuto, outra redação interessante o fez.
A Lei do Reino de 1734, em primeiro lugar, proibia expressamente a tortura .
tão bom quanto testemunhado quando o acusado, maior de idade, não é louco e
confessa voluntariamente perante o Tribunal, e não é torturado, assustado ou traído
para fazê-lo. Mas quando se trata de crimes capitais, não se pode ser condenado
apenas com uma confissão, a menos que haja circunstâncias que apóiem a
confissão.”59 O parágrafo seguinte (17:37) abordou
Justitiewercket, 1087. Carlos XII respondeu igualmente ao Supremo Tribunal da Livônia em 1699
e ao Supremo Tribunal Svea em 1700; ver Birger Wedberg, Karl XII p? jusititietronen: R?ttshistorisk
biografisk studie (Estocolmo: Norstedt, 1944), 173; e ao Supremo Tribunal da Estônia, veja Munktell,
"Tortyren II", 146.
"
55. ... a confissão que é forçada pela tortura não é uma razão sólida para cair ou condenar alguém."
Citado em Wedberg, Karl XII, 174-75.
56. Em um caso do Supremo Tribunal de Svea em 1696, Carlos XI parece ter realmente
concedido um mandado de tortura para extorquir também uma confissão, embora isso possa ser
interpretado como permitindo apenas prisão dura. O Supremo Tribunal de Svea voltou-se para o rei
e seu Conselho do Reino perguntando como o tribunal deveria proceder em um caso de peculato
basicamente claro em que a confissão era, no entanto, difícil de obter. Wallenstedt expressou sua
opinião de que o suspeito deveria ser colocado "sob forte tortura" (sob tortura severa). O rei não
concordou com isso, afirmando que "algemas devem ser colocadas nas mãos [do suspeito] e devem
ser ferradas com muita força ou qualquer outro meio que o Supremo Tribunal possa encontrar para
fazer [o suspeito] confessar a verdade". Minha interpretação (da qual não posso ter certeza) é que
o rei estava se referindo à prisão dura, o que estaria de acordo com suas outras decisões. Wedberg
acha que isso foi uma tortura, talvez corretamente. No entanto, o fato de que o suspeito não
confessou, mas foi condenado, parece apoiar minha opinião. Wedberg, Carlos XII, 171-72, 174.
57. Os preparativos para a Lei do Reino da Suécia 1686-1734, VI: A proposta da Comissão de Direito 1719
1734, ed. Wilhelm Sjõgren (Uppsala: Almqvist & Wiksell, 1904), 523.
58. Cf. Schmoeckel, Humanidade, 58.
59. "A coisa conhecida é tão boa quanto o testemunho quando aquele que é abordado, e atingiu a idade certa, e não
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o mesmo assunto: "Se alguém for provado culpado com provas claras e provas
cabais, mesmo que ele não possa ser obrigado a confessar, então sua negação
não importa. Um juiz ou um governador não pode permitir que ninguém seja
torturado para confessar; feito, que os responsáveis paguem." Tendo
inicialmente proibido a tortura judicial, a última parte do dispositivo 17:37
afirmava: "Quanto aos crimes graves, o Juiz pode tentar com dura prisão revelar
a verdade quando houver circunstâncias vinculantes contra o acusado; no
entanto, deixe o Juiz agir cuidadosamente nisso."60
A lei, portanto, proibia a tortura, mas, no entanto, permitia que o juiz impusesse
prisão dura. Isso é o mesmo que tortura? Quando abordada à luz da concepção
contemporânea de tortura e do contexto histórico do texto normativo, a questão
deve ser respondida negativamente. Nehrman pode ser considerado como
representando a interpretação predominante no século XVII das passagens da
Lei do Reino citadas acima.61 Sua descrição da prisão dura ajuda a revelar o
que os contemporâneos entendiam por tortura e como a distinguiam de algumas
outras formas de tratamento. não aceita mais hoje. Para Nehrman, a prisão
dura era especialmente necessária quando o crime suspeito colocava em risco
a segurança do Estado. Nehrman parece entusiasmado com os efeitos da
prisão dura: "... muitas vezes teve um bom efeito, pois alguém que não queria
confessar foi ameaçado de tortura ou foi mantido em uma fortaleza por algum
tempo . . . Os superiores também ordenaram muitas
vezes que, quando, apesar da bronca do juiz e dos padres, não conseguissem
trazer alguém que, em circunstâncias vinculantes, suspeito de crime capital,
confessasse, deveria fazê-lo com o ajuda de algemas e ser pendurado na parede,
e se ele continuar obstinado, receber algumas chicotadas."
