Tribunal de Justiça / São Paulo
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CÓDIGO PENAL -
Crimes Contra a Fé Pública
A "Fé Pública" é a indispensável confiança que os
indivíduos precisam e devem depositar nas ações dos
homens, do Estado e na coisas organizadas, disciplinadas
e administradas — direta ou indiretamente — pelo Poder
Público.
Para CARRARA conceito de fé pública alcançava mais
que a confiança no exercício do cargo e função pública
pelas pessoas, abrangendo também a fidedignidade que o
Estado confere a determinadas coisas, como os documen-
tos em geral, o selo, a moeda etc.
E.MAGALHÃES NORONHA ensina que "A fé pública é
uma realidade e é um interesse que a lei deve proteger. Sem
ela seria impossível a vida em sociedade. Fruto da civiliza-
ção e do progresso — pois seria incompreensível ou inútil
nas sociedades primitivas — hoje constitui um bem do qual
a vida comunitária não pode absolutamente prescindir. Com
efeito, o homem tem necessidade de acreditar na veracidade
ou genuinidade de certos atos, documentos, sinais, símbolos
etc., empregados na multiplicidade das relações diárias, em
que intervém. A atividade civil, o mundo dos negócios etc.,
carecem deles e daí a natural crença ou confiança de todos
em que eles atestam ou provam a veracidade das relações
jurídicas e sociais. Não se trata de bem particular ou
privado. Ainda que, no caso, haja ofensa real ou perigo de
lesão ao interesse de uma pessoa, é ofendida a fé pública,
isto é, a crença ou convicção geral da genuinidade e valor
dos documentos, atos etc., prescritos ou usuais para aquelas
relações" — (in "Direito Penal", 4º Vol., 5ª ed. Saraiva, 1972, p.118).
DIR.
COM AS ALTERAÇÕES VIGENTES
Enfim, nos crimes contra a fé pública protege-se a
confiança (fé) das pessoas nas coisas e documentos, que
fazem parte da vida e das relações sociais.
Documento Público e Documento Particular
“Documento” é todo escrito, que retrate um ato ou um
fato. Quando construído para comprovar a formação ou
existência de um ato ou de fato, chama-se instrumento.
Será particular o documento que quaisquer pessoas
escreverem sem vínculo com a atividade pública — e será
público o documento redigido em razão do ofício público.
Todo documento — particular ou público — geram
certeza e confiança da veracidade da ocorrência do fato ou
ato nele registrado.
Claro que essa “fé” é maior nos documentos públicos,
bastando sua origem para que sejam considerados autênti-
cos. Por isso mesmo, os documentos públicos fazem prova
plena, sempre que apresentados no original, ou em
traslado ou em certidão.
A lei penal tutela —protege — a confiabilidade (fé) dos
documentos, tanto dos públicos, como dos particulares.
E.MAGALHÃES NORONHA, invocando lições de outros
autores, ensina que “Maggione define documento público,
fazendo-o à luz do art.2.699 do Código Civil Italiano; Man-
zini dá-nos conceito um tanto prolixo; Lombardi escreve:
“Pode dizer-se, assim, documento público aquele que é feito
por oficial público ou pessoa a ele equiparada, na forma le-
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gal e no exercício de suas funções e no exercício de suas fun-
ções, seja para um fim de direito público inerente a essas
funções, seja para receber declarações particulares de
vontade e verdade e atribuir-lhes fé pública”; e, finalmente,
Fabiani diz: “Qualquer documento (legislativo, administra-
tivo, judiciário) feito por oficial público, no exercício de suas
funções, é documento público, ao qual se dirige a proteção
penal”.
Percorrendo-se as várias definições dos juristas, podemos
dizer que são característicos do documento público: a
qualidade da pessoa de quem ele emana, isto é, o funcioná-
rio público; a competência ratione loci, materiae e officii; e
a forma legal.” — [in Direito Penal, vol.4, 17ª ed., 1986, Ed. Saraiva,
p.140]
Em analisando o documento particular, E. MAGALHÃES
NORONHA, define-o de forma simples e concisa: “o que é
feito sem intervenção de funcionário ou de alguém que
tenha fé pública”. Acrescenta ainda: “Não tem o documento
particular forma especial, devendo, porém, apresentar
característicos que o individualizem. A transcrição no
registro público ou o reconhecimento da firma não mudam
sua natureza, embora esses atos seja públicos. Particular
também é o documento público nulo por preterição de
formalidade substancial.” — [in Direito Penal, vol.4, 17ª ed., 1986,
Ed. Saraiva, p.145].
São exemplos padrões de documentos públicos as
Cédulas de Identidade, a Carteira Nacional de Habilitação
para dirigir, as Carteiras de Identidade como a funcional
da Ordem dos Advogados do Brasil, de Delegados, de
Fiscais, de Promotores, Juízes, etc., a própria Carteira de
Trabalho, o Certificado de Alistamento, o de Reservista,
o de Isenção do Serviço Militar, as escrituras públicas, os
formulários de Guia de Recolhimento de Tributos, a Guia
do INSS, o Telegrama, o Diploma de Curso Superior,
Papéis Autenticados — e são equiparados a documentos
públicos: 1º) o documento emitido por entidade paraesta-
tal (as autarquias); 2º) o título ao portador ou transmissí-
vel por endosso: notas promissórias, cheques, duplicatas,
letras de câmbio, conhecimentos de depósito etc.; 3º) as
ações de sociedade comercial (sociedade anônima e
sociedade em comandita por ações): preferenciais,
ordinárias, nominativas ou ao portador etc.; 4º) os livros
mercantis: obrigatórios ou facultativos (RTJ, 66:348); e
5º) o testamento particular (hológrafo).
Ensina DAMÁSIO E.JESUS serem características do
documento particular: “1ª) forma escrita: não abrange as
fotografias, cópias não autenticadas de documentos,
pinturas, gravações etc. A escrita deve ter sido aposta em
coisa móvel; 2ª) autor determinado: a escrita anônima
não configura documento; 3ª) deve conter uma manifes-
tação de vontade ou a exposição de um fato: a simples
aposição de uma assinatura em papel em branco não
constitui documento. Papel assinado em branco: é falsida-
de material forjar documento que lhe fora confiado para
preenchimento (RT, 528:321); se não lhe foi confiado:
RT, 571:310. Da mesma forma, não consistem em docu-
mentos os papéis com escritos ininteligíveis ou sem
sentido; 4ª) relevância jurídica: é necessário que o escrito
possa causar conseqüências no campo jurídico (caracterís-
ticas apresentadas por Heleno C. Fragoso). Nesse sentido:
RT, 445:336, 354:555 e 522:359. Não constituem docu-
mentos os papéis inócuos, os que retratam fatos ou
manifestações de vontade sem importância jurídica” — (in
“Código Penal Anotado”, 3ª ed. DIS, Saraiva, 1998, anotação ao art.
298/CP).
Falsidade de Títulos e outros Papéis Públicos
Falsificação de Papéis Públicos
Art.293 - Falsificar, fabricando-os ou alterando-as:
alterando-as
I - tributário, papel selado
selo destinado a controle tributário,
ou qualquer papel de emissão legal destinado à
arrecadação de tributo;
tributo;
Obs.: redação modificada pela Lei nº 11.035/2004, para excluir o
selo postal e a estampilha pela expressão mais abrangente “selo
destinado a controle tributário” — e a expressão arrecadação de
“imposto ou taxa”, por arrecadação de “tributo”, gênero que
abarca outras espécies, além dessas duas.
II - papel de crédito público que não seja moeda de
curso legal;
legal
III - vale postal;
postal
IV - cautela de penhor, caderneta
caderneta de depósito de
caixa econômica ou de outro estabelecimento
mantido por entidade de direito público;
público
V - talão, recibo, guia, alvará ou qualquer outro
documento relativo a arrecadação
arrecadação de rendas
públi
públicas ou a depósito ou caução por que o
poder público seja responsável;
responsável
VI - bilhete, passe ou conhecimento de empresa de
transporte administrada pela União, por Estado
ou por Município:
Município
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa.
§ 1º - Incorre na mesma pena quem:
I - usa, guarda, possui ou detém qualquer dos papéis
falsificados a que se refere este artigo;
II - importa, exporta, adquire, vende, troca, cede,
empresta, guarda, fornece ou restitui à circulação
selo falsificado destinado a controle tributário;
III - importa, exporta, adquire, vende, expõe à venda,
mantém em depósito, guarda, troca, cede, em-
presta, fornece, porta ou, de qualquer forma,
utiliza em proveito próprio ou alheio, no exercício
de atividade comercial ou industrial, produto ou
mercadoria:
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a) em que tenha sido aplicado selo que se destine 6 Ação Física (§ 2º):
(§ 2º):
a controle tributário, falsificado; incrimina-se a supressão (eliminação ou remoção) de
carimbo ou sinal indicativo de sua inutilização, com o fim
b) sem selo oficial, nos casos em que a legislação de torná-los novamente utilizáveis.
tributária determina a obrigatoriedade de sua
aplicação. 6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Sem modalidade culposa.
Obs.: redação modificada pela Lei nº 11.035/2004, para
incluir outras condutas típicas, além do uso dos
papéis falsificados. 6 Ação Física (§ 3º):
(§ 3º):
pune-se o uso dos papéis referidos no caput.
§ 2º - Suprimir, em qualquer desses papéis, quando
legítimos, com o fim
fim de torná-los novamente 6 Elemento Subjetivo do Injusto:
utilizáveis, carimbo ou sinal indicativo
indicativo de sua o dolo. Inexistente a forma culposa.
inutilização.
inutilização
6 Ação Física (§ 4º):
(§ 4º):
Pena -reclusão, de um a quatro anos, e multa. pune-se a conduta de quem, tendo recebido os papéis na
ignorância da falsificação ou alteração, os usa à circula-
§ 3º - Incorre na mesma pena quem usa, depois e
ção, depois de conhecer a falsidade ou alteração.
alterado, qualquer dos papéis a que se refere o
parágrafo anterior.
anterior
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há punição a título de culpa.
§ 4º - Quem usa ou restitui à circulação, embora
recebido de boa fé, qualquer dos papéis falsifica-
dos ou alterados, a que se referem este artigo e 6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
o seu § 2º, depois de conhecer a falsidade ou
alteração, incorre na pena de detenção,
detenção, de seis
meses a dois anos, ou multa.
multa Petrechos de Falsificação

§ 5º - Equipara-se a atividade comercial, para os fins do Art.294 - Fabricar,

Fabricar, adquirir, fornecer, possuir ou guardar
inciso III do § 1º, qualquer forma de comércio objeto especialmente
especialmente destinado à falsificação
irregular ou clandesti
clandestino, inclusive o exercido em de qualquer dos papéis referidos no artigo
vias, praças ou outros logradouros públicos e em anterior.
anterior
residências.
Pena - reclusão, de um a três anos, e multa.
Obs.: § 5º acrescido pela Lei nº 11.035, de 22.12.2004, para
alcançar também o sacoleiro e os micro ou pequenos
empresários, que fazem dessa falsidade meio para seu 6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
descaminho.
6 Sujeito Passivo: o Estado.
6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
6 Objeto da Tutela Penal: a fé pública.
6 Sujeito Passivo: o Estado.
6 Ação Física:
6 Objeto da Tutela Penal: a fé pública em face da ordem as ações incriminadas são: a) fabricar; b) adquirir; c)
tributária
fornecer; d)possuir;
d) e) guardar.
6 Ação Física (caput
caput):
(caput):
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
a incriminação é falsificar, dar aparência enganosa a fim
o dolo. Não há punição a título de culpa.
de passar por original. Meios previstos: a) fabricando-os;
b) alterando-os.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há forma culposa. Art.295 - Se o agente é funcionário público, e comete o
crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a
6 Ação Física (§ 1º):
(§ 1º): pena de sexta parte.
pune-se não apenas o uso de qualquer dos papéis públicos
indicados nos incisos do caput, como qualquer interferên-
cia no processo de falsificação ou uso do papel falsificado, Falsidade Documental
agora também a guarda e o depósito, que antes não eram
alcançados.
Falsificação do Selo ou Sinal Público
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há forma culposa. Art.296 - Falsificar, fabricando-os ou alterando-os:
alterando-os
4 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
I - selo público destinado a autenticar atos oficiais Falsificação de Documento Público
da União, de Estado ou de Município;
Município
Art.297 - Falsificar,
Falsificar, no todo ou em parte, documento
II - selo ou sinal atribuído por lei a entidade de público, ou alterar documento público verda-
direito público, ou a autoridade, ou sinal deiro:
deiro
público de tabelião:
tabelião
Pena - reclusão, de dois a seis anos, e multa.
Pena - reclusão, de dois a seis anos, e multa.
§ 1º - Se o agente é funcionário público, e comete o
§ 1º - Incorre nas mesmas penas:
penas crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a
pena de sexta parte.
parte
I - quem faz uso do selo ou sinal falsificado;
§ 2º - Para os efeitos penais, equiparam-se a docu-
II - quem utiliza indevidamente o selo ou sinal mento público o emanado de entidade paraes-
verdadeiro em prejuízo de outrem ou em prove- tatal, o título ao portador ou transmissível por
ito próprio ou alheio. endosso,
endosso, as ações de sociedade comercial, os
livros mercantis e o testamento particular.
particular
III - quem altera, falsifica ou faz uso indevido de
marcas, logotipos, siglas ou quaisquer outros 6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
símbolos utilizados ou identificadores de órgãos
ou entidades da Administração Pública. 6 Sujeito Passivo:
o Estado, primeiramente, e a pessoa em prejuízo de quem
Obs.: inciso III acrescido pela Lei nº 9.983/00.
foi o falso praticado, secundariamente.
§ 2º - Se o agente é funcionário público, e comete o
crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a 6 Objeto da Tutela Penal: a fé pública, especialmente a
pena de sexta parte.
parte autenticidade dos documentos.

6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa. 6 Ação Física:

são duas as condutas previstas: a) falsificar, no todo ou
6 Sujeito Passivo: o Estado, primeiramente. em parte, documento público; b) ou alterar documento
público verdadeiro, em qualquer das hipóteses, é impres-
6 Objeto da Tutela Penal: a fé pública, especialmente os cindível que a falsificação seja idônea para enganar
sinais públicos de autenticidade. indeterminado número de pessoas e que seja capaz de
causar prejuízo para outrem, pois o falso inócuo não
configura o delito.
6 Ação Física (caput):
caput): a ação é falsificar, que tem a
significação de apresentar como verdadeiro o que não é.
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
A falsificação, para caracterizar o crime, em qualquer de
o dolo. Não há punição a título de culpa.
suas modalidades, deve ser apta a enganar a generalidade
das pessoas, ela pode ser feita: a) fabricando; b) alteran- 6 Ação Penal:
Penal
do. pública incondicionada, sendo necessário exame de corpo
de delito.
6 Ação Física (§ I):
(§ 1º, I):
pune-se quem faz uso do selo ou sinal falsificado, usando- § 3º - Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz
o em sua destinação normal e oficial. inserir:
6 Ação Física (§ II):
(§ 1º, II): I - na folha de pagamento ou em documento de
incrimina-se quem utiliza indevidamente, o selo ou sinal informações que seja destinado a fazer prova
verdadeiro, agindo em prejuízo de outrem ou em proveito perante a previdência social, pessoa que não
próprio ou alheio. possua a qualidade de segurado obrigatório;
6 Ação Física (§ III):
(§ 1º, III): II - na Carteira de Trabalho e Previdência Social
quis a inovação legal alcançar também quem altera, do empregado ou em documento que deva
falsifica ou faz uso indevido das simbologias que associam produzir efeito perante a previdência social,
o documento à Administração Pública — de que sempre declaração falsa ou diversa da que deveria ter
resulta a aparência de documento público ou oficial, sido escrita;
provido de fé.
III - em documento contábil ou em qualquer outro
6 Elemento Subjetivo do Injusto: documento relacionado
relacionado com as obrigações da
o dolo. Não há forma culposa. empresa perante a previdência social, declara-
ção falsa ou diversa da que deveria ter cons-
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada. tado.
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§ 4º - Nas mesmas penas incorre quem omite, nos § único - Se o agente é funcionário público, e comete o
documentos mencionados no § 3º, nome do crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsifi-
segurado e seus dados
dados pessoais, a remunera- cação ou alteração é de assentamento de
ção, a vigência do contrato de trabalho ou de registro civil, aumenta-se a pena de sexta
prestação de serviços. parte.
Obs.: §§ 3º e 4º acrescidos pela Lei nº 9.983/00.
6 Sujeito Ativo:
No § 3º, inovação legislativa teve por propósito tratar qualquer pessoa, não precisando, necessariamente, ser
com rigor aqueles que falsificam folhas de pagamento, quem redige o documento. Se o agente for funcionário
livros de registros e mesmo carteiras de trabalho: claro é
público, vide § único.
o dolo de produzir prova de filiação a pessoas não filiadas,
para que se credenciem estas à conquista de benefícios
6 Sujeito Passivo: primeiramente, o Estado; secundaria-
previdenciários: respondem eles também pela falsidade de
mente, a pessoa prejudicada pela falsidade.
documento público,
público a despeito de serem eventualmente
particulares tais documentos.
6 Objeto da Tutela Penal:
a fé pública, especialmente e genuinidade do documento.
No § 4º quis-se coibir a omissão, que desprotege os
segurados, impedindo-os de se credenciarem à conquista
de benefícios previdenciários. 6 Ação Física:
são três as modalidades alternativamente previstas: a.
omitir declaração que dele devia constar. b. inserir
declaração falsa ou diversa da que devia ser escrita. c.
Falsificação de Documento Particular
fazer inserir declaração falsa ou diversa da que devia ser
escrita.
Art.298 - Falsificar, no todo ou em parte, documento
particular ou alterar
alterar documento particular
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
verdadeiro:
verdadeiro
o dolo. Não há forma culposa.
Pena - reclusão, de um a cinco anos, e multa.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.

6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Esse tipo de crime tem essa denominação porque ele
representa a falsidade da "idéia", já que o documento é,
6 Sujeito Passivo: exterior e materialmente, perfeito.
o Estado, primeiramente; secundariamente, a pessoa
prejudicada pela falsidade. Significa que o documento é falso em seu conteúdo, ou
seja, suas declarações são mentirosas, embora ele satisfaça
6 Objeto da Tutela Penal: todos os requisitos para sua validade formal. Nenhuma
a fé pública, especialmente a autenticidade dos documen- perícia comprova o falso ideológico, porque ele não é
tos. documento rasurado ou alterado em sua aparência
instrumental, mas sim documento preenchido
preenchido com
6 Ação Física: perfeição,
perfeição porém falso, viciado no conteúdo,
conteúdo com pala-
as condutas previstas são idênticas às do artigo anterior. vras que lá não deveriam estar, ou sem palavras, que lá
deveriam constar.
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há forma culposa. Enfim, "bom de corpo, "ruim de alma".

6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Falsidade Ideológica
Art.299 - Omitir, em documento público
público ou particular,
declaração que dele devia constar, ou nele
inserir ou fazer inserir declaração falsa ou
diversa da que devia ser escrita, com o fim de
prejudicar direito, criar obrigação ou alterar a
verdade sobre fato juridicamente relevante:
Importante considerar que só o crime de falsidade
ideológica quem "omite, ou nele faz constar a declaração
falsa, com o fim de prejudicar direito, criar obrigação ou
alterar a verdade" sobre fato juridicamente relevante.
Se essa, ou uma dessas condições não estiver compro-
vada, ainda que se tenha feito um documento de conteú-
do falso, não se terá praticado crime de falsidade ideoló-
gica.
Não se trata de crime próprio de funcionário público:
qualquer pessoa pode cometê-lo.