ano insano, expande de bom grado a causa do Direito, e não para pintar, assustar ou enganar o ano
liderado . Mas não crianças no crime, que? vida g?, cai sobre? própria confissão, sem que existam as
circunstâncias, que a confissão fortalece”.
60. "Quando alguém em um caso criminal está vinculado ao caso com razões claras e provas
completas, suponha que ele não pode ser obrigado a confessar; não galle sua negação. Não
um juiz, ou o titular do comando l Fazer alguém confessar é ser atormentado e atormentado: é
dever da matéria . Em casos criminais graves, o Juiz pode tentar com prisão mais pesada, para
trazer a verdade à luz, existem símiles e circunstâncias vinculantes contra o acusado:
antepassados, mas com cautela."
61. Sobre a posição de Nehrman na erudição sueca contemporânea, ver Anners, Human
itet, 131.
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açoitamento e ser amarrado na parede sem dúvida contribuíram para tornar a vida do suspeito
miserável, mas para Nehrman havia uma diferença entre essas medidas e a inflição real de dor
com a ajuda de um dispositivo de tortura. Onde exatamente a linha entre prisão dura e tortura
judicial foi traçada, no entanto, não é o ponto; o ponto é que a linha foi continuamente traçada na
prática jurídica. A distinção que os primeiros suecos modernos fizeram entre prisão dura e tortura,
portanto, deve ser levada a sério.
Se a prisão dura sueca não era tortura pelos padrões medievais e modernos , o que era? Por
pertencer à fase pré-julgamento, prisão dura não era o mesmo que o francês mais complemento
informar? ou a alemã Verdachtsstrafe ou Lögenstrafe, que requeriam uma decisão judicial. A prisão
dura tem uma semelhança com o inglês peine forte et dure, que envolvia pesos colocados no
prisioneiro para forçá-lo a entrar em um fundamento (o chamado "pressionante"), e que também
era um tipo especial de prisão preventiva .
No entanto, peine forte et dure não se destinava a extrair confissões, sendo utilizado quando o réu se
recusava a entrar em uma confissão. A "prisão dura" inglesa também era muito mais dura do que a
prisão dura sueca naquela peine forte et dure
muitas vezes resultou em morte.62
Do século XII ao XVII, a antiga forma de entender a tortura estava ligada à ideia da função
legal da tortura. A tortura era um instrumento judicial, uma parte legalmente regulamentada do
processo penal e, portanto, desprovida de qualquer valor moral. Qualquer tratamento severo,
mesmo quando útil para extrair uma confissão de um acusado, não era tortura no pensamento
jurídico medieval e moderno. O que então era considerado tortura? Um escritor jurídico do século
XIII descreveu a tortura como “uma investigação da verdade por meio do tormento”, enquanto um
autor do século XVII definiu o conceito da seguinte forma: “A tortura é o interrogatório pelo
tormento do corpo,
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72. Para uma visão moderna de Calônio, veja Lars Björne, Patrioter, 131-40.
73. "Mas devemos nos congratular por termos nascido e crescido naquela cidade, que por
suas leis... nunca se lê que um cavalo foi admitido no fórum..." Matthias Calonius, "De elici
enda in o foro criminal pela confissão do culpado", em Matthias Calonius, Opera omnia II
(Estocolmo: Norstedt, 1830), 304.
74. "E quando acreditaram ter encontrado aquela pequena sombra de tortura no uso
recomendado de um guarda muito cuidadoso e circunspecto, os juízes aproveitaram para
torturar os culpados, jogando-os em prisões escuras, imundas e subterrâneas com fedor e resfriado..."
Calônio, "De elicitação", 305.
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Em direção à modernidade
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ambas as formas de lidar com suspeitos de crimes cada vez mais repulsivas.
Como Erik Anners observou e contra o que às vezes foi falsamente alegado, a
Carta de Gustavus não pretendia originalmente abolir a tortura. Não havia
necessidade de abolição, porque a Lei de 1734 já o havia feito.78 A Carta de
Gustavo era, porém, necessária por dois motivos. Em primeiro lugar, é evidente
que, na prática, os suspeitos de crimes ainda eram torturados em alguns
tribunais, embora dificilmente rotineiramente e certamente não legalmente. Em
segundo lugar, a abolição deve ser vista à luz da política geral de Gustavus, já
que para o bem de sua imagem de "déspota esclarecido", era importante rejeitar
com força a tortura, um dos símbolos do antigo regime internacionalmente. 79
No entanto, a ordem para demolir instrumentos de tortura foi na prática
estendida para abranger também a prisão dura quando o rei respondeu ao ar?f?
r? A carta da Suprema Corte foi discutida pela Justice Revision e também foi
remetida à Comissão de Direito para emitir sua declaração.81 As discussões
sobre a carta régia de 1772 mostram que não foi claro quais eram os limites da
tortura.
A maioria dos participantes pensava da maneira tradicional que prisão dura
não era tortura. De acordo com o Supremo Tribunal de Svea, a carta tratava
apenas "do tipo de instalações prisionais que não tinham base na lei, mas que
poderiam causar sofrimento desumano aos delinquentes acusados". e prisão
dura eram duas coisas diferentes: a tortura obrigava o acusado a confessar para
acabar com a dor, enquanto a prisão dura visava levar o acusado a sentir
remorso e, em consequência disso, a confessar.83 Parece que a convicção
pessoal do rei foi instrumental para finalmente incluir a prisão dura entre as
práticas proibidas; em outras palavras, ao dar um dos passos decisivos para
abolir a principal diferença entre tortura adequada e prisão dura.84 As diferenças
entre essas duas maneiras de ver a prisão dura são
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85. Uma grande quantidade de literatura discute os vários níveis de dor. Discutindo punição criminal e
tortura na Roma antiga, por exemplo, Jill Harries fala sobre "a inevitabilidade da dor e seu uso em contextos
judiciais que parecem mais estranhos à percepção ocidental moderna". Harries observa ainda que "Antes da
invenção dos anestésicos, a dor de uma variedade de causas naturais era algo a ser antecipado e suportado".
Jill Harries, Law and Empire in Late Antiquity (Cambridge: Cambridge University Press, 1999), 133-34. Sobre a
experiência humana da dor, ver também Elaine Scarry, The Body in Pain: The Making and the Unmaking of the
World (Nova York e Oxford: Oxford University Press, 1995).
86. Ver James Q. Whitman, Harsh Justice: Criminal Punishment and the Widening Divide between America
and Europe (Nova York: Oxford University Press, 2003), 10. De acordo com Whitman, "as punições de alto
status levaram lentamente o baixo status punições" na Europa continental nos últimos dois séculos.
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Os detalhes dessa história bem registrada não precisam ser repetidos. Esta é a história
do desaparecimento da teoria estatutária da prova e sua substituição por
88. Se Anners estiver correta, a prisão dura não era usada desde 1774. Anners, Humanitet, 197.
89. Proposta de Lei Penal Geral (Estocolmo, 1832), 146. "O objetivo da detenção é
apenas para manter o detido presente. Ele não pode, com justiça, ser submetido a nenhum
tratamento mais severo do que o necessário para esse fim. Qualquer diferença entre s
mais longos e mais leves é realmente desconfortável. Cada prisão deve ser tão dura
quanto a segurança exige, mas não mais difícil." Como se tornou parte de uma reforma
maior da lei criminal, a prisão dura não foi abolida até 1868.
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Mas por que a tortura judicial teve tantas dificuldades na Suécia? Vamos repetir os
pontos principais da história. Na medida em que a tortura foi adotada pela primeira vez
nos séculos XV e XVI na Suécia, foi adotada parcialmente e sem a teoria jurídica que
a acompanhava. Como vimos, no século XVI a tortura era usada regularmente em
alguns tribunais. Casos políticos e de feitiçaria estabeleceram outra grande área de
tortura na Suécia moderna.