Pena - reclusão, de um a cinco anos, e multa, se o docu- Trata-se de crime contra a fé pública, por que as
mento é público, e reclusão de um a três anos, e pessoas devem confiar nos documentos e a falsificação
multa, se o documento é particular. destes elimina a confiança das pessoas, gerando a insegu-
6 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
rança de todos em todas as relações jurídicas. É, portanto,
para proteger a fé que devem inspirar todos os documen-
tos, que se pune a falsificação destes, não importando se
o documento é público ou particular.
Atenção: Se as "mentiras" (falsidades) lançadas no
documento (público ou particular), tiverem por propósito
fraudar a fiscalização tributária, ou a evasão (não paga-
mento, total ou parcial) de tributo — o crime não será o
de "falsidade ideológica" deste artigo, mas "Crime contra a
Ordem Tributária", previsto numa lei nova, a de nº
8.137/90 (27/DEZ/90) art.1º e 2º — e a pena será de 2
a 5 anos de reclusão (mais multa).
E se essa conduta atentatória à ordem tributária for
cometida por um funcionário público (no exercício de
suas funções), a pena será aumentada (agravada) de 1/3
até a metade — e não de apenas 1/6, como se agrava
para a simples falsidade ideológica, prevista neste § único.
Falso Reconhecimento de Firma ou Letra
Art.300 - Reconhecer, como verdadeira, no exercício de
função pública, firma ou letra que o não seja.
seja
Pena:
Pena reclusão, de um a cinco anos, e multa, se o docu-
mento é público;
público e de um a três anos, e multa, se
o documento é particular.
particular
6 Sujeito Ativo:
somente o funcionário com fé pública para reconhecer,
embora possa haver partícipe sem essa qualidade.
6 Sujeito Passivo: primeiramente o Estado, e, secundaria-
mente, a pessoa prejudicada.
6 Objeto
Objeto da Tutela Penal: a fé pública, especialmente a
autenticação de documentos.
6 Ação Física:
o núcleo é reconhecer. Pune-se o reconhecimento, como
verdadeira, de firma ou letra que não o seja.
6 Elemento Subjetivo/Injusto:
exige-se o dolo, ainda que eventual. Não há punição a
título de culpa.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Certidão ou Atestado Ideologicamente Falso
Art.301 - Atestar ou certificar falsamente, em razão da
função pública, fato ou circunstância que
habilite alguém a obter cargo público, isenção
de ônus ou de serviço de caráter público, ou
qualquer outra vantagem:
Pena - detenção, de dois meses a um ano.
6 Sujeito Ativo:
só o funcionário público, em razão de seu ofício.
6 Sujeito Passivo: o Estado.
6 Objeto da Tutela Penal:
a fé pública, especialmente a das certidões e atestados.
6 Ação Física:
são dois os núcleos empregados: atestar ou certificar.
Pune-se o funcionário público que, em razão de função
pública, atesta ou certifica falsamente.
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há punição a título de culpa.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Embora não esteja dentre os crimes próprios com
funcionários públicos, este crime só pode ser cometido
por funcionário público,
público já que a falsidade do atestado ou
certidão é praticada em razão do ofício e, portanto, só
pelo funcionário público ao executar a sua função.
Tem-se aqui uma espécie do gênero "falsidade ideológi-
ca".
Embora a lei fale que a certidão ou atestado habilite
alguém a obter cargo público, isenção de ônus ou serviços
de caráter público, ou outra vantagem, para a caracteriza-
ção do crime Não é necessário que o funcionário público
cometa a falsidade com tal intuito, bastando que tenha
vontade de atestar ou certificar em desacordo com a
verdade. Se, simplesmente, incorrer em erro (imprudên-
cia, ou negligência, ou imperícia), então não haverá
crime, pois é necessário o dolo (vontade de falsear).
Importante, porém, que o atestado ou falsidade permi-
ta alguém -- pelo menos potencialmente -- possa obter
qualquer vantagem em razão dela. ¿ E se ele não tiver
nenhum lucro ??? Veja bem: não é imprescindível que o
beneficiário consiga essa vantagem. Basta que o atestado
(ou certidão) tenha esse potencial liberatório.
Atenção: não confunda o "gênero" da falsidade ideoló-
gica,
ica com os casos especiais, em que também há uma
"mentira no conteúdo", mas que constituem outro crime
(com nome diferente): já vimos que, se a falsidade tem
por propósito a sonegação de tributos, o crime é contra a
ordem tributária. Se, entretanto a falsidade foi praticada
num atestado ou numa certidão (e não é para sonegar
tributos), então, o crime não será o do art.299 e sim o do
art.301/CP.
Cuidado (!),
(!) porque já houve concurso público, em que
tal pequena e delicada diferença foi questionada.
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Falsidade Material
de Atestado ou Certidão
§ 1º/art.301 - Falsificar,
no todo ou em parte, atestado
atestado ou
certidão, ou alterar o teor de certidão ou de
atestado verdadeiro, para prova de fato ou
circunstância
circunstância que habilite alguém a obter
cargo público, isenção de ônus ou de serviço
de caráter público, ou qualquer outra vanta-
gem:
Pena - detenção, de três meses a dois anos.
A diferença entre a falsidade ideológica e a material é
que na primeira, o documento é modificado (adulterado)
em seu conteúdo, seja pelo acréscimo de palavra, seja pela
substituição, seja pela supressão.
Forma Qualificada
§ 2º/art.301 - Se
o crime é praticado com o fim de lucro,
aplica-se, além da pena privativa de liberda-
de, a de multa.
Trata-se do mesmo crime, havendo o legislador penal
aumentado a pena, acrescendo-a de multa, se se com-
provar que o autor do delito agiu com finalidade de obter
lucro.
Não importa se o falsificador conseguiu ou não o lucro,
o que importa é que sua "inspiração" foi a obtenção de
lucro.
E se não se comprovar tal motivação (lucro), então não
se caracterizará a forma qualificada, mas sim a simples,
ou seja, a do § 1º do art.301/CP.

Já na falsidade material a ação criminosa incide sobre 6 Sujeito Ativo:

o instrumento, que corporifica o documento, seja por qualquer pessoa (crime comum quanto ao sujeito).
rasura, risco, raspagem, apagamento, ou mesmo inserção
de caracteres (letras ou palavras), que modifiquem a 6 Sujeito Passivo: o Estado.
aparência do documento.
6 Objeto da Tutela Penal:
Enquanto nenhuma perícia comprova a materialidade a fé pública, especialmente a das certidões e atestados.
do falso ideológico, porque ele não é um corpo adul-
terado, mas sim um documento preenchido com aparên- 6 Ação Física:
cia perfeita — a falsidade material, ao contrário, pode ser nesta a falsidade é material: o agente falsifica, no todo ou
apurada por perícia técnica, já que a modificação do em parte, ou altera o teor de certidão ou atestado verda-
instrumento, obrigatoriamente, deixa vestígios materiais.
deiro.
Também a fabricação de documentos falsos é de
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
natureza material, já que o “corpo” é falso, seja no papel,
o dolo. Inexiste forma culposa.
ou nos carimbos, ou no formulário, ou na assinatura, etc.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Enfim, o documento falsificado ideologicamente, é
"bom de corpo, "ruim de alma" — enquanto o documento
falsificado materialmente é foi elaborado com a alma boa,
mas seu “corpo ruim” faz aparentar uma alma ruim. Falsidade de Atestado Médico

O que se pretende neste parágrafo primeiro é proteger

documentos especiais, como atestados de boa conduta, de Art.302 - Dar o médico,
médico, no exercício da sua profissão,
miserabilidade, de serviços na FEB, de ter servido como atestado falso:
falso
jurado, de ser profissional sindicalizado, etc., — importan-
tes por permitirem às pessoas se habilitarem a obter cargo Pena - detenção, de um mês a um ano.
público, justiça gratuita, isenção fiscal, prisão especial em
crime comum, e outras vantagens que a lei confere. § único - Se o crime é cometido com o fim de lucro,
aplica-se também multa.
multa
Reafirme-se: quer-se evitar que tais documentos,
devidamente emitidos (“alma boa”) tenham seu corpo 6 Sujeito Ativo:
modificado (“corpo ruim”), para aparentar conteúdo somente o médico (crime próprio quanto ao sujeito).
diverso do verdadeiro.
6 Sujeito Passivo: o Estado.
A falsificação material de “parte” se dá pela rasura,
inserção de letras, ou palavras, etc., no corpo do docu- 6 Objeto da Tutela Penal:
mento válido — enquanto falsificação material do “todo” a fé pública, especialmente com relação aos atestados
se configura com a fabricação de documento aparente- médicos.
mente bom, seja pelo emprego de papel ou formulário,
senão assinaturas falsas... enfim, um documento que não 6 Ação Física:
foi emitido pelo Poder Público, mas que tem aparência de é dar (fornecer, entregar) atestado falso.
tê-lo sido.
8 = DIR. P E N A L
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
o dolo. Não há modalidade culposa.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Tribunal de Justiça / São Paulo
6 Ação Física:
a conduta incriminada é fazer uso (empregar, utilizar).
Requer-se que o agente conheça a falsidade do docu-
mento que usa. Não haverá crime se faltar ao documento
requisito necessário à configuração do falso.

6 Elemento Subjetivo do Injusto:

Reprodução ou Adulteração o dolo. Não há forma culposa.
de Selo ou Peça Filatélica
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Art.303 - Reproduzir ou alterar selo
selo ou peça filatélica
que tenha valor para coleção, salvo quando a
reprodução ou a alteração está visivelmente
Supressão de Documento
anotada na face ou no verso do selo ou peça:
peça

Pena - detenção, de um a três anos, e multa.
§ único - Na mesma pena incorre quem, para fins de
comércio, faz uso do selo ou peça filatélica.
filatélica
Art.305 - Destruir, suprimir ou ocultar, em benefício
próprio ou de outrem, ou em prejuízo alheio,
documento públi
público ou particular verdadeiro,
de que não podia dispor:
dispor

6 Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Pena - reclusão, de dois a seis anos, e multa, se o docu-
mento é público, e reclusão, de um a cinco anos,
6 Sujeito Passivo: e multa, se o documento é particular.
o Estado, primeiramente, e a pessoa prejudicada, secun-
dariamente. 6 Sujeito Ativo:
qualquer pessoa, incluindo o proprietário do documento
6 Objeto da Tutela Penal: que não possa dele dispor.
a fé pública, especialmente a tutela de selos e peças
filatélicas. 6 Sujeito Passivo:
primeiramente, o Estado; secundariamente, a pessoa
6 Ação Física: prejudicada com a supressão.
São: a) reproduzir; b) alterar. Ressalva a lei que a condu-
ta não será criminosa quando a reprodução ou alteração 6 Objeto da Tutela Penal:
está visivelmente anotada na face ou no verso do selo ou a fé pública, especialmente a segurança do documento
peça. como prova.

6 Elemento Subjetivo do Injusto: 6 Ação Física:

o dolo. Não há forma culposa. três os núcleos alternativamente indicados: a) destruir; b)
suprimir; e c) ocultar. Desaparece a antijuridicidade quan-
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada. do o agente pode, livremente, desfazer-se do documento.

6 Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo e o elemento subjetivo do tipo relativo ao especial
Uso de Documento Falso fim de agir: finalidade de benefício próprio ou de outrem
ou de prejuízo alheio. Não há modalidade culposa.
Art.304 - Fazer uso de qualquer dos papéis falsificados
falsificados
ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
302:
302
Há que se atentar que este tipo penal está inserto
Pena - a cominada à falsificação ou à alteração. dentre os que tutelam a “fé pública” — particularmente a
segurança/confiabilidade dos documentos — e, por isso,
6 Sujeito Ativo: não se trata de crime próprio de funcionário público, e,
qualquer pessoa. Todavia, predomina, o entendimento de assim, pode ser cometido, por qualquer pessoa, e até
que o autor do falso não pode responder, também, pelo mesmo pelo próprio dono do documento, que, não tendo
uso, ou vice-versa. direito de usá-lo, vem a destruí-lo, ou o suprime, senão o
esconde (oculta), para se beneficiar (ou mesmo para
6 Sujeito Passivo: beneficiar outra pessoa) — ou apenas para prejudicar
o Estado, primeiramente, a pessoa prejudicada com o uso, outra pessoa.
secundariamente.
Interessante observar ainda que o crime se caracteriza-
6 Objeto da Tutela Penal: a fé pública. rá apenas se um documento verdadeiro for destruído, ou
 Tribunal de Justiça / São Paulo
suprimido, senão ocultado: se alguém o fizer com um
documento falsificado o crime não se caracterizará, pois é
circunstância elementar do tipo que a ação recaia sobre
um “documento verdadeiro”.
Mais que isso, há de ser um documento verdadeiro de
que o agente criminoso “não podia dispor”: assim, p.ex., se
um moribundo decide não receber uma nota promissória,
de que era credor, ainda que tenha ele o intuito de nada
deixar para a algum potencial herdeiro, ou queira benefi-
ciar o pai de uma ex-amante, a destruição desse documen-
to de crédito (verdadeiro) é perfeitamente válida, já que
ele tinha o direito de dispor desse crédito e respectivo
documento.
O tipo deste art.305/CP pode ceder lugar ao crime
tributário: se um comerciante esconde, destrói ou suprime
algumas notas fiscais, para fugir à respectiva tributação,
não cometerá o crime de “Supressão de Documento” —
mas o crime de sonegação fiscal, previsto na Lei nº 8.137,
de 27-12-1990.
Da mesma foram não haverá crime de “Supressão de
Documento” se se tratar de documento judicial ou mesmo
de um processo, se a ação for praticada por procurador ou
advogado: nesse caso haverá crime de “Sonegação de Papel
ou Objeto de Valor Probatório”, previsto no art.356/CP
(ver adiante). Registre-se, a propósito, que há uma
decisão publicada em Revista dos Tribunais (vol.nº 529,
p.310), em que reconhece que a supressão de autos de
processo caracteriza o crime do art. 356 do Código Penal.
DAMÁSIO E.JESUS anota várias particularidades sobre
a originalidade do “documento”, que podem afetar a
caracterização do crime: “O documento deve ser original
(JTACrimSP, 69:136). Não mais existindo este, pode
haver delito contra a cópia autêntica. Não há crime,
entretanto, quando a conduta visa à cópia autêntica do
documento que ainda existe. Nesse caso, pela facilidade
de obtenção de outros traslados, cópias e certidões, não
há dano à fé pública, inexistindo, por isso, o delito em
tela, podendo subsistir outro, como o dano e o furto.
Nesse sentido: RT, 506:325, 520:392 e 543:351; RJTJSP,
53:301. Duplicata: não há crime enquanto sem aval ou
aceite (RT, 542:341, 545:312 e 559:371); sendo possível
a substituição pela triplicata, não há delito por ausência
de prejuízo (TJSP, ACrim 69.022, RT, 646:270) — Valor
probante: O documento deve ser insubstituível e sem
valor de prova: RT, 520:392, 320:392, 447:375 e 623:282
(v.v.); TJSP, ACrim 69.022, RJTJSP, 121:305 e 306 —
Restauração do documento: Se possível, não há crime:
RT, 447:375. Assim, não há crime se existe registro que
possibilite a recomposição do documento (TJSP, RvCrim
110.497, RT, 676:296). Não é suficiente, entretanto, a
mera possibilidade de restauração. É necessário que se
propicie a reconstituição (TJSP, RvCrim 110.497, RT,
676:296 e 297) — Rasgar duplicata na parte do aceite,
onde aposta a assinatura: Inexistência de crime, diante da
possibilidade de emissão de triplicata (TJSP, ACrim 69.02-
2, RJTJSP, 121:305) — (in “Código Penal Anotado” -
apud Direito Informatizado Saraiva nº 1 - 3ª ed. em CD-
ROM, 1998, anotação ao art.305/CP).
DIR. P E NAL =9
É importante observar também que a lei só prevê a
punição do crime doloso, ou seja, quando o agente agir
com vontade livre e consciente de destruir, suprimir ou
ocultar o objeto material: se por acidente, a pessoa deixar
cair tinta sobre um documento, tornando-o inelegível, não
haverá o crime, pois a lei não prevê a figura culposa.
............................................
Falsa Identidade
Art.307 - Atribuir-se ou atribuir falsa identidade para
obter vantagem, em proveito próprio ou alhe-
io, ou para causar dano a outrem:
outrem
Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa, se o
fato não constitui elemento de crime mais grave.
6 Sujeito Ativo:
Ativo
qualquer pessoa (crime comum quanto ao sujeito).
6 Sujeito Passivo:
primeiramente, o Estado; secundariamente, a pessoa
prejudicada.
6 Objeto da Tutela Penal:
a fé pública, especialmente em relação à identidade
pessoal.
6 Ação Física:
a ação punível é atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa
identidade. A lei consigna que a ação deve visar a obter
vantagem, em proveito próprio ou alheio, ou causar dano
a outrem.
6 Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo e o elemento subjetivo do tipo relativo ao especial
fim de agir. Não há punição há título de culpa.
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Art.308 - Usar, como próprio, passaporte, título de
eleitor, caderneta de reservista ou qualquer
documento de identidade alheia ou ceder a
outrem, para que dele se utilize, documento
documento
dessa natureza, próprio ou de terceiro:
terceiro
Pena - detenção, de quatro meses a dois anos, e multa, se
o fato não constitui elemento de crime mais grave.
6 Sujeito Ativo:
Ativo qualquer pessoa.
6 Sujeito Passivo: o Estado (principal).
6 Objeto da Tutela Penal:
a fé pública, no que concerne à identidade pessoal.
10 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
6 Ação Física: Eis aí o fundamento para que o concurso público seja
são duas as condutas previstas: a) usar, como próprio, efetivamente disputado, desenvolva-se como um processo
qualquer documento de identidade alheia; b) ceder a de seleção real e eficiente, em que se possa apurar o
outrem, para que dele se utilize, documento dessa nature- conhecimento dos candidatos e aprovar os melhores, os
za, próprio ou de terceiro. de maior Quociente de Inteligência, nunca os de imoral “QI
QI
- Quem Indica”.
6 Elemento Subjetivo do Injusto:
é o dolo. Inexiste forma culposa. O conteúdo das provas há de ser sempre sigiloso, para
que o certame — disputa, concorrência — seja honesto,
6 Ação Penal:
Penal pública incondicionada. escorreito, digno de crédito e livre de fraudes.

............................................ A procura por empregos públicos, qualificados pela

estabilidade dos cargos públicos, tem aumentado, e,
proporcionalmente, a descompostura ético-moral tem
alentado candidatos e pessoas relacionadas ao mecanismo
Das Fraudes em Certames de Interesse Público do processo de seleção e concursos.
(Incluído pela Lei 12.550. de 2011)

Os tipos penais genéricos, tutelando a Administração

Art.311-A- Utilizar ou divulgar, indevidamente, com o fim Pública, (a) de “violação de sigilo funcional”, apenado com
de beneficiar a si ou a outrem, ou de compro- detenção de 6 meses a 2 anos (art.325/CP), ou (b)o de
meter a credibilidade do certame, conteúdo “violação de sigilo de proposta de concorrência”, também
conteúdo
punido com detenção, de 3 meses a 1 ano (art.326/CP —
sigiloso de:
não atendiam a necessidade de repressão a tal fraude
específica, mormente porque os concursos públicos, não
I - concurso público;
raro, são terceirizados a empresas especializadas.
II - avaliação ou exame públicos; A Lei nº 12.550/2011 não só criou um tipo específico,
definindo-o como crime “contra a fé pública” — como
III - processo seletivo para ingresso no ensino estabeleceu pena mais gravosa (de 1 a 4 anos de reclu-
superior; ou são), qualificando o crime de resultar “dano à administra-
ção pública” (pena de reclusão, de 2 a 6 anos) — e,
IV - exame ou processo seletivo previstos em lei: ademais, agravando a sanção em a (um terço), se o crime
for cometido por funcionário público.
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Aclare-se que na expressão “concurso público” restringe-
§ 1º - Nas mesmas penas incorre quem permite ou se ao processo de seleção de pessoal para a Administração
facilita, por qualquer meio, o acesso de pessoas pública (direta ou indireta) — não compreendendo o
não autorizadas às informações mencionadas no concurso, modalidade de licitação prevista na Lei das
caput. Licitações (Lei nº 8.666/93), já tutelada, especificamente,
no art.326/CP.
§ 2º - Se da ação ou omissão resulta dano à adminis-
tração pública: Por final, a inclusão de ferramentas outras de seleção
para cargos ou vagas em serviços públicos — estágio,
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. vestibular de ingresso em faculdades etc (incisos I a IV) —
são referências exemplificativas, como evidencia o inc.IV,
§ 3º - Aumenta-se a pena de 1/3 (um terço) se o fato ao aclarar que também abrange qualquer exame ou
é cometido por funcionário público. processo seletivo previstos em lei.
Obs.: artigo, incisos e §§ incluídos pela Lei 12.550/2011.

Sabidamente, até por importante às relações sociais e

ser dirigido à população, o serviço público é regido por Crimes contra a
princípios éticos e morais rígidos: os servidores públicos
Administração Pública:
devem ser a “nata” da nação brasileira.
Crimes praticados por Funcionário Público
O objetivo dos concursos públicos não é apenas de
garantir a igualdade de acesso aos cargos públicos a todos
os brasileiros.
Os crimes que serão tratados em seguida, são todos
crimes próprios de funcionários públicos contra a adminis-
Muito além dessa igualdade, busca-se aparelhar a
tração em geral. Por isso, são chamados de crimes funcio-
prestação dos serviços públicos com os melhores, os mais nais, já que praticados pelas pessoas que se dedicam à
aptos, e os mais preparados servidores, de sorte a alcançar realização das funções ou atividades do Estado. Também
a excelência e a garantir um elevadíssimo nível de qualida- são chamados de crimes de responsabilidade.
responsabilidade
de.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
Pertencem à classe dos chamados crimes especiais,
porque exigem uma qualidade do sujeito ativo, no caso a
de ser ele funcionário público.
público
¿Mas os "particulares" não podem cometer um desses
crimes??? Podem em "co-autoria", isto é, quando "concor-
rerem de qualquer modo" para a prática de um desses cri-
mes por um funcionário público: nesse caso, a condição
pessoal do agente (ser funcionário público) comunica-se
ao co-autor (cúmplice), porque faz parte do próprio crime
(tipo penal) e é imprescindível para a caracterização do
delito (a circunstância elementar dele).
Portanto, cometem crime contra a administração
pública, tanto (a
a) o funcionário público no sentido estrito,
como (bb) qualquer pessoa que exerça cargo, emprego ou
função pública, mesmo que sem remuneração ou transito-
riamente e, ainda, © qualquer particular em "co-autoria".
¿ E quem pode ser considerado funcionário público???
Só o concursado, ou também o comissionado, o temporá-
rio, os Juízes, Prefeitos, Deputados, Ministros, Promotor,
etc ???
Quem define quem é funcionário público é o Art. 327,
que determina que "considera-se funcionário público, para
efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem
remuneração, exerce cargo, emprego, ou função pública",
esclarecendo seu § 1º, que "Equipara-se a funcionário
público quem exerce cargo, emprego ou função, em entidade
paraestatal".
E há casos em que a qualidade do funcionário público
ainda obriga a um apenamento maior, porque maior é sua
"traição", mais reprovável é sua conduta --- como o
determina o § 2º: "A pena será aumentada da terça parte
quando os autores dos crimes previstos neste capítulo
forem ocupantes de cargos em comissão ou de função de
direção ou assessoramento de órgão da administração
direta, sociedade de economia mista, empresa pública ou
fundação instituída pelo poder público."
A razão do agravamento da pena é porque o crime é
mais grave e censurável, quando alguém que o pratique
seja alguém que tivesse "confiança" do Estado ou da
entidade paraestatal. A traição à confiança depositada nos
ocupantes de cargos em comissão ou de função de
direção... etc — obriga à maior reprovação da conduta e
à aplicação de uma pena maior.
Há que se ter muita atenção a um outro aspecto: estes
crimes só são punidos na modalidade dolosa (quando o
agente o pratica querendo praticar). Assim, por exemplo,
se uma pessoa inutilizar sem querer (por acidente, ou por
ser estabanada) um livro (ou processo ou documento),
que estava confiado à custódia de um funcionário, aquela
pessoa terá agido com "culpa": será obrigada a indenizar
o prejuízo que causar, mas não terá cometido o crime do
artigo 337/CP em diante.
A regra geral é que as pessoas só respondem pelas
DIR. P E NAL = 11
condutas "dolosas" (quando agem "por querer"). A conduta
"culposa" (quando produz o resultado "sem querer", mas
por "negligência" ou por "imprudência" ou por "imperícia")
só é criminosa, quando a lei, especificamente, a prevê
como crime. Dentre os crimes contra a Administração
Pública, só há o § 2º do art.312, prevendo, expressamen-
te, o peculato culposo. Significa que os demais crimes aqui
estudados não são punidos na modalidade culposa.
São crimes contra a Administração Pública,
Pública praticadas
especialmente pelo fun funcionário público,
público o "peculato"
(subtrair ou se apropriar de coisa pública - art.312 + §§
e art.313 do Cód.Penal), o "extr "extravio, sonegação ou
inutilização de livro ou documento" (sumir com um livro
ou documento da repartição - art.314 do Cód.Penal), "o
"emprego irregular de verbas ou rendas públicas" (apli-
car o dinheiro público de forma diferente à prevista na lei
- art.315 Cód.Penal), a "concussão" (exigir dinheiro ou
vantagem em razão da função - art.316/Cód.Penal), o
"excesso de exação" (cobrar tributo além do que a pessoa
deve ou de forma humilhante - art.316-§ 1º CP), a
"corrupção passiva"
passiva" (pedir ou aceitar caixinha - art.317
CP), a "prevaricação" (deixar de fazer o serviço, por sen-
timento ou interesse pessoal - art. 319/CP), a "condes-
cendência criminosa" (deixar de responsabilizar o subor-
dinado infrator - art.320/CP), a "advocacia criminosa"
(defender interesse alheio junto da administração - art.
321/CP), a "violência arbitrária" (praticar violência no
exercício da função - art.322/CP), o "abandono de
função" (largar, abandonar o cargo por mais de 30 dias -
art.323/CP), o "exercício funcional ilegalmente antecipa-
do ou prolongado" (exercer a função sem atender as
exigências legais - art.324/CP), a "violação de sigilo
funcional" (contar segredo que soube no cargo - art.325
CP) e a "violação de sigilo de proposta de concorrência"
(devassar o segredo das cartas de propostas de concorrên-
cia pública - art. 326/CP).
Peculato
( Artigo 312 e § § 1º, 2º e 3º/ CP )
Art.312 - Apropriar-se
Apropriar-se o funcionário público de dinheiro,
valor ou qualquer outro bem móvel, público ou
particular, de que tem a posse em razão do
cargo, ou desviá-lo
desviá-lo em proveito próprio ou
alheio:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa.
< Sujeito Ativo:
o funcionário público, sendo possível a participação de
pessoas que não o sejam.
< Sujeito Passivo:
o Estado e toda Pessoa Jurídica de Direito Público; even-
tualmente, também o particular prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal:
o patrimônio da Administração Pública em geral.
12 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
< Ação Física:
a ação é apropriar-se, dando o funcionário ao objeto
material destinação diversa daquela que lhe fora confiada.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada, independentemen-
te da aprovação de contas pelo órgão competente.
Este crime, em regra, só poderá ser cometido por
funcionário público. Cometerá "peculato" o funcionário
público que ficar (para ele mesmo ou desviar para outra
pessoa) com o dinheiro (ou qualquer bem), que recebeu
em razão de seu cargo.
¿Poderá uma pessoa "comum" (que não seja funcionário
público) cometer esse crime??? Excepcionalmente sim !
Segundo o art.327 do Código Penal, funcionário público
é "quem, embora transitoriamente, ou sem remuneração,
exerce cargo, emprego, ou função pública", o que permite a
conclusão de que a pessoa nomeada pelo Juízo como
"Depositário" de um bem, está prestando, transitoriamente
e sem remuneração, uma função pública, ou seja, guar-
dando para a Justiça um bem que a Justiça deveria guar-
dar e conservar.
Assim, o depositário é considerado, nessa hipótese, um
"funcionário público". Ao desviar em seu próprio proveito
(vendendo-o e ficando com o preço) o bem, que a Justiça
lhe entregara para guardar, cometerá o crime de peculato
(art.312/CP).
Além disso, o "particular" também poderá cometer esse
crime, como "co-autor", ou seja, ajudando o funcionário
público a praticá- lo. Imagine que o Diretor de uma Escola
receba materiais (cimento, etc), para a construção de uma
quadra em sua Escola --- mas acerca com o
caminhoneiro/transportador, para ambos desviarem parte
da mercadoria, deixando-a com terceiro, de quem recebe-
rão um dinheiro e dividirão tal "lucro": esse caminhoneiro
será "co- autor" do peculato cometido pelo Diretor da
Escola, e receberá a mesma pena que ele.
Atenção:
Atenção pelo que vimos até agora, se uma pessoa pegas-
se uma matéria prima pertencente à União e
produzisse algum produto novo, teoricamente tal pessoa
estaria cometendo crime de "peculato", já que tal matéria
prima empregada na produção do bem era de proprie-
dade do poder público.
Mas de acordo com uma nova Lei,
Lei a de nº 8.176/91,
8.176/91 de
8/fev/91, art.2º, se uma pessoa "produzir bens ou explorar
matéria-prima pertencentes à União", sem a devida
autorização --- não cometerá crime de "peculato", e sim
crime de usurpação.
§ 1º/art.312 - Aplica-se
Aplica-se a mesma pena, se o funcionário,
embora não tendo a posse do dinheiro, valor
ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja
subtraído, em proveito próprio ou alheio,
valendo-se de facilidade que lhe proporciona
a qualidade de funcionário.
< Sujeito Ativo:
o funcionário público, sendo possível a participação de
pessoas que não o sejam.
< Sujeito Passivo:
o Estado e toda Pessoa Jurídica de Direito Público; even-
tualmente, também o particular prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal:
o patrimônio da Administração Pública em geral.
< Ação Física:
a subtração pelo funcionário público, ou sua concorrência
para a subtração; a conduta pode ser em proveito próprio
ou alheio.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. A ação culposa está prevista no § 2º.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Trata o parágrafo também de crime de peculato. A
modalidade porém é de "peculato-furto". Chama-se
"peculato-furto", porque nesta hipótese o funcionário
público não tem a posse do "bem", valor ou dinheiro, mas
se vale de sua condição de funcionário e das facilidades
que esta condição lhe dá, para subtraí-lo.
Também ocorre se o funcionário público, ao invés de
subtrair, auxilia outra pessoa a subtraí-lo. Nesse auxílio,
o funcionário público faz prevalecer a facilidade que lhe
proporciona a qualidade de ser funcionário público.
§ 2º/art.312 - Se o funcionário público concorre culposa-
mente para o crime de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano.
Vimos que os crimes próprios dos funcionários públicos
só são punidos na modalidade dolosa, ou seja, não havia
punição, se o funcionário público não tiver a intenção de
praticar o crime, isto é, se o praticar "sem querer"
(culposamente: ou por imprudência, ou por negligência,
ou por imperícia).
Esta é a única exceção: nos dois crimes anteriores o
funcionário público, conscientemente, age com a vontade
de se apropriar do bem ou de subtraí-lo. Diz-se, então,
que ele agiu com "dolo".
Quando, todavia, o funcionário não quer participar do
"desvio" ou da "subtração", mas acaba, sem querer,
querer auxili-
ando alguém a desviar ou a subtrair, seja porque foi
imprudente, seja porque foi negligente, seja porque foi
imperito, este funcionário também responde pelo crime
de peculato, porém na modalidade "culposa" e não na
dolosa.
Como o funcionário não teve dolo, mas só culpa
(imprudência, imperícia ou negligência), a pena é menor
tanto na quantidade (só de três meses a um ano) quanto
na qualidade (em vez de reclusão, apenas detenção).
 Tribunal de Justiça / São Paulo
§ 3º/art.312 - No caso do parágrafo anterior, a reparação
do dano, se precede à sentença irrecorrível,
extingue a punibilidade; se lhe é posterior,
reduz de metade a pena imposta.
Reconhecendo mais uma vez a menor gravidade da
participação do funcionário público no peculato "culposo",
o Código Penal neste parágrafo ainda permite a ele
livrar-se da pena, desde que, antes da condenação, "pague
o prejuízo" à administração. Se pagar depois, apenas reduz
a pena na metade.
¿ O que é "sentença irrecorrível" ? É aquela a que não
cabe mais nenhum recurso, ou seja, está pronta para ser
executada. A sentença é proferida pelo Juiz de Direito,
que julgou o processo. Se o réu (ou a acusação) "não
gostou", pode interpor um recurso chamado apelação,
pedindo ao Tribunal que reveja o caso e dê uma nova
decisão (chama-se "acórdão").
Assim, quando o Juiz de Direito julga o caso e declara
que o réu é culpado, essa sentença é "recorrível" --- porque
ainda é possível interpor um recurso. Neste parágrafo a
palavra "sentença" está empregada no sentido de "decisão",
ou seja, tanto a decisão do Juiz de Direito (sentença),
como a decisão dos Tribunais ("acórdão"). E mesmo a
decisão do Tribunal também é "recorrível", porque há
Tribunais superiores, que poderão rever o caso e proferir
um novo "acórdão" --- isso até o caso chegar ao Supremo
Tribunal Federal (a última instância em nosso País).
Mas para recorrer, é necessário que a lei preveja o cabi-
mento de um recurso e que a parte interessada (o réu ou
a acusação) interponham o recurso no prazo marcado
pela lei. Quando a lei não previr recurso, ou a parte
interessada (réu ou acusação) não recorrer no prazo legal,
a sentença se tornará "irrecorrível".
Significa, pois, que o réu (funcionário público que teria
cometido peculato culposo) terá um "tempão" para pagar
e ficar livre da pena: poderá pagar a qualquer tempo,
desde que antes de sua condenação se tornar "irrecorrível".
Poderá "discutir" sua culpa em todas as instâncias, e, se ao
final perceber que será mesmo condenado, pagará o
débito e se livrará da responsabilização criminal.
Atenção:
Atenção a extinção da punibilidade pelo pagamento só
é possível no peculato culposo. Se o funcioná-
rio for acusado de peculato doloso, não ficará
livre da condenação, pagando o prejuízo.
Peculato Mediante Erro de Outrem
Art.313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade
que, no exercício do cargo, recebeu por erro de
outrem:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa.
DIR. P E NAL = 13
< Sujeito Ativo: o funcionário público; possível a partici-
pação de pessoas que não o sejam.
< Sujeito Passivo: o Estado e outras Pessoas Jurídicas de
Direito Público; eventualmente, o particular prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal:
o patrimônio da Administração Pública.
< Ação Física:
a ação é apropriar-se, mas apenas do objeto que recebeu:
ou por erro de outra pessoa; ou no exercício de seu cargo.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Muitas pessoas, por erro, às vezes pagam à Administra-
ção Pública importância indevida, ou, até, esquece de
pegar um bom troco. Aquele que, no exercício de um
cargo ou função pública (de caixa, por exemplo), se
aproveita dessa situação e se apropria do dinheiro ou
utilidade que recebeu por erro daquela pessoa, cometerá
"peculato mediante erro de outrem".
Por se tratar de um crime menos grave o peculato
doloso normal (art.312), já que o funcionário foi "tentado"
por uma situação anormal, a pena é menor que a daquele.
Aqui também é necessário, para a caracterização do
crime, que o funcionário público tenha tido a intenção de
se apropriar do dinheiro, ou seja, que aja com dolo: se o
tal funcionário caixa não percebeu que ficou com o
dinheiro, não cometerá tal crime.
Peculato via Informática
Benfazeja a reforma pena introduzida com a Lei nº
9983/00 (de 14.7.00) descrevendo novas condutas típico-
penais contra a Administração Pública — contrariando a
velha praxe de se encerrarem os tipos na legislação
esparsa, optando por sua inclusão no Código Penal, ainda
que lhe acrescendo sub-artigos, para sua melhor adequa-
ção no sistema desse codex.
Dois novos tipos foram acrescentados às figuras
peculatárias já descritas: ambas praticáveis pela via da
informática — já não sem tempo, pois não são poucos os
funcionários, que têm acesso aos sistemas de dados e
computação e, com uma simples alteração da base de
dados, ou do sistema de Informações, fortunas poderão
ser desviadas dos cofres públicos.
Confira as novas descrições típicas, que estão vigendo
desde 15/OUT/00 (embora a lei fosse publicada em
14.7.00, estabeleceu ela uma vacatio legis de 90 dias):
14 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
Inserção de Dados Falsos
em
Sistema de Informações
Art.313-A - Inserir ou facilitar, o funcionário autorizado, a
inserção de dados falsos,
falsos, alterar ou excluir
indevida
indevidamente dados corretos nos sistemas
informatizados ou bancos de dados da Admi-
nistração Pública com o fim de obter vantagem
indevida para si ou para outrem ou para causar
dano:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e
multa.
O tipo penal, em si mesmo, não oferece novidade,
limitando-se à previsão da inserção de dados falsos — qual
a alteração ou exclusão indevida de dados corretos — no
sistema informatizado da Administração Pública....
naturalmente, com o propósito de obter vantagem
indevida, para si ou para outrem.
Há de se entender aqui por vantagem indevida tanto a
obtenção ou extravio de recursos ou créditos, como a
liberação de débitos, ou desoneração de qualquer ordem
patrimonial.
O lançamento da figura típica dentre os tipos de
peculato deixa claro que a vantagem indevida há de ser
patrimonial.
A descrição típica tem exata adequação aos episódios
ocorridos no DETRAN-SP, onde as multas aplicadas a
motoristas eram excluídas do banco de dados, livrando os
proprietários de veículos de seu pagamento, quando de
seu licenciamento.
Assim, se o servidor público apenas deletasse (apagasse)
os dados, para livrar o motorista infrator da pontuação
punitiva do CTB, não se configuraria o crime aqui previs-
to, já que a vantagem seria de natureza meramente moral
ou administrativa e não patrimonial.
Uma característica destaca-se no tipo penal: trata-se de
crime próprio, já que não pode ser cometido por qualquer
funcionário público, mas apenas pelo “funcionário autori-
zado”, ou seja, apenas aquele que tem a incumbência (ou
liberdade) para efetuar os lançamentos de dados no nos
sistemas informatizados ou bancos de dados da Adminis-
tração Pública.
Assim, se um funcionário abelhudo, estranho ao serviço
— aproveitar-se de haver o “funcionário autorizado” ido
ao banheiro — invadir o setor, e digitar dados falsos, para
obter vantagem indevida (para si ou para outrem) — não
terá cometido o crime previsto neste art.313-A/CP
(cometerá o do artigo seguinte).
Mais um aspecto merece destaque: há aqui outra
exceção ao princípio da unidade do crime: pela regra da
co-autoria (art.29/CP), o autor e o cúmplice (co-autor ou
partícipe) praticam o mesmíssimo crime, ou seja, é
homicida quem dispara o revólver e quem lhe emprestou
o revólver para tal fim. Ocorre, porém, que este tipo
penal é próprio do “funcionário autorizado”, ou seja, só ele
comete este delito. Assim, se um “outro funcionário”
praticar a alteração da base de dados, esse outro funcio-
nário praticará o crime previsto no artigo seguinte
(art.313-B/CP), enquanto o “funcionário autorizado”, que
facilitou seu acesso aos dados, este praticará o crime deste
art.313-A/CP e não o mesmo crime daqueloutro.
Modificação ou Alteração Não Autorizada
de Sistema de Informações
Art.313-B - Modificar ou alterar, o funcionário, sistema de
informações ou programa
programa de informática sem
autorização ou solicitação de autoridade com-
petente:
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois)
anos, e multa.
§ único - As penas são aumentadas de um terço até a
metade se da modificação ou alteração resulta
dano para a Administração Pública ou para o
administrado.
Duas características distinguem este tipo penal do
anterior: primeiramente, qualquer funcionário público
poderá cometê-lo, desde que não tenha autorização para
mexer no sistema de informações ou no programa de
informática; em segundo lugar, embora esteja dente os
crimes de peculato, que pressupõe intenção de conquista
de vantagem material (patrimonial) indevida, a prática
deste crime do art.313-B não é associada à pretensão
material, ou seja, para sua configuração não é necessário
que o agente queira obter vantagem material indevida,
nem para si, nem para outrem.
Assim, p.ex., configurar-se-á o crime o simples fato de
um funcionário qualquer acessar o sistema público de
dados e dali excluir (deletar) o registro de uma condena-
ção criminal, tornando “limpa” sua ficha ou a de outrem.
Igualmente, um servidor público qualquer que deletar
(apagar) os dados do cadastro do DETRAN, para livrar
um motorista infrator da pontuação punitiva do CTB. Ou
o funcionário que, para se vingar de um amigo, lançar seu
nome (ou de sua empresa) no Cadastro de Inadimplentes
(CADIN), causando-lhe embaraços.
Um funcionário público também cometerá o crime se,
ao invés de apagar ou incluir dados, modificar o respecti-
vo software de informática, programando-o para nunca ler
determinados dados, e, com isso, preservar intactos os
dados, porém ocultos — o que significaria, da mesma
forma, sonegar o conhecimento da informação do sistema.
Perceba-se que o objetivo da tutela penal é a preserva-
ção dos dados dos sistemas de informações e dos respecti-
vos programas de informática.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
¿Poderá o funcionário autorizado praticar o delito
deste artigo??? Não e Sim. “Não”, se a alteração indevida
tiver por propósito a obtenção de vantagem indevida ou
a causação de dano, hipótese em que se configurará o
crime do artigo anterior; e “Sim” se ele agiu sem intenção
de conquistar a vantagem indevida ou causar dano.
Anote-se, outrossim, que a causação de dano não é
circunstância elementar do tipo, ou seja, o crime restará
configurado independentemente de o agente haver tido ou
não a intenção de causar dano à Administração Pública ou
a algum administrado: o eventual resultado danoso
funcionária apenas como causa de aumento da pena (de
a a ½), ex vi do § único do artigo.
Por final, merece atenção que o resultado danoso
importará aumento de pena apenas se prejudicar (a) à
Administração Pública ou (b) ao administrado — não se
autorizando a exasperação, se o prejudicado foi terceira
pessoa: é que a lei distinguiu, expressamente, na causa de
aumento “se da modificação ou alteração resulta dano
para a Administração Pública ou para o administrado”.
administrado
Fosse da intenção do legislador agravar a punição,
diante de resultado danoso a qualquer pessoa, teria usado
a expressão ampla “outrem” ou “a terceiros”.... etc — mas
não só empregou denominação específica “administrado”,
como ainda o artigo definido “o”. Assim, só haverá o
aumento da pena, se o dano afetar àquela pessoa, a quem
se refiram os dados alterados ou excluídos e não a
qualquer outra pessoa — como, p.ex., os consulentes, que
resultem enganados pelo falsidade do registro modificado.
Extravio, Sonegação ou Inutilização
de Livro ou Documento
Art.314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento,