No entanto, considerando a Suécia como um todo, temos uma base para afirmar que a
tortura ainda era excepcional. Não há evidências nas pesquisas empíricas disponíveis
de que ele teria sido usado regularmente em tribunais inferiores comuns. A atitude em
relação à tortura permaneceu ambivalente pelo menos até meados do século XVII.
século e em alguns círculos até além disso. Após uma recepção inicial da tortura legal, a atitude
geral em relação à tortura tornou-se claramente negativa quando o século XVII avançou para sua
metade posterior. As propostas de legalização da tortura desmoronaram. Escritores de tratados
jurídicos interpretaram a lei sueca como proibindo-a, e alguns negaram que ela tivesse existido
na Suécia. Parece que a tortura desaparece dos arquivos do tribunal. A prisão dura, originalmente
produto da prática jurídica, surge na Lei do Reino de 1734, talvez em certa medida como
substituto funcional da tortura e provavelmente como resultado de pressões práticas. A prisão
dura, no entanto, não era de forma alguma o mesmo que a tortura judicial. O que aconteceu com
a tortura, propriamente falando, na Suécia?
90. Ver Michel Foucault, Discipline and Punish: The Birth of the Prison (Londres: Penguin
Books, 1977); e Pieter Spierenburg, The Spectacle of Suffering, Executions and the Evolution
of Repression: From a Preindustrial Metropolis to the European Experience (Cambridge:
Cambridge University Press, 1984), 189-90.
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91. Veja o caso de infanticídio contra Cristine Benct clensmidz dottir em Estocolmo em junho
14, 1484. Em vez da sentença de morte estatutária, Cristine foi multada em 20 marcos e banida da cidade.
Stockholms stads t?nkeb?cker 1483-1492 [Os registros dos tribunais da cidade de Estocolmo 1483-1492]
(Estocolmo: Stockholms stad, 1921), 5. Ver também Heikki Pihlajam?ki, "On the Verge of Modern Law: The
Mitigação da Punição na Finlândia do Século XIX," lus Commune: Zeitschrift f?r Europ?ische Rechtsgeschichte
28 (2001): 269-94.
92. Schmedeman, Justitiewercket, 238. Uma carta semelhante foi emitida em 1647, quando a rainha
Cristina atingiu a maioridade. Ibid., 269. O primeiro tribunal superior, o Supremo Tribunal de Svea, foi fundado
em 1614.
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de cour passou a ser empregado como importante tipo de decisão intermediária entre a
absolvição completa e a condenação. De fato, no século XVI, toda uma gama de tipos de decisão
emergiu tanto na Alemanha quanto na França. Um grau diferente de prova correspondia a cada
tipo, e a exigência de prova completa era reservada principalmente para a pena capital. Embora
declinando em uso, a tortura judicial permaneceu como parte do sistema até o século XVIII, e a
teoria estatutária da prova ainda foi mantida em princípio.94
combinar a quantidade de provas com uma consequência legal como nos sistemas alemão e
francês: quanto mais provas, mais dura a consequência.
No que diz respeito aos crimes graves, o sistema probatório de 1734 reconhecia quatro formas
básicas de encerrar um processo criminal: a condenação, ab solutio ab instantia, a absolvição
condicional e a absolvição completa. Ab solutio ab instantia poderia aparecer isoladamente, ou
em conjunto com a prisão confessional , cuja combinação era de fato uma quinta alternativa. Um
grau diferente de prova correspondia a cada uma dessas categorias de decisão. A principal
diferença entre os sistemas continental e sueco era que a lei sueca de provas não incluía
tortura.95
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seus vizinhos. Se, no entanto, eles estivessem dispostos a agir como torturadores,
certamente não tinham permissão para isso. Se os tribunais locais tivessem o direito de torturar,
seriam necessárias salvaguardas contra o uso indevido de tal poder. Agora, as únicas
salvaguardas disponíveis eram doutrinárias, e dominá-las exigiria um sistema judicial baseado em
conhecimento jurídico . Não havia como o Estado sueco modernizador, no processo de construção
de um sistema judicial centralizado e controlável completo com tribunais superiores supervisionando
os tribunais inferiores, conferir o poder de torturar seus pares aos membros do tribunal camponês.