de que tem a guarda em razão do cargo; sone-
gá-lo ou inutilizá-lo, total ou parcialmente:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, se o fato não
constitui crime mais grave.
< Sujeito Ativo: o funcionário público, sendo possível a
participação de pessoas que não o sejam.
< Sujeito Passivo:
o Estado e Pessoas Jurídicas de Direito Público.
< Objeto da Tutela Penal:
a Administração Pública em geral.
< Ação Física: três tipos de ação: a) extraviar; b) sonegar;
c) inutilizar (total ou parcialmente).
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não é crime a conduta culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
DIR. P E NAL = 15
Também este delito visa à proteção da boa ordem da
Administração Pública, a qual, para alcançar suas finalida-
des, precisa guardar seus livros e documentos e tê-los à
disposição para suas necessidades. Há livros de registros
de todas as atividades públicas, bem como documentos
que comprovam tais atividades.
Os livros e documentos são necessários tanto para a
própria administração pública comprovar que seus atos
são praticados de acordo com a lei, quanto para expedir
certidões a particulares que dela precisem.
A guarda de tais livros e documentos, naturalmente, só
pode ser feita por funcionários públicos. Dessa forma, o
delito de extravio, sonegação ou inutilização de livro ou
documento, só pode ser do funcionário público e, ainda
assim, o funcionário público que esteja no exercício do
cargo de guardar o livro ou os documentos.
Pune portanto, a lei, ao funcionário público que, no
exercício da função de guardar o livro ou os documentos,
trair a confiança da administração pública e a ela causar
o prejuízo de tal tipo de conduta.
Usa a lei vários verbos para definir a conduta do
criminoso: "extraviar" é o mesmo que desviar, ou seja,
mudar o destino ou o fim para onde era encaminhado;
"sonegar" significa a não apresentação do livro; é a
ocultação intelectual ou fraudulenta, do livro ou dos
documentos; já "inutilizar" quer dizer tornar imprestável
o livro ou os documentos, estragá-los, arruiná-los.
Por "livros" compreendem-se todos os livros de regis-
tros, notas, atas, lançamentos, termos, protocolos. "Docu-
mentos" são os arquivos, museus, projetos, provas de
concursos, pareceres, relatórios, autos de processo
administrativo, escrituras, etc. Necessariamente, porém,
o livro ou os documentos que sofrerem o extravio, a
sonegação ou a inutilização devem ter relação com a
administração pública, pouco importando se o livro ou do-
cumento é público ou particular.
Emprego Irregular de Verbas ou Rendas Públicas
Art.315 - Dar às verbas ou rendas
rendas públicas aplicação
diversa da estabelecida em lei:
Pena -detenção, de um a três meses, ou multa.
< Sujeito Ativo: o funcionário público com poder de
dispor das verbas/rendas.
< Sujeito
Sujeito Passivo: o Estado e as Pessoas Jurídicas de
Direito Público.
< Objeto da Tutela Penal: a legalidade orçamentária da
Administração Pública.
16 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
< Ação Física:
é dar aplicação diversa da estabelecida em lei às verbas ou
rendas públicas; desviar da previsão orçamentária legal
para outra não prevista.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
é o dolo. Não há crime na ação culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
A administração pública outra coisa não faz senão
aplicar dinheiro arrecadado do povo. É princípio moral
que esse dinheiro deva ser aplicado nos exatos termos da
lei, isto é, de forma regular, não sendo admitido nenhum
"capricho" dos administradores públicos que são encarre-
gados dessa aplicação.
Ocorre que a lei sempre prevê a forma e os fins em que
deverão ser gastas as verbas públicas. Assim, afora
disposições especiais, de regra há um orçamento anual,
elaborado pelo Poder Executivo e aprovado por lei do
Poder legislativo, prevendo todos os gastos da adminis-
tração pública em todo o ano seguinte ao da aprovação.
Se a pessoa que tem o poder administrativo de gastar
aquelas verbas e rendas públicas não a gastar nos fins pre-
vistos no orçamento, praticará o crime de "emprego
irregular de verbas ou rendas públicas".
Evidentemente, este crime também só poderá ser
praticado pelo funcionário público que dispuser do poder
de empregar as rendas e verbas públicas. Assim, se um
governador de estado usar do dinheiro do povo para dar
festas e distribuir medalhinhas, deixando de aplicar as
verbas naquilo que determina o orçamento, terá praticado
tal crime.
Também se o orçamento não previr a "doação de
ambulâncias" a municípios de outros estados (ou do
mesmo Estado), mas o Governador, para capricho ou
"bondade" sua resolver fazer tal doação, terá por igual
empregado as verbas públicas indevidamente.
"Verbas" são os recursos destinados pela lei orçamentá-
ria para as despesas de serviços ou investimentos previstos
no orçamento. As rendas públicas são o dinheiro que a
Fazenda pública aufere direta ou originariamente por suas
atividades "lucrativas".
Concussão
Art.316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou
indiretam
indiretamente, ainda que fora da função ou
antes de assumi-la, mas em razão dela, vanta-
gem indevida:
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa.
< Sujeito Ativo: funcionário público, sendo possível a
participação de particulares.
< Sujeito Passivo: o Estado; a Pessoa Jurídica de Direito
Público; a pessoa que se submeteu à extorsão.
< Objeto da Tutela Penal:
a moralidade e credibilidade da administração pública.
< Ação Física: é exigir a vantagem indevida para si ou
para outrem; basta a simples exigência, e o recebimento
da vantagem é mero exaurimento do crime.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não é crime a conduta culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
É este crime conhecido como a extorsão praticada pelo
funcionário público no exercício da função ou a pretexto
dela. Ocorre quando o funcionário público exige, não
importa se para si mesmo ou para dar a outra pessoa,
uma vantagem indevida de alguém, aproveitando-se, para
formular a exigência, de seu cargo ou da função que
exerça. Mesmo que o funcionário não esteja no exercício
da função, ou não a tenha ainda assumido, se a exigência
de vantagem indevida foi em razão da função, configu-
ra-se o crime de concussão.
Este é o crime de que são acusados, comumente,
muitos funcionários de Delegacias de Trânsito: exigirem
"caixinhas" ou "propinas" para aprovarem candidatos a
carteira de motorista.
Atenção:
Atenção se o funcionário público cometer essa ação ex-
torsiva, tendo a específica intenção de deixar de
lançar ou cobrar tributo ou contribuição social,
ou cobrá-los parcialmente --- ele não cometerá
o crime deste art.316/CP e sim um outro crime.
crime
É que o art.3º, inc.II, de uma nova Lei,
Lei a de nº 8.137/-
90 (27/DEZ/90), estabelece que, nessa hipótese, haverá
"crime tributária "exigir,
crime funcional contra a ordem tributária":
solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, ainda que fora da função ou antes de iniciar
seu exercício, mas em razão dela, vantagem indevida; ou
aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lançar ou
cobrar tributo ou contribuição social, ou cobrá-los
parcialmente".
Veja que a pena é bem mais rigorosa: de 3 a 8 anos de
reclusão, mais multa.
Excesso de Exação
§1º/art.316 - Se o funcionário exige tributo
tributo ou contribui-
ção social que sabe ou deveria saber indevido,
ou quando devido, emprega na cobrança
meio vexatório ou gravoso, que a lei não
autoriza.
autoriza
Pena -reclusão de 3 (três) a 8 (oito) anos, e
multa.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
< Sujeito Ativo: o funcionário público.
< Sujeito Passivo:
Passivo: o Estado; a Pessoa Jurídica de Direito
Público; o particular prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal: a administração pública.
< Ação
Ação Física: duas distintas: 1) exigência indevida e 2)
cobrança vexatória.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo, não havendo forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Atenção:
Atenção este artigo foi modificado pelo art.20 da Lei nº
8.137 (27/DEZ/90), que, além de acrescentar
uma nova hipótese ("ou indevido também
ou deveria saber indevido"),
tornou a pena muito mais grave: antes a pena privativa de
liberdade era apenas de "detenção" e havia a alternativa de
poder ser aplicada exclusivamente a pena de multa; agora
a pena privativa de liberdade já não é alternativa (sempre
vai dar "cadeia"), é mais grave (de 3 a 8 anos de reclusão)
e a multa é cumulativa, obrigatória.
É dever de todos os funcionários cobrar impostos, taxas
e emolumentos. Não pode porém, cobrar qualquer desses
se não for devido. Se, sabendo que o imposto, ou taxa, ou
emolumento, não é devido e, mesmo assim cobrá-lo, o
funcionário público cometerá crime de "excesso de cobran-
ça", ou seja, excesso de exação (sinônimo de cobrança).
Para a caracterização do crime, entretanto, é necessário
que fique provado que o funcionário SABIA que o imposto
ou taxa ou emolumento que cobrou não era devido. evido E,
agora, com a reforma da lei, se ficar provado que ele tinha
condições de saber, ou seja, se pela natureza de sua fun-
ção ele "deveria er que o imposto não era devido, já
deveria saber
saber"
será o suficiente para que ele seja responsabilizado
criminalmente --- caso exija o pagamento desse tributo
indevido.
Para executar qualquer cobrança, o funcionário público
deve ser moderado e não exceder a forma permitida em
lei, sempre com respeito à condição humana do cidadão
que está cobrando. Se o funcionário público, na cobrança
de qualquer imposto, taxa ou emolumento, mesmo que
devido (se indevido estaremos diante do crime anterior:
excesso de exação), empregar meio vexatório (que
humilhe, envergonhe, desonre) o devedor, ou que torne
o débito mais caro ou dispendioso, o funcionário comete-
rá crime de excesso de exação, nessa segunda modalida-
de.
Portanto, o § 1º do art. 316 contém dois tipos de
crimes, sob o mesmo nome de exação: um de cobrança de
tributo indevido e outro de tributo devido, porém feita (a
cobrança) de modo vexatório ou mais gravoso para o
devedor. Claro que a forma da cobrança não pode ser
autorizada por lei. Se for, não se configurará o crime.
DIR. P E NAL = 17
§ 2º/art.316 - Se o funcionário desvia, em proveito próprio
ou de outrem, o que recebeu indevidamente
para recolher aos cofres públicos:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa.
< Sujeito Ativo: o funcionário público.
< Sujeito Passivo:
Passivo: o Estado; a Pessoa Jurídica de Direito
Público; o particular prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal: a administração pública.
< Ação Física:
é desviar o dinheiro da arrecadação de impostos, taxas ou
emolumentos recolhidos por exigência indevida.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há tipicidade culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Em verdade, tem-se aqui mais uma modalidade de
peculato. Está, todavia, sob o nome de "excesso de exação",
porque o funcionário vai se apropriar, desviando em
proveito próprio ou alheio, a importância que recebera
indevidamente no excesso de exação e que deveria
recolher aos cofres públicos.
A pena, obviamente, é maior, porque, além do dano à
Administração Pública que serviu de instrumento ao
funcionário público, para que este cobrasse valor indevido
do particular, há um dano também ao contribuinte, que
terá muito maior dificuldade de obter a restituição, já que
a importância não entrou nos cofres públicos.
Também neste crime o agente precisa ter vontade,
intenção (o dolo) de desviar a importância, em proveito
próprio ou alheio.
E atenção:
atenção o dinheiro arrecadado indevidamente não
poderá chegar a ser recolhido aos cofres públicos. Se isso
ocorrer, o crime já será o de peculato (art.312/CP), pois,
com o recolhimento, o valor se incorporará ao patrimônio
público e este é que será desfalcado.
Corrupção Passiva
Art.317 - Solicitar ou receber,
receber, para si ou para outrem,
direta
direta ou indiretamente, ainda que fora da
função ou antes de assumi-la, mas em razão
dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa
de tal vantagem:
Pena - reclusão de dois a doze anos, e multa.
Obs.: a Lei n° 10.763, de 13/11/2003 elevou a pena mínima
de “um” para “dois” anos, e a pena máxima de “oito”
para “doze” anos de reclusão. O claro objetivo é o
combate à corrupção dos agentes públicos.
18 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
< Sujeito Ativo: o funcionário público, mesmo que fora da
função ou ainda antes de assumi-la; nessas hipóteses o
funcionário deverá praticar o crime em razão da função
pública.
< Sujeito Passivo: o Estado; a Pessoa Jurídica de Direito
Público; o prejudicado.
< Objeto da Tutela Penal:
a credibilidade e a moralidade da Administração Pública.
< Ação Física:
três: (a) solicitar; (b) receber; © aceitar promessa.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não é crime a conduta culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Da mesma forma como a concussão é a extorsão do
funcionário público, a corrupção é o "rufianismo" pratica-
do pelo servidor. Para sua caracterização não é necessário
que o funcionário receba vantagem indevida, bastando
apenas que "solicite". Não faz diferença se o solicitado ou
recebido seja uma vantagem indevida. É suficiente o
servidor aceitar a promessa da vantagem.
A rigor, a grande maioria dos funcionários públicos de
repartições burocráticas, está sempre cometendo crime de
corrupção passiva, através de recebimento das famosas
"caixinhas", para que um documento qualquer saia mais
rapidamente, ou através das promessas de "cafezinho" ou
"cervejinha", caso aprontem qualquer papelada com maior
presteza.
Preste muita atenção para a sutil diferença entre os
crimes de "concussão" e de "corrupção passiva": se há
exigência, há concussão; mas se há simples "solicitação",
haverá "corrupção passiva".
O crime de corrupção passiva tanto se dá com (a a) a
solicitação, como com (b b) o recebimento. Quando o
funcionário "pede", ocorre a corrupção passiva, mas não
haverá corrupção ativa; apenas quando o funcionário
recebe é que há o outro lado da moeda (a corrupção
ativa) já que algum particular deu (ofereceu) tal vanta-
gem. Tais pequenas diferenças já foram objeto de ques-
tionamento em concurso (Sumaré, nº 47).
Atenção:
Atenção se o funcionário público solicitar ou receber a
vantagem indevida, mas o fizer com a específi-
ca intenção de deixar de lançar ou cobrar tributo ou
contribuição social,
social ou cobrá-los parcialmente --- ele não
cometerá o crime previsto neste art.317/CP e sim um
crime com outro nome.
O art.3º, inc.II da Lei de nº 8.137 (27/DEZ/90) estabe-
lece que, nessa hipótese haverá "crime funcional contra a
ordem tributária": "exigir, solicitar ou receber, para si ou
para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
função ou antes de iniciar seu exercício, mas em razão dela,
vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem,
para deixar de lançar ou cobrar tributo ou contribuição
social, ou cobrá-los parcialmente".
E veja que a pena é bem mais rigorosa: de 3 a 8 anos
de reclusão, mais multa.
§ 1º/art.317 - A pena é aumentada de um terço, se, em con-
seqüência da vantagem
vantagem ou promessa, o
funcionário retarda ou deixa de praticar qual-
quer ato de ofício ou o pratica infringindo
infringindo
dever funcional.
Traz este parágrafo uma situação de agravamento da
pena de corrupção passiva, quando o funcionário público,
que solicitara ou recebera a vantagem ou aceitara a
promessa de tal vantagem, ainda vem a retardar (muito
comum a oficial de justiça, pedidos e vantagens para
"segurar mandados") ou deixar de praticar qualquer ato de
ofício (também comum a oficial de justiça, para "não citar
réus" ou não encontrar bens para penhora, etc), ou
praticar ato de ofício infringindo dever funcional (comum
em repartições burocráticas, pessoas corrompem funcio-
nários para serem passadas à frente de outros).
§ 2º/art.317 - Se o funcionário pratica, deixa de praticar ou
retarda ato de ofício, com infração de dever
funcional, cedendo a pedido de influência de
outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa.
Trata-se aqui da corrupção passiva "gratuita", ou seja,
aquela em que a vantagem indevida é representada pelo
"puxassaquismo" ou "agrado" a terceira pessoa. Configu-
ra-se quando o funcionário (puxa-saco) pratica, ou deixa
de praticar ou retardar a prática de ato de ofício, in-
fringindo seu dever funcional, para atender a pedido ou
pressão (influência) de outra pessoa. Imagine o Oficial
de Justiça, que, ao invés de proceder à citação de um réu,
numa ação de despejo por falta de pagamento, atende a
um amigo, que lhe pede para "segurar" o mandado por al-
gum tempo, para que tal réu arrume dinheiro para purgar
a mora (pagar o aluguel atrasado).
Terá se vendido, recebendo em pagamento a "amizade",
ou "gratidão" desse amigo. É tudo questão de "moeda". Há
os que seguram mandado, porque querem agradar a
alguma autoridade, ou a algum ricaço influente, etc (são
"puxa-sacos" vocacionados, que prostituem o serviço
público, servindo à sua vocação).
Prevaricação
Art.319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente,
ato de ofício ou praticá-lo contra disposição
expressa de lei, para satisfazer
satisfazer interesse ou
sentimento pessoal:
 Tribunal de Justiça / São Paulo
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
< Sujeito Ativo: o funcionário público.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a Administração Pública.
< Ação Física:
três: (a) retardar, indevidamente, ato de ofício; (b) deixar
de praticar, indevidamente, ato de ofício; © praticar o ato
com transgressão de disposição expressa de lei.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há punição a título de culpa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
É crime demasiadamente cometido no funcionalismo
público. Verifica-se quando o funcionário público, por
qualquer sentimento pessoal (inveja, ciúmes, ódio, amor,
dó, etc), ou para satisfazer um seu interesse pessoal
(promoção, recebimento de comissão legal, ou vantagem
funcional ou na carreira, ou proteção de um seu direito na
vida particular, ou de um seu familiar, ou amigo, etc.)
pratica algum ato, contrariamente a uma expressa disposi-
ção da lei, ou retarda ou deixa de praticar, indevidamen-
te, um ato de seu ofício. Para a caracterização desse
crime, entretanto, deve ficar provado que o funcionário
público agiu com a vontade (dolo) de satisfazer interesse
ou sentimento pessoal.
"Interesse
Interesse é a relação psicológica com que uma pessoa
Interesse"
pretende ocorra um ato, ou um fato, ou com que se
vincula ela a um objeto ou objetivo. Assim, por exemplo,
o Oficial de Justiça penhora insuficiente de bens do
Executado, deixando de penhorar um bem qualquer (e
necessário para a suficiência da penhora), porque já
estava comprando para si (ou para sua esposa) tal bem.
O Oficial de Justiça prevaricou, pois deixou de praticar o
ato de seu ofício (penhorar os bens suficientes ao paga-
mento do principal, custas, honorários, etc), para atender
a seu interesse pessoal de adquirir aquele bem (que
deixou de incluir na penhora).
"Sentimento
Sentimento é sinônimo de emoção, ou paixão. É o
Sentimento"
amor, o ódio, a piedade, o partidarismo, a vingança, a
subserviência ("puxassaquismo"), etc. E pouco importa se
o sentimento é nobre (solidariedade humana, altruísmo,
piedade, magnanimismo, etc) ou não. Haverá prevarica-
ção, por exemplo, se o Oficial de Justiça, deixar de pro-
ceder à citação de um réu em ação de despejo por falta de
pagamento, porque se apiedou com a miséria, o número
de filhos, o desemprego, etc., do mesmo.
Mas é importante não esquecer: não basta que o
funcionário tenha agido errado (praticando, ou deixando
de praticar ou retardando ato de seu ofício, infringindo
seu dever funcional). É imprescindível que ele aja errado
e tenha a específica intenção de "satisfazer ou um interesse
ou um sentimento pessoal". Se faltar o interesse pessoal,
DIR. P E NAL = 19
ou se faltar o sentimento pessoal, o erro do funcionário
será mera infringência disciplinar (administrativa): não
haverá crime de prevaricação.
Houve uma questão, num concurso da Comarca de
Pirassununga (nº 1), anulada, porque mencionava uma
conduta errada do Oficial de Justiça, mas não mencionava
que ele agira para "satisfazer sentimento ou interesse
pessoal".
Atenção:
Atenção Vimos que o "sentimento pessoal" (qual o interes-
se pessoal) é essencial para a caracterização do
crime de prevaricação. Vimos, ainda, que é indiferente a
natureza (nobre ou odiosa) desse sentimento. Há,
entretanto, um tipo de sentimento, que a lei abomina:
considera-o tão odioso, que estabelece que o crime nem
será de prevaricação, mas um outro
outro crime,
crime com pena
muito maior.
O art.8º, inc.I a VI, da Lei nº 7.853/89, de 24/OUT/89
(Lei de Direitos da Pessoa Portadora
Portadora de Deficiência),
Deficiência
estabelece:
Art.8º - Constitui crime punível com reclusão de 1 (um) a
4 (quatro) anos, e multa:
I - recusar, suspender, procrastinar, cancelar ou
fazer cessar, sem justa causa, a inscrição de
aluno em estabelecimento de ensino de qualquer
curso ou grau, público ou privado, por motivos
derivados da deficiência que porta;
II - obstar, sem justa causa, o acesso de alguém a
qual, quer cargo público, por motivos derivados
de sua deficiência;
III - negar, sem justa causa, a alguém, por motivos
derivados de sua deficiência, emprego ou traba-
lho;
IV - recusar, retardar ou dificultar internação ou
deixar de prestar assistência médico-hospitalar e
ambulatorial, quando possível, a pessoa portado-
ra de deficiência;
V - deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo
motivo, a execução de ordem judicial expedida na
ação civil a que alude esta Lei;
VI - recusar, retardar ou omitir dados técnicos
indispensáveis à propositura da ação civil objeto
desta Lei, quando requisitados pelo Ministério
Público.
Confira que as condutas previstas na Lei de Direitos da
Pessoa Portadora de Deficiência) são todas de idênticas à
de prevaricação — mas não constituem crime de prevari-
cação, porque há uma previsão legal específica (configu-
rando um outro crime),
crime quando o "sentimento pessoal" é
o de "discriminação contra a pessoa deficiente".
20 = DIR. P E N A L
Art.319-A- Deixar o Diretor de Penitenciária e/ou agente
público, de cumprir
cumprir seu dever de vedar ao
preso o acesso a aparelho telefônico, de rádio
ou similar, que permita a comunicação com
outros presos ou com o ambiente externo:
Tribunal de Justiça / São Paulo
< Ação Física:
duas: a) deixar de responsabilizar subordinado que
cometeu infração no exercício do cargo; b) não levar o
fato ao conhecimento da autoridade competente, quando
lhe falte competência.