Portanto, não é particularmente surpreendente que a tendência tenha sido claramente inversa.
Logo depois que o sistema de tribunais superiores começou a tomar forma, os tribunais inferiores
não foram mais autorizados a comutar sentenças de morte para poena extraordinária, tendo em
vez disso que se ater estritamente à letra da lei. Como mencionado acima, em 1641 o uso de
punições extraordinárias foi mantido apenas por tribunais superiores.
Os próprios tribunais superiores haviam escolhido outro caminho para lidar com
provas insuficientes, o caminho das punições extraordinárias que já vinha
tomando forma no direito europeu há algum tempo. Alternativas para a sentença
de morte estavam agora disponíveis e, portanto, as pressões para extrair confissões nos
99. Veja Crime and the Law: The Social History of Crime in Western Europe since 1500, ed.
VAC Gatrell, Bruce Lenman e Geoffrey Parker (Londres: Europa Publications, 1980).
100. Veja Pihlajam?ki, Evidence, 61-67.
101. Ver Rosen, Studies.
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Apesar das diferenças de opinião quanto à relevância de tais teorias, a maioria dos
estudiosos concorda que o crescimento do Estado sueco moderno nos séculos XVI
e XVII contribuiu para a diminuição
106 Se e em que medida a tendência pacificadora realmente aumentou a
sensibilidade à violência é uma questão difícil e não pode ser tratada aqui. Se
assumirmos que as sensibilidades e os valores mudam em primeiro lugar, como a
maioria admitirá, provavelmente é seguro supor que, pelo menos no final do século
XVIII, um grande número de suecos, pelo menos membros da elite, teria encontrado
excessos.
violência e punições dolorosas cada vez mais repulsivas.107 O sistema de punição sueco nunca
foi particularmente severo em comparação com outros países europeus e, como resultado do uso
frequente de poena extraordinaria, as execuções tornaram-se raras nas poucas décadas que se
seguiram à Lei de o Reino de 1734.108 Além de suas outras reformas, Gustavo
III tomou medidas para abolir a pena capital, embora a influência prática
dessas reformas seja questionável. Anners, no entanto, data um dos avanços
decisivos nas atitudes humanistas em 1786, quando a proposta de Gustavus
para uma nova lei de infanticídio foi discutida na Dieta. Contra todo esse pano
de fundo, sua decisão de incluir a prisão dura em sua proibição da tortura de
1772, bem como a abolição final da prisão dura em 1826, tornam-se
compreensíveis.109 Pelo menos a abolição final caiu em terreno fértil.
No que diz respeito à tortura, podemos falar de um Sonder sueco
105. As pedras angulares desta literatura são Norbert Elias, sobre o processo de
civilização : investigações sociogenéticas e psicogenéticas 1-2 (Basileia: Verlag Haus zum
Falken, 1939); e Spierenburg, O espetáculo do sofrimento. Para a literatura escandinava, ver
Eva Osterberg, "Võld och vâldsmentalitet bland bânderna: Jâmfârande perspektiv p? 1500-
och 1600-talets Sverige", Scandia 49 (1983): 5-28; Heikki Ylikangas, "O que aconteceu com a violência?
An Analysis on the Development of Violence from Medieval Times to the Early Modern Era Based on
Finnish Source Material," em Five Centuries of Violence in Finland and the Baltic Area, ed. Mirkka
Lappalainen (Helsinki: Academy of Finland, 1998), 7- 128; Arne Jarrick e Johan Söderberg, Odygd och
vanara: folk och brott i Gamla Stockholm (Falun: Rabön Prisma, 1998); Jonas Lilieqvist, "Violence, Honor
and Manliness in Early Modern Northern Sweden", in Crime and Control in Europe from the Past to the
Present, ed. Mirkka Lappalainen e Pekka Hirvonen (Helsinki: Academy of Finland, 1999), 174-204; e Olli
Matikainen, Verenperijat: V?kivalta ja muthe?n morros no leste da Finlândia Século XVI (Helsinque:
Sociedade de Literatura Finlandesa, 2002).
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