Pena:
Pena detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano. < Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não é crime a conduta culposa.
Obs.: artigo acrescentado pela Lei nº 11.466/2007.

< Ação Penal:

Penal pública incondicionada.
Descreve-se aqui um tipo especial de prevaricação,
visando a criminalizar, especificamente, a negligência ou
Procura a lei prevenir neste delito o acumpliciamento
o acumpliciamento do Diretor de Penitenciária, ou dos
de chefes com funcionários públicos, ou o chamado
Agentes Penitenciários, com os presos.
"apadrinhamento". Evidentemente, na administração
pública, não há um "dono" do negócio, um "patrão" que
Curioso é que a pena do tipo especial é a mesmíssima
fique atento aos prejuízos materiais ou morais que os
prevista para o tipo genérico, a revelar que se não preten-
empregados pratiquem: todos são empregados do povo.
deu agravar essa conduta — apenas aclarando a crimino-
sidade da conduta, que, em verdade, já se inseria no
É natural, portanto, que os funcionários públicos não se
gênero.
insurjam, nem se revoltem, nem "entreguem" (denunciem,
delatem) um colega, se souberem que este vem pratican-
Registre-se, ainda, que o novo tipo penal emerge da
do infrações prejudiciais aos interesses públicos; de regra,
crise do sistema penitenciário e seu domínio pelas organi-
todos se omitem por "coleguismo", não se importando com
zações criminosas, como PCC, Comandos, etc. — e só foi
o prejuízo público conseqüente da ação danosa do
construído como resposta política à pressão social contra
funcionário.
tal desgoverno.
Para zelar contra tais condutas lesivas aos interesse pú-
Sujeito Ativo do crime é o Diretor de Penitenciária e/ou
blicos, determina a estrutura administrativa que os Chefes
Agente Público, e, ademais, apenas aquele que tenha o
punam os funcionários infratores, ou se não tiverem
dever de vedar o acesso do preso a aparelho de comunica-
competência para aplicar a punição, devem tais Chefes
ção: trata-se, pois, de crime próprio.
comunicar à Autoridade competente, para que esta tome
as providências cabíveis.
Outrossim, o preso beneficiário da conduta não será
partícipe do delito, limitando-se sua conduta a se caracte-
Ocorre, entretanto, que é muito comum que Chefes não
rizar como falta grave do condenado à pena privativa de
entreguem seus "peixinhos", seus protegidos, ou mesmo
liberdade, caso ele tenha “em sua posse, utilizar ou
funcionários de que tenham dó, ou compaixão e, por
fornecer aparelho telefônico, de rádio ou similar, que bondade (indulgência), nem lhes aplicam a punição, nem
permita a comunicação com outros presos ou com o ambien- comunicam o fato ao superior competente.
te externo” (art.50/LEP - Lei nº 7.210/84).
Não permite, portanto, a lei penal, que o Chefe tenha
compaixão e seja "bonzinho" (indulgente) com o funcioná-
Condescendência Criminosa rio que cometeu infração no exercício do cargo. Se o Che-
fes for indulgente e não "entregar" (denunciar) o fato à
autoridade competente, também ele Chefe praticará o
crime de condescendência criminosa [o Chefe só tem a
Art.320 - Deixar o funcionário público, por indulgência,
obrigação de comunicar o fato à autoridade competente,
de responsabil
responsabilizar subordinado que cometeu
quando não for ele, o Chefe,
Chefe a pessoa (autoridade) com-
infração no exercício do cargo ou, quando lhe
petente para aplicar a pena].
faltar competência, não levar o fato ao conhe-
cimento da autoridade competente:
Observe-se que este crime só ocorrerá se houver uma
infração (crime ou falta administrativa), mas que deve
Pena - detenção, de quinze dias a um mês,
estar relacionadas com a administração pública, isto é,
ou multa.
ligada ao exercício do cargo. Assim, se o funcionário
< Sujeito Ativo:
público praticou um crime qualquer (adultério, briga na
o funcionário hierarquicamente superior ao servidor
rua, sedução, aborto, furto, etc.), que nada tenha com o
infrator.
exercício de sua função pública, seu Chefe nada terá nem
a punir nem a comunicar.
< Sujeito Passivo: o Estado.
Atenção:
Atenção este crime é muito parecido com o de "prevarica-
< Objeto da Tutela Penal:
ção". Na verdade, o crime de "condescendência
a organização disciplinar da Administração Pública.
criminosa" é apenas uma forma especial do crime de
 Tribunal de Justiça / São Paulo
prevaricação — porque também aqui há uma omissão
(deixar de praticar), com o objetivo de atender ao sen-
timento pessoal (indulgência, piedade, condescendência).
Por isso, em muitos concursos já houve questão explo-
rando essa delicada diferença --- e candidatos afoitos
confundindo os dois crimes: se a questão mencionar que
o Chefe deixou de responsabilizar um funcionário infrator
"por indulgência" (por dó, compaixão), o crime será o de
"condescendência criminosa". Mas se o Chefe não responsa-
bilizou o faltoso porque este seria suspenso e, sendo seu
inquilino, não lhe pagaria o aluguel --- então terá agido
"por interesse pessoal" --- e tal conduta não é condescen-
dência criminosa, e sim a mais pura "prevaricação".
Importante a diferença, até porque a pena do crime de
prevaricação é mais grave (detenção de 3 meses a um
ano, ou multa) que a prevista para o crime de condescen-
dência criminosa (detenção de 15 dias a um mês, ou
multa).
Advocacia Administrativa
Art.321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse
privado
privado perante a administração pública,
valendo-se da qualidade de funcionário :
Pena - detenção, de um a três meses, ou multa.
< Sujeito Ativo:
qualquer funcionário público; possível a participação de
particulares.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a Administração Pública.
< Ação Física:
é patrocinar, advogar, reivindicar interesse alheio, privado,
interesse junto à Administração Pública, independente-
mente de ser justo ou lícito.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Muitos funcionários públicos aproveitam-se de sua
condição de funcionário, para, estando dentro da adminis-
tração pública, defenderem interesses de terceiras pesso-
as. Aquele que o fizer cometerá o crime de advocacia
administrativa.
' Atenção:
Atenção se o funcionário público atuar dentro
da administração pública fazendária, ou
seja, no setor em que os contribuintes deduzem requeri-
mentos e pretensões fiscais --- ele não cometerá o crime
previsto neste art.321 e sim um outro crime com outro
nome. O art.3º, inc.III, da Lei nº 8.137 (27/DEZ/90)
DIR. P E NAL = 21
estabelece que, nessa hipótese, haverá "crime funcional
contra a ordem tributária": "patrocinar, direta ou indireta-
mente, interesse privado perante a Administração Fazendá-
ria, valendo-se da qualidade de funcionário público". E a
pena será bem mais rigorosa: de 1 a 4 anos de reclusão,
mais multa.
Assim, se um Oficial de Justiça --- representando uma
pessoa que tem um débito tributário --- apresenta-se à
repartição fiscal para "fazer um acerto" ou "parcelar" o
débito daquele contribuinte/devedor, tentando se prevale-
cer do fato de que foi ele quem cumpriu o mandado de
citação na respectiva execução fiscal --- estará cometendo
o "crime funcional contra a ordem tributária e não o crime
de "advocacia administrativa".
§ único/art.321- Se o interesse é ilegítimo:
Pena - detenção, de três meses a um ano, além da multa.
O interesse defendido (advogado) pelo funcionário
público se não for legítimo agravará a pena, aumentan-
do-a para 3 meses a um ano, além da multa. Se defender
interesse de terceiros dentro da Administração já é errado,
será odioso se tal interesse ainda for contrário à lei
(ilícito).
Violência Arbitrária
Art.322 - Praticar violência, no exercício de função ou a
pretexto de exercê-la:
Pena - detenção, de seis meses a três anos, além
da pena correspondente à violência.
< Sujeito Ativo:
o funcionário público; possível a participação de particu-
lar.
< Sujeito Passivo:
o Estado; secundariamente, quem sofre a violência.
< Objeto da Tutela Penal:
o Estado e a pessoa que sofre a violência.
< Ação Física:
praticar a violência física (excluída a violência moral)
contra a pessoa visada;
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há modalidade culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
A urbanidade, a lhaneza, a gentileza, a cortesia, o
respeito ao próximo, devem ser a tônica do tratamento
dispensado pelo funcionário público a todos os cidadãos
que se relacionarem com a administração pública.
22 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
O funcionário público que --- seja no exercício de suas
funções, seja a pretexto de exercê-la --- praticar violência
física contra qualquer "administrado", cometerá o crime de
violência arbitrária e responderá, também, pela pena
relativa à violência física (exemplo: lesões corporais, art.
129/CP). Este crime é muito cometido por fiscais de
Prefeitura, policiais, etc.
Corrente minoritária (BENTO DE FARIA e outros) entende
que a violência não precisaria ser física, bastando a
violência moral, como a humilhação, a injúria, etc.
Mas a interpretação predominante na Doutrina,
baseando-se em NELSON HUNGRIA — um dos pais do
Código Penal — entende que a expressão “violência”
refere-se, exclusivamente, à violência física, pois, quando
quis se referir à “vis compulsiva”, a lei penal menciona-a
como “grave ameaça”.
Esse entendimento também domina a jurisprudência,
valendo como exemplo este acórdão do Tribunal de
Justiça de São Paulo: “Violência simplesmente moral,
constituída pela intimidação por ameaça, não basta ao
reconhecimento do delito do art.322 do CP., sem prejuízo
de eventual configuração de exercício arbitrário ou abuso
de poder. É que sempre que o estatuto básico menciona
a “violência” tout court, quer referir-se à vis corporalis ou
vis physica, empregada contra a pessoa, pois, quando
também trata da vis compulsiva, usa da expressão “grave
ameaça” — (in Juricrim-Franceschini, 4/450).
Assim, a despeito da polêmica sobre o tema, o candida-
to, questionado em concurso publico, deverá responder
pela insuficiência da violência moral para a caracterização
do crime.
Revogação ?!
Por derradeiro — embora alguns poucos considerassem
o art.322 revogado pela Lei n° 4898/65, que define o
crime de “abuso de autoridade” — a jurisprudência se
assentou pelo entendimento de que não se operou tal
revogação, até porque o crime de abuso de poder é crime
contra a administração da justiça, enquanto o de violência
arbitrária é crime praticado por funcionário contra a
Administração Pública em geral — como o distinguiu e
julgou o Supremo Tribunal Federal — (in RTJ vol.56, p.131)
Abandono de Função
Art.323 - Abandonar cargo público, fora dos casos
permitidos em lei:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou
multa.
§ 1º - Se do fato resulta prejuízo público:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
§ 2º - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa
de fronteira:
Pena - detenção, de um a três anos, e multa.
< Sujeito Ativo:
o funcionário público em exercício de cargo público.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal:
a continuidade e regularidade dos serviços da Administra-
ção Pública.
< Ação Física:
é abandonar — deixar de exercer, de executar as funções
do cargo público.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste tipicidade culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Este crime visa a proteger o funcionamento, a
organização e a estabilidade administrativa contra a
desídia ou relapsia funcional. Assim, o funcionário público
não pode abandonar o cargo público que exerça. Se o
fizer, a menos que o tenha feito em situação que a lei
permita, estará praticando o crime de abandono de
função.
É no perigo que representa o abandono, que reside
o crime. Se, todavia, esse perigo se concretizar, ou seja, se
do abandono resultar prejuízo público, a pena será bem
maior, tanto na "cadeia" quanto na multa.
Preventivamente, a lei com sabedoria, considerando
que nas faixas de fronteira a administração pública deve
ser mais efetiva, mais atenta, mais presente, porque
representa a própria garantia da segurança nacional,
define o abandono de função crime ainda mais grave e,
por conseguinte, aumenta em muito a pena de detenção
e também a multa.
Atenção:
Atenção "abandonar" não é, simplesmente, deixar
de ir trabalhar. É necessário que tal falta se
prolongue por um determinado tempo, ininterruptamen-
te. Segundo o art. 63 do Estatuto dos Funcionários
Públicos Civis do Estado de São Paulo (Lei nº 10.261/68)
só haverá o "abandono" se o funcionário "interromper o
exercício por mais de 30 (trinta) dias consecutivos" --- e o
art.256-§ 1º daquela Lei dispõe que: "Considerar- se-á
abandono de cargo o não comparecimento do funcionário
por mais de 30 (trinta) dias consecutivos "ex vi" do artigo
63".
Significa que só haverá crime de abandono, se o
funcionário faltar durante 31 dias ou mais. Se ele faltar 30
dias (exatinhos) e aparecer para trabalhar no 31º dia, não
haverá tal crime (naturalmente, será punido, mas sua
infringência será apenas disciplinar, não constituindo
crime).
 Tribunal de Justiça / São Paulo
E preste atenção:
atenção as faltas devem ser "consecuti-
vas", ou seja, se ele faltou 29
dias, apareceu no 30º (e trabalhou), depois faltou mais 30
dias, apareceu no 31º dia, depois sumiu mais 30 dias e
voltou no 31º dia --- ele terá faltado 89 dias (muito mais
que os 30 dias), mas não cometeu crime de "abandono",
porque suas faltas não foram consecutivas (ininterruptas):
será punido apenas disciplinarmente.
Exercício Funcional Ilegalmente
Antecipado ou Prolongado
Art.324 - Entrar no exercício de função pública antes
de satisfeitas as exigências legais, ou continu-
ar a exercê-la, sem autorização, depois de
saber oficialmente
oficialmente que foi exonerado, removi-
do, substituído ou suspenso:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês,
ou multa.
< Sujeito Ativo:
o funcionário público, e até mesmo o exonerado.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a Administração Pública.
< Ação Física: duas: a) entrar no exercício de função
pública antes de satisfeitas as exigências legais; b) con-
tinuar a exercê-la, depois de saber oficialmente que foi
exonerado, removido, substituído ou suspenso.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Ao contrário do crime anterior, que procura evitar o
vazio na administração pública, o delito previsto aqui
procura evitar que o funcionário que já tenha sido exone-
rado (afastamento não punitivo), ou removido (transferi-
do), substituído ou suspenso, continue a exercitar suas
funções, se não estiver autorizado a fazê-lo.
Também ocorre tal crime quando o funcionário
público começa a exercitar função pública antes de
satisfazer as exigências legais (p.ex., a posse, eventuais
"inspeção médica", comprovação de quitação com o serviço
militar, certificado de bom procedimento, fiança, etc.).
É o funcionamento regular e normal da atividade
administrativa que se procura proteger contra a indébita
intromissão do funcionário público, que ainda não pode
exercer o cargo ou que já não mais o poderia.
E veja bem: mesmo que o funcionário tenha "boa
intenção", ele não poderá continuar a exercer a função
pública sem autorização. Assim, p.ex., se um Oficial de
DIR. P E NAL = 23
Justiça é removido para outra Comarca, ele não poderá
cumprir os mandados --- que lhe haviam sido confiados,
e que ele ainda não cumprira --- para "atualizar" seu
serviço antes de ir embora.
Da mesma forma, se já foi mandado embora e ainda
tinha mandados a cumprir. Não poderá mais cumpri-los.
Identicamente, se foi suspenso e estava com o serviço
atrasado: não poderá nem atualizar seu serviço, durante
sua suspensão, nem poderá ajudar a algum coleguinha,
que precise de ajuda.
Funcionário Público só age se tem a posse e o
exercício de seu cargo.
Violação de Sigilo Funcional
Art.325 - Revelar fato de que tem ciência em razão do
cargo e que deva permanecer em segredo, ou
facilitar- lhe a revelação:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou
multa, se o fato não constitui crime mais
grave.
< Sujeito Ativo: o funcionário público (e também o
funcionário aposentado ou posto em disponibilidade,
ainda vinculado à administração).
< Sujeito Passivo: o Estado; eventualmente o particular
prejudicado com a revelação do sigilo.
< Objeto da Tutela Penal: a regularidade de funciona-
mento da administração pública.
< Ação Física:
duas: (a) revelar, ou comunicar, dar conhecimento a
outrem; e (b) facilitar a revelação, propiciando o acesso ao
segredo.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
é o dolo. Não há punição a título de culpa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
O Estado tem necessidades de manter segredos, a
fim de que possa, em certos casos, realizar com eficácia
suas tarefas e cumprir propósitos de interesse público. Se
é verdade que, democraticamente, os atos administrativos
devem ser públicos, não é menos verdade que, ainda que
temporária ou transitoriamente, certas providências são
sigilosas.
Ao funcionário que, por seu cargo, delas participe ou
que as conheça, incumbe "guardar sigilo", não as revelan-
do nem facilitando que sejam reveladas. Se "fofocar",
cometerá o crime de "violação de sigilo funcional".
24 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
Atenção: espelhando o direito constitucional garan- -
tido pelo "habeas-data" --- foi editada a Lei nº
8.159/91),
8.159/91 que estabeleceu que "Todos têm direito a
receber dos órgãos públicos informações de seu interesse
particular ou de interesse coletivo ou geral, contidas em
documentos de arquivos, que serão prestadas no prazo da
lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo
sigilo seja imprescindível à segurança da Sociedade e do
Estado, bem como à inviolabilidade da intimidade, da vida
privada, da honra e da imagem das pessoas" [art.4º] e em
seu art.6º previu que "Fica resguardado o direito de
indenização pelo dano material ou moral decorrente da
violação do sigilo, sem prejuízo das ações penal, civil e
administrativa".
Assim, todos os documentos arquivados nas reparti-
ções públicas podem ser consultados por qualquer pessoa
--- desde que haja, comprovadamente, um interesse dessa
pessoa, ou um interesse geral (coletivo, público).
Mas veja bem: "Os documentos cuja divulgação ponha
em risco a segurança da sociedade e do Estado, bem como
aqueles necessários ao resguardo da inviolabilidade da
intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das
pessoas, são originariamente sigilosos" [art. 23-§ 1º/Lei nº
8.159/91], e o sigilo será preservado durante 30 anos, se
for relativo à "segurança da sociedade e do Estado" e se for
referente à "inviolabilidade da intimidade, da vida privada,
da honra e da imagem das pessoas" devendo ser preserva-
do durante até 100 anos, a contar da data de sua produ-
ção.
No próprio Código de Processo Civil há previsão
expressa de alguns processos, em que se deverá observar
o "segredo de Justiça": aqueles (a a ) em que o exigir o
interesse público; (bb) que dizem respeito a casamento,
filiação, separação dos cônjuges, conversão desta em
divórcio, alimentos e guarda de menores (art.155-I e II do
Cód.Proc.Civil). Quanto ao interesse público, naturalmen-
te quem o declarará, para fundamentar e impor o "segredo
de Justiça", será o Juiz de Direito.
Assim, se um "curioso" chegar num cartório e quiser
ver uma ação de alimentos, ou de investigação de paterni-
dade, ou qualquer outra ação, que implique violação da
intimidade das pessoas --- o "curioso" não poderá ter
acesso àqueles autos (mesmo que se intitule advogado,
salvo se já o é no mesmo processo).
O direito de consultar os autos e de pedir certidões
de seu atos é restrito às partes e as seus procuradores
(art.155-§ único do CPCi). Se o Escrevente (ou o Oficial
de Justiça) lhe entregar os autos, cometerá o crime do
art.325/CP.
Questão curiosa foi elaborada em um concurso
público, em que se pretendia-se saber se "falsa" ou "verda-
deira" a assertiva: "Em busca e apreensão de veículo, não
deferido expressamente o segredo de Justiça, ao revés,
mantido o réu como depositário, não comete violação de
sigilo funcional o escrivão do feito se, antes do cumprimento
da liminar e da citação, ofereceu o advogado do réu contes-
tação, máxime se já ajuizara cominatória versando sobre o
mesmo objeto e contra o autor da busca e apreensão".
Se não há segredo de justiça, não há dever de sigilo.
Não havia, efetivamente, sigilo a ser preservado. Aliás,
conquanto haja alguns processos com ínsita e inerente
necessidade de sigilo [art. 155-II, do Cód.Proc. Civil (fora
do programa), e especialmente seja aplicável ao processo
de busca e apreensão, é de se observar que apenas "A
justificação prévia far-se-á em segredo de justiça, se for
indispensável" [art.841, CPCiv.].
Noutras palavras, só haveria dever de sigilo, se o Juiz
a determinasse (se a considerasse indispensável). Além
disso, a justificação precede ao deferimento do pedido.
Como a questão dizia que foi "mantido o réu como
depositário", significa que já se superara a fase da "justifi-
cação" e, portanto, do sigilo. Definitivamente, assim, não
havia como falar-se em crime de violação de sigilo funcio-
nal.
Violação de Sigilo Funcional Via Informática
Art.325/§ 1º - Nas mesmas penas deste artigo incorre
quem:
I- permite ou facilita, mediante atribuição, forneci-
mento e empréstimo de senha ou qualquer outra
forma, o acesso de pessoas não autorizadas a
sistemas de informações ou banco de dados da
Administração Pública;
II - se utiliza, indevidamente, do acesso restrito.
Também este parágrafo é resultado da modernização do
Código Penal, introduzida pela Lei nº 9.983/00, que previu
a prática de velhos crimes através dos mecanismos da
informática.
A base de informações (dados) é hoje valioso patrimô-
nio, porquanto o conhecimento de informações sigilosas
pode gerar negócios vultosos: imagine, p.ex., quem saiba
que uma avenida asfaltada cruzará uma determinada zona
rural, em dois anos: certamente, procurará os fazendeiros,
adquirirá terras, pagando preços a alqueires e, futuramen-
te, os loteará, vendendo lotes por m², obtendo lucro
fabuloso; ninguém ignora os escândalos nacionais da
maxi-desvalorização do Real (e maxi-valorização do
dólar) e os astronômicos lucros obtidos por banqueiros e
cúmplices de autoridades governamentais.
A preservação do sigilo de informações é fundamental
à ordem econômica, à moral e à licitude das relações
sociais — e sua devassa hoje pode ser feita pelo simples
acesso a banco de dados, onde tais informações são
armazenadas.
Essa a razão pela qual tutela o sistema de informações
ou o banco de dados da Administração Pública, contra o
acesso espúrio de pessoas não autorizadas — punindo o
funcionário que o permita ou facilite, de qualquer modo.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
Igualmente, o funcionário que tiver credenciamento
para “acesso restrito” ao sistema de informações ou ao
banco de dados — só poderá utilizá-lo consentaneamente
com os interesses do serviço público: se utilizar indevida-
mente desse seu acesso, igualmente cometerá o crime.
Art.325 - ...................................
§ 2º - Se da ação ou omissão resulta
resulta dano à Adminis-
tração Pública ou a outrem:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Define-se aqui um tipo qualificado: se da violação do
sigilo — via informática — resultar qualquer tipo de dano
(prejuízo), à Administração Pública ou a outrem), então
o delito será outro, e muito mais grave, como o revela a
pena cominada.
De fato, ao invés da detenção a pena será de reclusão —
e não mais de apenas 6 meses a 2 anos, mas de 2 a 6 anos
— e a sanção pecuniária não mais será alternativa (ou) e
sim cumulativa, como o revela a conjunção aditiva “e”.
Violação de Sigilo de Proposta de Concorrência
Art.326 - Devassar o sigilo de proposta de concorrência
pública, ou proporcionar
proporcionar a terceiro o ensejo
de devassá-lo:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e
multa.
< Sujeito Ativo: o funcionário público cujas funções se
vinculam às concorrências.
< Sujeito Passivo: o Estado; também os concorrentes
eventualmente prejudicados.
< Objeto da Tutela Penal:
a moralidade, lisura e igualdade nas concorrências
públicas.
< Ação Física:
duas: a) devassar, conhecer o conteúdo; b) proporcionar
o devassamento; dar ensejo a que terceiro devasse.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste modalidade culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
A Administração Pública só pode adquirir ou alienar
bens, fazendo o "melhor negócio possível", tanto na quali-
dade, como no preço e condições de pagamento. Esse é
o objetivo da concorrência pública: evitar que o dinheiro
público seja esbanjado, jogado fora, por maus administra-
dores, ou mesmo por falcatruas, preços superfaturados
DIR. P E NAL = 25
nas compras ou subfaturados nas vendas --- e com isso se
enriquecendo espertalhões (que não raro pagam comis-
sões para funcionários públicos, que os ajudam, ou que
com eles se ajustam).
Em toda concorrência pública há a apresentação dos
preços e condições de pagamento, qualidade do produto,
etc. Cada "concorrente", dentro de um prazo, apresenta
sua proposta, que é mantida em segredo (se um não
souber a proposta do outro, todos se empenharão em
apresentar a melhor proposta possível), até que num dia
pré-determinado, todas as propostas são abertas e ana-
lisadas, ganhando a concorrência a melhor proposta.
Confira, portanto, que o segredo é fundamental: com
ele se obtém o melhor preços/condições e se impede a
fraude de um concorrente (que iria apresentar um preço
bem baixinho) apresentar uma proposta só um pouquinho
melhor que a dos demais, o suficiente para ganhar a
concorrência.
Será criminoso (art.326/CP) e poderá pegar cadeia
(detenção de 3 meses a 1 ano e multa) o funcionário
público que devassar o sigilo (antigamente, punham-se os
envelopes selados no bico de uma chaleira; estes se
descolavam, liam-se as propostas e os envelopes eram
novamente colados --- o cúmplice do funcionário, por sua
vez, apresentava sua proposta já sabendo qual era a
menor proposta do concorrente e, assim, garantia-se da
vitória, com um preço às vezes apenas um tostãozinho
menor que o dos outros).
Atenção-1:
Atenção-1 a Lei nº 8.666/93, em seu art.94 previu a
seguinte conduta criminosa: "Devassar o si-
gilo de proposta apresentada em procedimento licitatório,
ou proporcional a terceiro o ensejo de devassá-lo". Pena:
Pena
Detenção, de 2 (dois) a 3 (três anos), e multa.
Confira tratar-se da mesmíssima
mesmíssima conduta prevista
neste art.326/CP,
art.326/CP mas com a pena bem aumentada. Antes
era de "detenção, de três meses a um ano, e multa" e agora
passa a ser de "detenção, de 2 (dois) a 3 (três) anos, e
multa. Enfim, está revogado o art.326/CP.
art.326/CP
Atenção-2:
Atenção-2 a pena de multa não será a prevista, ordina-
riamente, pelo Código Penal. Segundo o art.
99 da Lei nº 8.666/93,
8.666/93 "A pena de multa cominada nos
art.89 a 98 desta Lei consiste no pagamento de quantia
fixada na sentença e calculada em índices percentuais, cuja
base corresponderá ao valor da vantagem efetivamente
obtida ou potencialmente auferível pelo agente".
Conceito de Funcionário Público
Art.327 - Considera-se funcionário público, para os
efeitos penais, quem, embora transitoriamente
ou sem remuneração, exerce cargo público,
emprego ou função pública.
26 = DIR. P E N A L
§ 1º - Equipara-se a funcionário público quem exer-
ce cargo, emprego ou função em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa
prestadora de serviço contratada ou conveniada
para a execução de atividade típica da Adminis-
Pública.”
tração Pública.
A parte destacada (itálico) deste“§1º” foi alterado pela Lei nº 9.983/00, (de
14.7.00), em vigor desde 15.X.00.
A extensão do conceito de funcionário público, para
efeitos penais, visa à melhor proteção penal da Adminis-
tração Pública, já que a terceirização e a parceria são hoje
fenômenos pelos quais estabelece-se uma invasão de
particulares (não detentores de cargos ou funções
públicas) tanto no acervo de bens materiais, como no
complexo de informações e registros da Administração
Pública.
De conseguinte, todos os agentes das empresas presta-
doras de serviço, ou de entidades conveniadas para
execução de atividade típica da Administração Pública —
todos poderão ser sujeitos ativos de crimes próprios dos
funcionários públicos.
§ 2º - A pena será aumentada da terça parte quando
os autores previstos neste capítulo forem
ocupantes de cargos em comissão ou de fun-
ção de direção ou assessoramento de órgão da
administração direta, sociedade de economia
mista, empresa pública ou fundação instituída
pelo poder público.
Importantíssimo considerar aqui o quanto é extensivo
o conceito legal de "funcionário público". Para o Código
Penal, verdadeiramente, não importa que a pessoa seja
efetivamente um funcionário público: é indispensável,
sim, que exerça uma função pública — ou seja aquela
atividade típica e própria do Poder Público, mesmo
quando exercida por uma pessoa estranha à Administra-
ção Pública.
Por isso que os "Jurados", o "eleitor" (que trabalha no
processo eleitoral, em dia de eleição), o "juiz de paz", etc.,
são funcionários públicos --- para efeitos penais.
Observe que também os funcionários das Autarquias
(Banco Central, INSS, etc) são considerados funcionários
públicos, para efeitos penais, já que o Código a tanto equi-
para "quem exerce cargo, emprego ou função em entidade
paraestatal".
E algumas pessoas, que trabalham em Sociedades de
Economia Mista (Banco do Brasil, Banco do Estado,
Petrobrás, Telesp, CEESP, etc), ou em Empresas Públicas
(Correios, etc) ou em Fundação Pública
(Tv-Cultura/Fundação Pe.Anchieta) --- também poderão
ser responsabilizadas criminalmente, como se funcionári-
os públicos fossem: aquelas pessoas que exercem "cargos
em comissão ou de função de direção ou assessoramento"
(apenas estas, isto é, o funcionário comum não).
É importante atentar para o seguinte: pouco importa se
Tribunal de Justiça / São Paulo
a função é permanente, ou transitória --- se é remunerada
ou gratuita. Se a pessoa está exercendo uma função
pública, será considerada funcionário público e responde-
rá pelos crimes que cometer nessa qualidade.
Finalmente, registre-se que tal "equiparação" só é
válida para a sujeição ativa (aquele que comete o crime),
ou seja, não tem valor para a sujeição passiva (aquele que
sofre o crime). Assim, se uma pessoa ofender um Gerente
do Banco do Brasil (função de direção), não cometerá
crime de desacato (ofensa sofrida pelo funcionário pú-
blico, no exercício da função, ou em razão dela --- ver
art.331/CP), já que tal Gerente não é equiparado (para
fins de sujeição passiva) a funcionário público. Mas esse
mesmo Gerente cometerá "peculato" (art.312/CP), se
meter a mão no dinheiro do Banco.
Usurpação de Função
O funcionário público que exercer função que não é de
sua “competência”, ou seja, que não diz respeito ao seu
cargo, estará cometendo o crime de usurpação de função.
Art.328 - Usurpar o exercício de função pública:
pública
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois) anos, e
multa.
§ único - Se do fato o agente aufere vantagem:
vantagem
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Ensina-nos o Prof. FERNANDO CAPEZ que o fato típico
“consubstancia-se no verbo usurpar, isto é, tomar, apoderar-
se. No caso, o particular executa, ilegitimamente, atos de
ofício, sem que tenha a qualidade de funcionário público,
isto é, sem que tenha sido legalmente investido na função
pública. Não basta tão-somente que o particular se intitule
funcionário público: é necessário que efetivamente pratique
algum ato funcional. A mera atribuição da qualidade de
funcionário público configura o delito do art. 45 da Lei das
Contravenções Penais... Trata-se de crime comum. Qualquer
um pode praticá-lo. Segundo Hungria, nada impede,
inclusive, que o funcionário público usurpe função estranha
à sua, isto é, exerça função pública alheia. Ressalva Noro-
nha que é preciso que as funções se distingam e estremem”
(—in Curso de Direito Penal, parte especial, vol.3, 6ª ed., Ed. Saraiva,
pp.485-486)
Crimes contra a Administração Pública:
Crimes praticados por Particular
Estes crimes, como bem salienta o título do capítulo,
podem ser praticados por particular, pelo "estranho" ao
quadro administrativo.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
O funcionário público, entretanto, também poderá ser
sujeito ativo desses crimes. Em todo crime há sempre um
(a) sujeito ativo e (b) um sujeito passivo. O sujeito ativo
é aquele que comete o crime, e o sujeito passivo é aquele
que sofre a ação criminosa, ou seja, o titular do bem ou
interesse, a que a lei está procurando proteger. Nos crimes
previstos nos artigos seguintes, o sujeito ativo é qualquer
pessoa, tanto podendo ser um "particular", como até
podendo ser o próprio funcionário público.
Mas o sujeito passivo será sempre o Estado (Administra-
ção Pública, seja a federal ou a estadual ou a municipal),
que será sempre a "vítima" da ação criminosa. Assim, no
crime de "resistência", embora a eventual ação física do
sujeito ativo seja direcionada contra um funcionário
público, é a Administração Pública que é prejudicada, por
não poder executar seu ato.
No crime de "desobediência", a ordem legal é de um
funcionário, mas ele apenas age para que se cumpra um
interesse público da Administração Pública, que será a
prejudicada.
Da mesma forma, no "desacato", a ofensa é dirigida
contra um funcionário, mas ele é apenas parte de um todo
(Administração Pública), que é atingido diretamente pelo
menoscabo, pela humilhação, sendo desrespeitada. É o
que acontece em todos os demais crimes aqui previstos.
É relevante tal consideração, porque num concurso
público perguntou-se sobre a sujeição passiva do crime do
art.332 do Cod.Penal (crime de "exploração de prestígio"):
também é o Estado (Administração Pública), que se
prejudica com essa ação criminosa.
Nesse caso a lei quer proteger o respeito, prestígio e
crédito da Administração de Justiça.
Essa tarefa é prestada pela Administração Pública: ela,
pois, é a "vítima" (sujeito passivo).
Resistência
Art.329 - Opor-se à execução de ato legal, mediante
violência ou ameaça a funcionário competente
para executá-lo ou a quem lhe esteja prestan-
do auxílio :
Pena - Detenção, de dois meses a dois anos.
§ 1º - Se o ato, em razão de resistência, não se
executa:
Pena - reclusão, de um a três anos.
§ 2º - As penas deste artigo são aplicáveis sem
sem pre-
juízo das correspondentes à violência.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
DIR. P E NAL = 27
< Sujeito Passivo: o Estado; secundariamente, o funcio-
nário ou a pessoa que o auxilia na execução do ato
administrativo legal.
< Objeto da Tutela Penal: a administração pública.
< Ação Física: é opor-se, contrapor-se, oferecer resistência.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
Subjetivo/Injusto: o dolo. Inexiste forma
culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
O Estado tem obrigações para com a sociedade e as
executa por intermédio dos funcionários públicos. Como
em todo ato administrativo se presume que haja legalida-
de e interesse público, a nenhum particular é permitido
opor-se à execução de ato administrativo legal (se o ato
for ilegal não há crime).
Além da necessidade que o ato seja legal, é também
indispensável que o funcionário que o esteja executando
também seja competente ( investido da autorização legal
para o exercício daquela atividade ou função).
Mas veja bem: se o ato praticado pelo funcionário não
for legal,
legal quem resiste a ele não cometerá crime. Se, por
ex., o Oficial de Justiça recebe um cheque de um amigo e
vai cobrá-lo, pretendendo "penhorar" (pegar) algum bem
do devedor, este devedor deverá não só resistir, como até
poderá dar umas "porradas" (bem dadas) nesse Oficial de
Justiça.
Da mesma forma não haverá crime se o ato for legal,
mas o funcionário não tiver "competência" (atribuição
legal) para praticá-lo. Assim, por exemplo, quem deve
fazer um arresto é o Oficial de Justiça. Se aparecer no
local o servente do Fórum (ou mesmo um escrevente
qualquer) e pretender pegar qualquer bem, a pessoa pode
e até deve lhe dar umas "porradas", porque ele não tem
"poder" para tal ato. Se lhe der tais boas e merecidas "por-
radas", impedindo-o de proceder ao arresto, terá feito
muito bem e não cometerá crime de resistência. Essa
resistência só será criminosa se o particular se empenhar
com violência ou grave ameaça. Imagine-se que o particu-
lar, presenciando um Oficial de Justiça despejar uma
família miserável, apenas ordene: "não faça isso", ou
suplique "não faça isso, por favor". Objetivamente, está se
opondo a que o funcionário execute seu ato legal. Sua
resistência, todavia, não é criminosa. Não há que se falar
em "desobediência", porque o funcionário não está dando
qualquer ordem ao particular.
Muitas vezes o funcionário público vale-se do auxílio de
outrem. Se a ameaça ou a violência for contra este
"auxiliador", também caracterizará o crime de "resistência".
Ex.: o oficial de justiça que é, ou agredido, ou ameaçado,
para não realizar um despejo. Ou o caminhoneiro que
auxilia o oficial de justiça no despejo, e é agredido ou
ameaçado, para não transportar os bens do despejo, a fim
de que, assim, se evite a realização do despejo.
28 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
Se, em razão da resistência, o ato não se realizar, a
pena será maior. Em qualquer caso, há ainda a pena
correspondente à violência, se esta (violência) se concreti-
zou. Assim, se a pessoa, para impedir o despejo, deu uns
murros no Oficial de Justiça (ou no caminhoneiro),
lesionando-o (machucando), ele será condenado pelo
crime de resistência e por crime de lesões corporais
(art.129/CP), ou seja, pela violência praticada. Se foi
além, e matou (!) um dos dois, responderá pelo homicídio
(art.121) e pelo crime de resistência.
Desobediência
Art.330 - Desobedecer ordem legal de funcionário
público:
Pena - detenção, de quinze dias a seis meses, e multa.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal:
a imperatividade e a executoriedade das ordens da
administração pública.
< Ação Física:
é desobedecer, deixar de se submeter à ordem legal de
funcionário público.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não é crime a conduta culposa do delito.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Este delito é uma espécie do de "resistência", em que o
agente vai se opor a um ato legal, porém sem molestar o
funcionário público, nem o ameaçando, nem dirigindo
violência contra ele. Limita-se a, passivamente, não
cumprir a ordem legal dada pelo funcionário público. A lei
prevê a possibilidade de os funcionários públicos (Juiz,
Delegado, Policiais, Oficiais de Justiça, etc.), darem ou
transmitirem ordens a serem cumpridas por particulares
(ou mesmo funcionários públicos outros, que a devam
cumprir).
Se o destinatário da ordem não a cumprir, cometerá
crime de desobediência. Todavia, se para não cumprir,
ainda empregar violência ou ameaça, o crime será o de
resistência, sem prejuízo de responder também pelo crime
relativo à violência.
Mas veja bem: só haverá crime de desobediência, se a
ordem dada pelo funcionário público for uma ordem
legal,
legal ou seja, baseada em lei que lhe dê poderes para dar
a ordem. Assim, quando um Juiz de Direito "intima" (via
Oficial de Justiça, por mandado) uma pessoa a compare-
cer em Juízo, para prestar depoimento, tal Juiz de Direito
está dando uma ordem, que deverá ser obedecida pela
testemunha. Se a testemunha se recusar a comparecer ao
Fórum no dia e hora marcado, estará cometendo crime de
desobediência.
Claro que se esse mesmo Juiz de Direito mandar o
Oficial de Justiça chamar um mecânico para consertar seu
automóvel, tal mecânico só irá se quiser: o Juiz de Direito
não tem poderes para tanto, e, assim, se o mecânico o
"mandar às favas" nenhum crime terá cometido, porque
tal "ordem" não é legal.
Questão interessantíssima foi formulada num Concurso
(Patrocínio Paulista nº 30): "Citado pelo Oficial de Justiça,
numa execução, para pagar o débito ou nomear bens à
penhora, o devedor não faz nem uma coisa, nem outra",
perguntando se cometeria crime de "desobediência,
resistência ou desacato".
Não há crime de "desobediência" porque a lei civil
determina como "pena" (sanção) a obrigação de o próprio
Oficial de Justiça penhorar os bens; não há "resistência"
porque este não empregou qualquer violência para im-
pedir qualquer ação do funcionário público; muito menos
haveria "desacato", porque não foi mencionada qualquer
ofensa contra o Oficial de Justiça.
A questão é inteligente, exigindo do candidato conheci-
mento sobre três figuras penais (três crimes) e o raciocí-
nio sobre uma situação de fato. Fique atento.
' Atenção:
Atenção se uma pessoa deixar de atender a uma
ordem judicial, ou a uma requisição do
Ministério Público — relativa a Lei de Direitos da Pessoa
Portadora de Deficiência --- não cometerá crime de
"desobediência
desobediência --- mas um crime especial e muito mais
desobediência"
grave. É o que estabelece o art.8º, inc.I a VI, da Lei, nº
7.853/90 (de 24/OUT/89):
"Constitui crime punível com reclusão de 1 (um) a 4 (quatro) anos,
e multa:
...................................................
V - deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo,
a execução de ordem judicial expedida na ação civil a
que alude esta Lei;
VI - recusar, retardar ou omitir dados técnicos indispensáveis
à propositura da ação civil objeto desta Lei, quando
requisitados pelo Ministério Público".
Desacato
Art.331 - Desacatar funcionário público no exercício da
função ou em razão dela :
Pena - detenção, de seis meses a dois anos,
ou multa.
 Tribunal de Justiça / São Paulo DIR. P E NAL = 29

< Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Obs.:A

Obs.: redação deste artigo foi alterada pela Lei nº 9.127/95
(de 16/11.95). A redação anterior era: "Obter, para si ou
para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de
< Sujeito Passivo:
influir em funcionário público no exercício da função".
o Estado; também o funcionário ofendido.
Assim, foram incluídos no tipo penal três novos tipos de
< Objeto da Tutela Penal:
conduta: a ação de solicitar (basta apenas pedir), a de
o respeito à função pública e à administração pública.
exigir (imposição coativa) e a de cobrar (reclamar posteri-
ormente a vantagem antes prometida ou ajustada). Outra
< Ação Física:
alteração fundamental foi o aumento da pena mínima:
é desacatar, menoscabando, ofendendo e humilhando.
antes era de apenas 1 (um) ano e agora foi agravada para
2 (dois) anos de reclusão.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste forma culposa.
Alterou-se, ainda, a fração de aumento da pena relativo
à "venda e difamação"do funcionário público. Antes a pena
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
era aumentada de apenas l/3 e agora será aumentada da
metade (½), caso o agente criminoso alegue (ou apenas
Este é o crime de injúria contra funcionário público,
insinue) que parte do dinheiro será entregue para corrom-
que está no exercício da função, ou quando a ofensa só
per o funcionário.
lhe é dirigida, porque tem a função pública. A moral do
funcionário público, no exercício de sua função ou em
E, especialmente para fins de concurso, observe-se que
razão dela deve ser protegida pela lei, mais do que o pró-
o nomem juris da figura típica (nome do crime) também
prio cidadão, porque a desmoralização do funcionário
foi mudado: antes chama-se "exploração de prestígio"e,
público é o desacreditamento da própria Administração
doravante, é denominado de "tráfico
tráfico de influência".
Pública.
< Sujeito Ativo:
É por isso que a injúria contra funcionário público que
qualquer pessoa (inclusive o funcionário público).
esteja trabalhando, ou a injúria proferida contra ele por
causa de seu trabalho (função), é vista como crime
< Sujeito Passivo: o Estado.
especial e não como crime de injúria. Dessa forma, a ação
penal é pública já que o interesse é público, da Adminis-
< Objeto da Tutela Penal: a Administração Pública.
tração Pública, e não pessoal, apenas do funcionário.
< Ação Física:
"Desacato" é ofensa, humilhação, espezinhação, agres-
foram incluídos no tipo penal três novas formas de
são, qualquer ação que ofenda a dignidade, o prestígio e
conduta: a ação de solicitar (basta apenas pedir), a de
o decoro da função pública.
exigir (imposição coativa) e a de cobrar (reclamar posteri-
ormente a vantagem antes prometida ou ajustada).
Não é preciso que o servidor público se sinta ofendido,
bastando que o fato seja insultuoso: palavrões, gestos
< Elemento Subjetivo/Injusto:
obscenos, vaia, ameaça, empurrões, bofetada, soco, agres-
é o dolo específico. Não há modalidade culposa.
são, etc., tudo isso dispensa questionar-se se o funcionário
se sentiu ofendido.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Atenção: não é possível desacato sem a presença do
Há trapaceiros que, alardeando prestígio, gabando-se
funcionário público.
de possuírem influência junto à Administração, expõem
ao descrédito geral o prestígio, a consideração e o respeito
que ela deva ser junto à coletividade.
Tráfico de Influência
Este crime visa a punir todos aqueles que, a pretexto de
usarem de sua influência junto a funcionário no exercício
Art.332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou de função, venham a obter vantagem ou promessa de
para outrem, vantagem ou promessa de vanta- vantagem. Visa, pois, a punir os que "vendem" a adminis-
gem, a pre
pretexto de influir em ato praticado tração.
por funcionário público no exercício da fun-
ção: Se tal trapaceiro, para melhor "vender sua influência",
ainda alegar ou insinuar que o funcionário público
Pena - reclusão, de 2 (dois) a cinco anos, e multa. também receberá uma parte do "Preço", a pena então será
metade e não mais apenas de a (um
aumentada da metade
§ único - A pena é aumentada da metade, se o agente terço) (um terço) --- conforme alteração imposta pela Lei
alega ou insi
insinua que a vantagem é também nº 9127/95.
destinada ao funcionário.
Ainda recentemente, "auto-escolas" cobravam de alunos
30 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
"caixinhas" para aprovação em exame de motorista e
alegavam que tais "caixinhas" seriam dadas aos examina-
dores. Cometiam, pois, o crime de "exploração de prestí-
gio", que deverá ter a pena agravada da metade.
Corrupção Ativa
Art.333 - Oferecer ou prometer
prometer vantagem indevida a
funcionário público, para deter-miná-lo a
praticar, omitir ou retardar ato de ofício:
Pena - reclusão de dois a doze anos, e multa.
Obs.: a Lei n° 10.763, de 13/11/2003 elevou a pena mínima de
“um” para “dois” anos, e a pena máxima de “oito” para
“doze” anos de reclusão. O claro objetivo é o combate à
corrupção dos agentes públicos.
§ único - A pena é aumentada de um terço, se, em
razão
razão da vantagem ou promessa, o funcioná-
rio retarda ou omite ato de ofício, ou a pratica
infringindo dever funcional.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal:
a moralidade da administração pública.
< Ação Física:
duas alternativas: (a) oferecer e (b) prometer.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo específico. Não há crime culposo.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Como toda moeda, a corrupção também tem dois
lados: o do funcionário público que, como vimos, comete
crime de corrupção passiva, e o do particular, que comete
delito de corrupção ativa.
O particular que oferecer ou prometer vantagem
(caixinha, cafezinho, cervejinha, hora extra, etc.) indevida
ao funcionário, para que este pratique ou deixe de
praticar ou atrase a prática de um ato de seu ofício,
cometerá crime de corrupção ativa.
Veja bem: basta o oferecimento ou promessa. Se o
funcionário público "cair na cantada" e retardar, ou omitir,
ou praticar o ato, infringindo dever funcional, a pena do
corruptor ativo será aumentada de um terço.
Mas veja bem: a corrupção ativa pressupõe o "suborno"
do funcionário para "omitir ou retardar ato de ofício". Se
um particular dá a um funcionário público uma "caixinha"
para ele, num domingo, polir seu carro, não haverá
qualquer crime (esse detalhe já foi questionado em
concurso público).
Impedimento, Perturbação ou
Fraude de Concorrência
Art.335 - Impedir, perturbar ou fraudar concorrência
pública ou venda em hasta pública, promovida
pela administração federal, estadual ou muni-
cipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou
procurar afastar concorrente ou licitante, por
meio de violência, grave ameaça, fraude ou
oferecimento de vantagem:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou multa,
além da pena correspondente à violência.
§ único - Incorre na mesma pena quem se abstém de
concorrer
concorrer ou licitar, em razão da vantagem
oferecida.
oferecida
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo:o
Passivo: Estado.
< Objeto da Tutela PenPenal: a administração pública,
principalmente o seu patrimônio.
< Ação Física:
duas diversas hipóteses: (A) impedimento, perturbação ou
fraude da concorrência ou hasta pública; onde estão
previstos os seguintes núcleos: 1) impedir; 2) perturbar;
3) fraudar. (B) afastamento ou tentativa de afastamento
de concorrente ou licitante; as ações incriminadas são
afastar ou procurar (tentar) afastar. No § único pune-se o
concorrente ou licitante que se abstém, ou seja, deixa de
participar ou desiste da participação, em razão da vanta-
gem oferecida. A abstenção por motivo diverso é atípica.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Na 2ª segunda figura, há, ainda, o elemento
subjetivo do tipo revelado pelo especial fim de agir, ocorre
o mesmo no § único (1ª figura - dolo genérico, 2ª figura
e § único - dolo específico). Inexiste punição a título de
culpa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Inutilização de Edital ou Sinal
Art.336 - Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou
conspurcar edital afixado por ordem de funci-
onário público; violar ou inutilizar selo ou
sinal empregado,
empregado, por determinação legal ou
por ordem de funcionário público, para iden-
tificar ou cerrar qualquer objeto:
objeto
Pena - detenção, de um mês a um ano, ou multa.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a administração pública.
< Ação Física: duas: 1ª) edital: as ações previstas são: (a)
rasgar; (b)inutilizar;
(b) e © conspurcar. 2ª) sinal ou selo:
(a) violar; (b) inutilizar.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
em ambas as figuras é o dolo. Inexiste punição a título de
culpa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Subtração ou Inutilização de Livro ou Documento
Art.337 - Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente,
livro oficial, processo ou documento confiado
à custódia de funcionário, em razão de ofício,
ou de particular em serviço público:
Pena - reclusão, de dois a cinco anos, se o fato não cons-
titui crime mais grave.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: A organização e os registros da
Administração Pública.
< Ação Física: qualquer uma das duas seguintes: (a)
subtrair, retirar; (b) inutilizar, tornar imprestável ou
inútil, total ou parcialmente. Para a tipificação há a
necessidade de que o objeto esteja confiado ao funcioná-
rio, em razão de ofício, ou de particular em serviço
público.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo. Não há tipicidade
culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
O crime previsto no artigo 314 é próprio de funcionário
público, enquanto o previsto neste artigo é cometido por
qualquer pessoa. O funcionário público só praticará o
crime previsto neste artigo atuando como co-autor, isto é,
auxiliando ou ajudando o particular a praticar o crime.
O funcionário público poderá praticar esse delito,
também, se atuar como estranho, isto é, não como fun-
cionário público, quer dizer, sem se valer de sua condição
de funcionário público, sem se aproveitar de seu cargo.
P.ex., se um funcionário de Estado resolver subtrair um
livro, ou inutilizar um documento da prefeitura municipal
DIR. P E NAL = 31
e o fizer, não se valendo das vantagens de seu cargo de
funcionário público do Estado, terá praticado este delito
do artigo 337 e não o do artigo 334 do Código Penal.
É necessário que não se esqueça que o livro ou docu-
mento deverá estar sob a custódia (guarda,depósito) de
um funcionário público. Se estiver com um particular, não
haverá o crime deste artigo, a menos que tal particular
esteja em serviço público.
Atenção: também este crime só é punido na modalida-
de dolosa (quando o agente o pratica querendo praticar).
Assim, se uma pessoa inutilizar sem querer (por acidente,
ou por ser estabanado) um livro (ou processo ou docu-
mento), que estava confiado à custódia de um funcioná-
rio, aquela pessoa terá agido com "culpa" (negligência,
imprudência, imperícia): será obrigada indenizar o
prejuízo que causar, mas não terá cometido o crime do ar-
tigo 337/CP adiante. Tal delicado aspecto já foi questiona-
do num concurso.
Crimes contra a Administração da Justiça
Prevêem-se, nesta espécie de crimes, as condutas que
afetarão a prestação do serviço jurisdicional pelo Estado.
Denunciação Caluniosa
Art.339 - Dar causa a instauração de investigação polici-
al ou de processo judicial,
judicial, instauração de
investigação administrativa,
administrativa, inquérito civil ou
ação de improbidade contra alguém,
imputando-lhe crime de que o sabe inocente:
inocente
Obs.: destaque em itálico acrescido pela Lei nº 10.028/2000
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa.
§ 1º - A pena é aumentada de sexta parte, se o
agente se serve de anonimato ou de nome
suposto.
suposto
§ 2º - A pena é diminuída de metade, se a imputa-
ção é de prática de contravenção.
contravenção
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado (primeiramente) e a pessoa
acusada caluniosamente.
< Objeto da Tutela Penal: o interesse da justiça, primei-
ramente, e a honra da pessoa acusada, secundariamen-
te.
32 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
< Ação Física: Pune-se a agente que dá causa a instaura-
ção de investigação policial ou de processo judicial — Comunicação Falsa de Crime ou Contravenção
ou a “instauração de investigação administrativa,
inquérito civil ou ação de improbidade”, novas hipóteses
acrescidas Lei nº 10.028,
10.028 de 19.10.2000 — já que hoje Art.340 - Provocar a ação da autoridade, comu-nicando-
não são poucas as denúncias contra agentes público, lhe a ocorrência de crime ou de contravenção
motivando a instauração de investigação administrativa, que sabe não se ter verificado:
verificado
inquérito civil ou ação de improbidade — muitas vezes
imputando-lhes crimes ou infrações sabidamente Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
inocorrentes.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Elemento Subjetivo/Injusto: é o dolo direto, não
bastando o dolo eventual, pois o agente precisa saber, < Sujeito Passivo: o Estado.
sem dúvida, que o imputado é inocente. o crime não
punido a título de culpa. < Objeto da Tutela Penal: administração da justiça.

< Ação Penal:

Penal pública incondicionada.
Atenção: o art.19, da Lei nº 8.429/92 (lei da improbi-
dade administrativa), prevê que “Constitui crime a
representação por ato de improbidade contra agente
público ou terceiro beneficiário quando o autor da
denúncia o sabe inocente” — cominando para o delito a
pena: de detenção de seis a dez meses e multa.
O propósito dessa previsão criminal é evitar a levianda-
de de pessoas, que desejam atingir a honra do agente
público ou de terceira pessoa — conspurcar seu nome de
ou causar-lhe embaraço — seja por interesse político
(adversários), ou partidário (eleições), ou seja por
sensacionalismo (jornalismo), ou outro interesse qual-
quer.
¿E se o Ministério Público promover — a ação civil
pública — ou a ação penal — ou requisitar instauração de
inquérito policial (art.22/Lei nº 8.229/92), para apurar a
responsabilidade criminal do agente público e/ou terceira
pessoa — denunciado por quem os sabia inocentes???
Responderá o calunioso pelo crime desse art.19, ou
pelo crime do art.339/CP???
A previsão do tipo penal especial (art.19, da Lei nº
8.429/92) pareceria excluir a responsabilidade pelo crime
de denunciação caluniosa, que é de natureza geral
(art.339/CP), o que seria um contra-senso, já que benefici-
aria o infrator, pois a pena do primeiro é muito inferior à
deste segundo (reclusão, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e
multa).
Distinga-se, porém, que os dois tipos penais têm
propósito distinto: o primeiro (art.19/Lei nº 8.429/92)
vista a proteger a honorabilidade pessoal do agente
público ou de terceira pessoa — enquanto o segundo
tutela a “Administração da Justiça”, para que se não
desprestigie ela com apurações infundadas.
< Ação Física: é provocar. Incrimina-se o comportamento
de quem provoca a ação de autoridade (policial ou
judiciária), comunicando-lhe a ocorrência de crime ou
de contravenção que sabe não se ter verificado.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo direto. Não há
forma culposa do delito.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Auto-Acusação Falsa
Art.341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime
inexistente ou praticado por outrem:
outrem
Pena - detenção, de três meses a dois anos, ou multa.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: administração da justiça.
< Ação Física: pune-se a conduta de acusar-se de crime
inexistente ou praticado por outrem. É indispensável,
porém, que a auto-acusação seja feita perante autorida-
de (policial ou judicial), e não a quem não detenha tal
autoridade.
< Elemento Subjetivo/Injusto: é o dolo. Inexiste modali-
dade culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Falso Testemunho ou Falsa Perícia

De conseguinte, o agente responderá pelos dois delitos,

em concurso formal:
formal “Quando o agente, mediante uma só Art.342- Fazer afirmação falsa, ou negar ou calar a
ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou
verdade como testemunha, perito, contador
ntador,
contador,
não, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabíveis ou, se
tradutor
tradutor ou intérprete em processo judicial, ou
iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer
administrativo, inquérito policial, ou em juízo
caso, de um sexto até metade...” (art.70/CP)
arbitral:
 Tribunal de Justiça / São Paulo
Pena - reclusão, de um a três anos, e multa.
Atenção:
Atenção o caput deste art.342 sofreu duas pequena
alterações pela Lei nº 10.268 (de 31.08.2001). Pri-
meiramente, incluiu-se o contador
ontador dentre aqueles que
têm o dever de testemunhar. E, de outro lado, corrigiu-se
o equívoco do texto anterior, que sugeria a existência de
“processo policial”, quando só há o procedimento do
inq policial — onde também tais personagens da
inquérito policial”
prova oral não podem mentir, negar ou calar a verdade.
Na essência, preserva-se válida a estrutura do tipo
penal anterior:
< Sujeito Ativo: quem tenha a qualidade de estar sendo
testemunha, perito, tradutor ou intérprete.
< Sujeito Passivo: Estado; eventualmente, a pessoa
prejudicada.
< Objeto da Tutela Penal: a veracidade das provas na
Administração da Justiça.
< Ação Física: qualquer uma das três seguintes: (a) fazer
afirmação falsa; (b) negar a verdade; © calar a verdade.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo. Não é crime a
conduta culposa.
< Ação Penal
Penal: pública incondicionada (a sentença final
ficará subordinada ao proferimento da decisão daquele
outro processo em que se deu o falso testemunho ou
perícia).
Todas as pessoas que são chamadas a colaborar com a
Justiça têm a obrigação de dizer a verdade, porque se não
a disserem estarão ajudando a fazer injustiças, tanto
absolvendo quem deveria ser condenado, quanto conde-
nando um inocente.
O testemunho é um meio de prova importantíssimo
para a descoberta da verdade de um fato ocorrido, bem
como sobre a culpa ou a inocência de um acusado. Assim,
quando uma pessoa for chamada a prestar depoimento
(ser testemunha de um fato) deve contar ao Juiz (ou
Delegado, se à Polícia for chamado, ou à Autoridade
Administrativa, se for chamado a uma repartição pública,
ou mesmo se convocado por Juízo Arbitral), toda a
verdade que sabe (viu ou ouviu).
Esclareça-se que o “Juízo Arbitral” constitui uma
espécie de “justiça particular”, em que as partes em
conflito nomeiam um “árbitro” para solucionar sua
pendência e se obrigam a obedecer à decisão, que por ele
for proferida: previsto na lei n° 9.307/96,, até para
desafogar o Judiciário e contribuir para o restabelecimen-
to do equilíbrio entre as partes, naturalmente, o Juízo
Arbitral também pode precisar de testemunhas ou de
peritos, senão de contador, ou de tradutor ou intérprete —
e não pode ficar sem a proteção contra a eventual falsida-
de destes personagens.
A pessoa que deixar de dizer a verdade, seja mentindo
DIR. P E NAL = 33
expressamente (mudando os fatos), ou negando (dizendo
que não aconteceram os fatos) ou calando (dizendo que
não sabe ou não viu) e ficar provado que seu testemunho
foi falso (prova-se na comparação com os demais
depoimentos e com as demais provas do processo),
responderá pelo crime de falso testemunho. Em caso de
engano ou esquecimento fica excluído o dolo, não se
configurando o crime.
Mas em juízo (processo judicial), ou na delegacia
(inquérito policial), ou perante a administração pública
(processo administrativo), ou mesmo em juízo arbitral —
não são só as testemunhas as únicas pessoas a prestar
colaboração. Às vezes a pessoa que decidirá (juiz, delega-
do ou administrador) precisa do auxílio de um perito
(pessoa que conhece profundamente certos ramos técni-
cos e com quem o juiz busca as informações para melhor
conhecer o fato). Exemplo: para saber se o réu é louco, o
juiz precisará de conhecimentos psiquiátricos. Como ele,
juiz, nada sabe sobre psiquiatria, determina a um mé-
dico-psiquiatra que examine o réu e elabore um laudo,
dizendo se o réu é ou não louco.
Outras vezes o juiz recebe no processo um documento
escrito em língua estrangeira. Como não conhece bem o
idioma precisará de uma pessoa para traduzi-lo: nomeará
um tradutor, que traduzirá tal documento para que ele,
juiz, saiba o seu conteúdo.
Noutras vezes, a testemunha, ou mesmo o réu, ou a ví-
tima, podem ser estrangeiros, que só falam em sua língua
estrangeira: ¿como o juiz entenderá e compreenderá o
fato que eles contarão ? Nesse caso, nomeará um in-
térprete que, conforme a testemunha, ou réu, ou vítima,
forem contando o fato, irá ele, intérprete, traduzindo a
narrativa ao juiz.
Nem o perito, nem o tradutor, nem o intérprete
poderão faltar com a verdade, nem mentindo, nem
negando, nem calando sobre a verdade.
Da mesma forma que a testemunha, tais "colaboradores"
do juízo responderão pelo crime de falso testemunho ou
falsa perícia.
É importante observar também que o crime deste artigo
tem um nome: "falso testemunho ou falsa perícia". Aliás,
quase todos os crimes do Código Penal têm um nome.
Assim, quem mata comete "homicídio", quem machuca
outrem comete "lesão corporal", funcionário público que
desvia bem da repartição pratica "peculato", etc. A
testemunha tem o dever de comparecer a Juízo e de falar
a verdade.
Três, portanto, são seus deveres: o 1º é comparecer (se
não comparece, pode ser processada por desobediência);
o 2º é falar (se se recusar a falar, comete crime de falso
testemunho; e o 3º é falar somente a verdade (se mentir
também comete crime de falso testemunho).
Significa que, sempre que a testemunha comparecer a
34 = DIR. P E N A L
juízo, ou ela falará a verdade (e não cometerá nenhum
crime), ou ela (aa) mentirá, ou (b
b) se negará a falar: em
qualquer dessas duas hipóteses, o nome do crime será o
mesmo: segundo o art.342/Cód.Penal tal crime tem o
nome de "falso testemunho ou falsa perícia" (esse aspecto foi
questionado nas provas de Pirassununga e de Taubaté).
Atenção:
Atenção não se deve confundir "testemunha" com "víti-
ma" ou "acusado". Estas pessoas também pres-
tam depoimentos, mas não têm compromisso
(obrigação) de dizer a verdade. Aliás, o réu tem
até o "direito" de mentir --- embora sua palavra
seja prova (contra ou a favor dele).
Da mesma forma, a lei dispensa a vítima da obrigação
de dizer a verdade. Sua palavra é prova, mas sempre
tomada com alguma desconfiança, porque ele, compreen-
sivelmente, pode estar afetado pelo fato criminoso que
sofreu (a situação de "vítima" e suas declarações falsas foi
objeto de questão em concurso público: Patrocínio
Paulista).
Tribunal de Justiça / São Paulo
Haverá suborno quando a testemunha (ou perito, ou
tradutor, ou intérprete) aceitar qualquer vantagem
(dinheiro, emprego, utilidades, etc.) para praticar o falso
testemunho ou falsa perícia ou falsa tradução ou falsa
interpretação.
Mas são duas e distintas as causas de exasperação
(aumento) da pena: a par da (1) inspiração mercenária do
agente (suborno) — a pena será também agravada (2) se
o falso testemunho ou falsa perícia for praticada em (a)
processos penais ou (b) em processos civis, em que a
administração pública seja parte.
O texto anterior já previa o agravamento para a men-
tira praticada em processo penal: esse tipo de processo
tem por objeto a liberdade humana — e nada é mais
odioso que a produção de uma injustiça, conduzindo ao
cárcere um inocente, ou expondo vítima e sociedades à
absolvição de um culpado — situações que provocarão,
ainda, um desgastante desprestígio ao Poder Judiciário.
Eis aí razões suficientes para o aumento da pena.

Outra questão interessante foi formulada em prova da
Comarca de Sumaré, indagando se um réu poderia mentir
num outro processo, em que figurava como testemunha.
Sabidamente, a condição de alguém de ser o "réu" dá-lhe
o direito de mentir apenas no próprio processo em que é
o réu. Se foi arrolado como "testemunha" em outro proces-
so, terá ali o dever de dizer a verdade: cometerá crime de
falso testemunho se mentir e sua pena ainda será agrava-
da, por ser a mentira destinada à produção de prova em
processo penal.
§ 1º/art.342 - As penas aumentam-se de um sexto a um
terço, se o crime é praticado mediante
suborno ou se cometido
cometido com o fim de
obter
obter prova destinada a produzir efeito
em processo penal, ou em processo civil
em que for parte entidade da administra-
ção pública direta ou indireta.
Obs.:
Obs. § 1º tem redação dada p/Lei nº 10.268/01. O texto
anterior dispunha: “Se o crime é cometido com o fim de
obter prova destinada a produzir efeito em processo pe-
nal: Pena - reclusão, de dois a seis anos, e multa”.
O texto atual tem redação símile à a disposição do
anterior § 2º do art.342, que previa que “As penas aumen-
tam-se de um terço, se o crime é praticado mediante
suborno”.
A nova redação é mais branda, prevendo agravação de
1
/6 (um sexto) a a (um terço), enquanto a exasperação
anterior era inflexivelmente fixa de a (um terço).
Veja-se, portanto, que a lei não distingue se a mentira
foi em favor ou contra o RÉU. Basta que tenha sido
praticada para surtir efeito em processo penal, para que
o prestador de falso testemunho ou falsa perícia deva
sofrer uma punição maior.
Mas a grande novidade da alteração legal é a proteção
contra as mentiras, que foi dada aos processos civis, em
que a administração pública seja parte.
Explica-se tal tutela especial ao fato de que tais Entida-
des pertencem à Fazenda Pública — e há de se dar um
zelo especial na defesa dos interesses do patrimônio
público.
Há de se lembrar aqui, que Administração Pública
direta são todos os Órgãos e Agentes do Governo, em
qualquer das rês quatro esferas administrativas: União,
Estados, Distrito Federal e Municípios.
E a Administração Pública indireta
in são as Autarquias, as
Empresas Públicas, as Sociedades de Economia Mista e as
Fundações Públicas — todas com autonomia administrati-
va, mas estruturadas no dinheiro público.
Assim, em qualquer hipótese, se a mentira se der num
processo cível, em que a Administração Pública direta ou
indireta seja parte — tal falso testemunho ou falsa perícia,
etc., acarretará prejuízo ao patrimônio público — razão
bastante para que o legislador o proteja da indústria das
fraudes, mentiras, falcatruas e outros golpes.

Assim, se a mentira, pura e simples, já não é tolerada
pela lei, menos ainda será se ela, se for praticada porque
alguém pagou (subornou) o mentiroso para faltar com a
verdade no processo. Sem dúvida é mais odiosa a mentira
inspirada na cupidez, no interesse pela pecúnia, a mentira
mercenária.
¿E a mentira em processo trabalhista, ou processo cível
entre pessoas comuns? A discriminação expressa do (a)
processo penal e (b) processo civil, em que a administra-
ção pública seja parte — deixa claro que não haverá
agravamento da pena se a mentira se der em outro tipo de
processo.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
Insista-se na distinção: o falso testemunho ou falsa
perícia (sem suborno) praticados em processo civil,
trabalhista, ou administrativo — sofrerá a sanção do caput
do art.342/CP e será punido com reclusão de um a três
anos.
E sempre que a falsidade tiver inspiração mercenária
(suborno), então a pena será aumentada de 1/6 (um sexto)
a a (um terço).
Igual aumento haverá se o falso testemunho ou a falsa
perícia foi praticado em processo criminal, ou em processo
cível, em que a Administração Pública figure como parte
ativa (= autora) ou passiva (= ré).
§ 2º/art.342 - O fato deixa de ser punível se, antes da
sentenç
sentença no processo em que ocorreu o
ilícito, o agente se retrata ou declara a
verdade.
verdade
Obs.:
Obs. § 2º tem redação dada p/Lei nº 10.268/01 (de 31.08.2001). O texto
anterior dispunha: “O fato deixa de ser punível, se, antes da sentença, o
agente se retrata ou declara a verdade”.
A alteração legislativa obriga que a retratação se dê no
mesmo processo em que se deu a mentira.
Antigamente, o mentiroso era chamado à polícia e lá se
retratava, dizendo que havia mentido e corrigindo seu
depoimento. Nem sempre o desmentido era levado ao
processo, o que causava transtornos à Justiça, pois uma
decisão era proferida, baseando-se na prova produzida em
Juízo, enquanto na Polícia (ou num processo criminal)
ficava um desmentido. Disso decorriam muitas ações
rescisórias, para anular aquela ação, onde a sentença fora
inspirada na mentira.
Doravante, o mentiroso só escapará a punição, se sua
retratação se der no mesmíssimo processo, em que ele
testemunha falsamente, ou fizera falsa perícia, etc. Não
bastará, portanto, que ele se retrate no inquérito policial,
nem na ação penal.
Continua, porém, a retratação sendo uma "colher de
chá", que a lei dá aos mentirosos: antes que sua mentira
produza algum dano, corrija-a a tempo — mas no próprio
processo em que mentiu.
Sabidamente, o falso testemunho só vai ser danoso à
Administração da Justiça, quando o Juiz de Direito for
julgar o caso --- oportunidade em que deverá se basear
nas provas e no depoimento falso.
Trata-se, em verdade, de um incentivo da lei, para que
a verdade sempre aflore e contribua para a realização da
Justiça. Assim, se antes da sentença a pessoa resolver
dizer a verdade, ela procurará o mesmo Juízo da causa e
se disporá a contar a verdade, desfazendo a mentira. Só
nessa hipótese, ficará livre da punição.
Mas muita atenção: hás duas premissas básicas, ou seja,
(1) a retratação deve se dar perante o mesmíssimo Juízo
e processo em que foi feito o falso testemunho, ou falsa
perícia, etc. e (2) a retratação deve se dar antes de o Juiz
proferir sentença.
DIR. P E NAL = 35
Se já foi proferida a sentença, então a retratação será
inútil e o dano da mentira já se consumou — e, por isso,
não há mais tempo para a retratação e o mentiroso será
punido pelo crime de falso testemunho.
Corrupção Ativa de Testemunha ou Perito
Art.343 - Dar, oferecer
oferecer ou prometer dinheiro ou qual-
quer outra vantagem a testemunha, perito,
contador, tradutor ou intérprete, para fazer
contador,
afirmação falsa, negar ou calar a verdade em
depoimento, perícia, cálculos, traduçã
tradução ou
interpretação:
Pena - reclusão, de três a quatro anos, e multa.
Obs.: este artigo foi modificado pela Lei nº 10.268/01. A redação anterior dispunha:
“Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemu-
nha, perito, tradutor ou intérprete, para fazer afirmação falsa, negar ou calar
a verdade em depoimento, perícia, tradução ou interpretação, ainda que a
oferta ou promessa não seja aceita: Pena - reclusão, de um a três anos, e
multa”.
Três alterações observam-se no novo texto em relação
ao anterior: (1) acresceu-se o contador como alvo da
corrupção ativa; (2) excluiu a expressão “ainda que a
oferta ou promessa não seja aceita”; e (3) aumentou-se o
quantum da pena, antes de 1 a 3 anos, agora de 3 a 4
anos.
A inclusão do contador dentre os passíveis da corrupção
passiva visa apenas a declarar a importância de seus
cálculos para a segurança e seriedade da administração da
Justiça — eliminando-se discussão sobre estar ele incluso
ou não na expressão “perito”, válvula de escape para
muitas absolvições.
A exclusão da expressão — “ainda que a oferta ou
promessa não seja aceita” — não foi mais que retirada de
um texto inútil: se para a conduta já basta oferecer, ou
apenas prometer — já se tinha desnecessário dispor sobre
a aceitação ou recebimento do suborno, pois em tais
hipóteses está implícito que não houve nem o pagamento,
nem a aceitação.
Por fim, o aumento da pena visa a melhor proteger tais
profissionais e sua credibilidade auxiliares da Justiça, e,
reflexamente, mais segurança às decisões, que se baseiem
em cálculos, conclusões periciais, traduções, etc.
§ único - As penas aumentam-se de um sexto a um
terço, se o crime é cometido com o fim de
obter prova destinada a produzir efeito em
processo penal ou em processo civil em que for
parte entidade da administração pública direta
indireta.
ou indireta.
Obs.: este § único foi modificado pela Lei nº 10.268/01 (de 31.08.01). A redação
anterior dispunha: “Se o crime é cometido com o fim de obter prova destinada
a produzir efeito em processo penal, aplica-se a pena em dobro”.
A alteração deste § único é similar à do § 1º do
art.342/CP, quanto à inclusão, como causa de aumento da
36 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo
pena — da hipótese de a corrupção ativa do Auxiliar da
Justiça haver se dado em processo cível, em que for parte a
administração pública direta ou indireta.
E também aqui se afrouxou o aumento da pena: no
texto anterior o aumento era de “o dobro” da pena, e,
agora, tão somente de 1/6 (um sexto) a a (um terço).
Explica-se tal tutela especial contra a corrupção ativa de
Auxiliares da Justiça — em processos em que a Adminis-
tração Pública Direta ou Indireta for parte — pelo fato de
que tais Entidades pertencem à Fazenda Pública — e há
de se dar um zelo especial na defesa dos interesses do
patrimônio público.
Mais uma vez, relembre-se que, por Administração
Pública direta entendem-se todos os Órgãos e Agentes do
Governo, em qualquer das quatro esferas administrativas:
União, Estados, Distrito Federal e Municípios.
E na Administração Pública indireta
in compreendem-se
as Autarquias, as Empresas Públicas, as Sociedades de
Economia Mista e as Fundações Públicas — todas com
autonomia administrativa, mas estruturadas no dinheiro
público.
Assim, em qualquer hipótese, se alguém investir para
corromper (ativamente) um desses Auxiliares da Justiça,
que atue num processo cível, em que a Administração
Pública direta ou indireta seja parte — tal investida
corruptora poderá acarretará prejuízo ao patrimônio
público — razão bastante para que o legislador o proteja
da indústria das fraudes, mentiras, falcatruas e outros
golpes.
¿E a investida corruptora de perito, contador, tradutor,
etc., feita em processo trabalhista, ou processo cível entre
pessoas comuns? A discriminação expressa do (a)
processo penal e (b) processo civil, em que a administra-
ção pública seja parte — deixa claro que não haverá
agravamento da pena se o corruptor ativo agir em outro
tipo de processo.
Análise do Tipo
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado; secundariamente, a pessoa
que tiver sido prejudicada pela falso testemunho ou
perícia.
< Objeto da Tutela Penal:
Penal: a administração da justiça,
especialmente a veracidade das provas.
< Ação Física: (a) dar; (b) oferecer; © prometer.
Incrimina-se a dação, oferta ou promessa a testemunha,
perito, tradutor ou intérprete, para fazer afirmação falsa,
negar ou calar a verdade em depoimento, perícia, tradu-
ção ou interpretação.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Coação no Curso do Processo
Art.344 - Usar de violência ou grave ameaça, com o fim
de favorecer interesse próprio ou alheio,
contra autoridade,
autoridade, parte, ou qualquer outra
pessoa que funciona ou é chamada
chamada a intervir
em processo judicial, policial ou administrati-
vo, ou em juízo arbitral:
arbitral
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa, além da
pena correspondente à violência.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo:
o Estado; secundariamente, a pessoa que sofre a coação.
< Objeto da Tutela Penal: a administração da justiça.
< Ação Física:
é "usar de violência ou grave ameaça, com o fim de favore-
cer interesse próprio ou alheio contra autoridade...".
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo e o elemento subjetivo do tipo referente à especial
finalidade da ação (com o fim de favorecer interesse
próprio ou alheio). Inexiste forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Exercício Arbitrário das Próprias Razões
Art.345 - Fazer justiça pelas próprias mãos, para satisfa-
zer pretensão, embora legítima, salvo quando
a lei o permite:
permite
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa,
além da pena correspondente à violência.
§ único - Se não há emprego de violência, somente se
procede mediante queixa.
queixa
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Sujeito Passivo: o Estado e a pessoa prejudicada.
< Objeto da Tutela Penal: a administração da justiça.
 Tribunal de Justiça / São Paulo
< Ação Física:
o código emprega a expressão fazer justiça pelas próprias
mãos. Visa-se, com ela, à punição de quem, tendo ou acre-
ditando ter direito contra outra pessoa, em vez de recor-
rer à justiça, arbitrariamente satisfaz sua pretensão.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo e o elemento subjetivo do tipo referente ao especial
fim de agir. Inexiste forma culposa.
< Ação Penal:
Penal de iniciativa privada ou pública.
Subtração, Supressão ou Danificação
de Coisa no Legítimo Poder de Terceiro
Art.346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa
própria, que se acha em poder de terceiro por
determinação judicial ou convenção:
convenção
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, e
multa.
< Sujeito Ativo: somente o proprietário da coisa; mas
pode haver participação de 3ºs.
< Sujeito Passivo:
o Estado; secundariamente, a pessoa prejudicada.
< Objeto da Tutela Penal: a administração da Justiça.
< Ação Física:
a) tirar; b) suprimir; c) destruir; d) danificar.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Fraude Processual
Art.347 - Inovar artificiosamente, na pendência de
processo civil ou administrativo, o estado de
lug
lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de
induzir a erro o juiz ou o perito:
Pena - detenção, de três meses a dois anos, e
multa.
< Sujeito Ativo:
qualquer pessoa, ainda que tenha interesse direto na
causa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a Administração da Justiça.
< Ação Física:
inovar (modificar, alterar) praticada artificiosamente.
DIR. P E NAL = 37
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo específico. Não forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
A prestação da Justiça à Sociedade e às pessoas é
atividade importantíssima e dela depende a própria paz
social. Desta maneira, a lei preocupa-se em evitar todas as
condutas que possam impedir que a Justiça seja prestada.
Como vimos no art.342, a lei considera crime o falso
testemunho, exatamente porque se não punir tal compor-
tamento, não se conseguirá fazer Justiça, já que todas as
pessoas arrumariam testemunhas para provar suas men-
tiras e conseguirem os interesses pedidos em juízo. O pro-
cesso se tornaria uma competição de mentiras: ganharia
quem mentisse mais. Mas há outras formas de se impedir
que a Justiça não seja realizada. Assim, a lei também
proíbe as fraudes e os embustes, isto é, define como
criminosas as condutas que procurem deturpar o lugar das
coisas ou das pessoas, com o intuito de induzir (levar) o
juiz em erro.
Inovar significa alterar, modificar, mudar, deformar.
Não é toda alteração, todavia, que caracteriza a conduta
criminosa. É necessário que a alteração seja artificiosa,
isto é, feita com eficiência, com artimanha, bem feita, de
tal sorte que consiga enganar.
"Inovar artificiosamente" o estado de lugar de coisa é a
modificação do local ou ambiente de qualquer móvel ou
imóvel. Por exemplo, mudando-se o lugar dos marcos de
limites de uma propriedade poderá ela ficar maior ou
menor; plantando-se ou derrubando-se árvores mu-
dar-se-á o estado de um terreno, ou de um prédio;
abrindo-se ou fechando-se uma janela de um prédio,
poderá estar sendo retirada a prova de um processo
qualquer. O mesmo acontecerá com pessoas, como
fazendo-se nela uma operação plástica, para mudar-lhe a
aparência, ou uma vasectomia, para que ela fique impo-
tente de gerar e consiga provar que o filho não poderia
ser seu (numa ação de reconhecimento de paternidade),
etc. Já se disse que a inovação deve ser, necessariamente,
artificiosa, não pode ser a natural: assim se a árvore
cresceu naturalmente, ou se um raio a derrubou, não
haverá inovação, nem fraude processual.
Também o crescimento da barba de uma pessoa não é
inovação, embora sua aparência tenha sido mudada. Isto
porque é algo natural.
É importante que se considere que só haverá tal crime
se houver um processo, civil ou administrativo, em
andamento. Se não houver o processo em que se pretende
introduzir aquela modificação fraudulenta, não haverá
crime.
§ único - Se a inovação se destina a produzir efeito em
processo penal ainda que não iniciado, as
penas aplicam-se em dobro.
38 = DIR. P E N A L
< Sujeito Ativo:
Ativo
qualquer pessoa, ainda que tenha interesse direto na
causa.
< Sujeito Passivo: o Estado.
< Objeto da Tutela Penal: a Administração da Justiça.
< Ação Física:
Física
aqui a inovação visa à produção de efeito em processo
penal,
penal pouco importando se o processo penal já foi
instaurado, ou ainda será deflagrado. O que interessa é
que a inovação destine-se à ação penal.
< Elemento Subjetivo/Injusto: o dolo específico. Não
forma culposa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
Da mesma forma que no crime de falso testemunho, a
gravidade do crime aumenta se a fraude (inovação
artificiosa) for praticada para surtir efeito em processo
crime. Não importa se para absolver ou condenar o Réu.
Naturalmente, o desvalor da conduta é maior, já que no
processo penal estão envolvidos interesses nobilíssimos,
como a responsabilidade criminal, a culpa (lato sensu) ou
a inocência de alguém. Por isso que a pena será dobrada:
dobrada
de 6 meses até no máximo de 4 anos.
Exercício Arbitrário ou Abuso de Poder
( artigo 350 )
Art.350 - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual,
sem as formalidades legais ou com abuso de poder:
Art.350 - Revogado pela lei nº 4898/65:
Art.3º - Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
a) à liberdade de locomoção;
b) à inviolabilidade do domicílio;
c) ao sigilo da correspondência;
d) à liberdade de consciência e de crença;
e) ao livre exercício de culto religioso;
f) à liberdade de associação;
g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exercício do
voto;
h) ao direito de reunião;
i) à incolumidade física do indivíduo;
j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exercício
profissional.
Tribunal de Justiça / São Paulo
Art.4º - Constitui também abuso de autoridade:
a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individu-
al, sem as formalidades legais ou com abuso de poder;
b) submeter pessoa sob sua guarda ou custódia a vexame ou
a constrangimento não autorizado em lei;
c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a
prisão ou detenção de qualquer pessoa;
d) deixar o juiz de ordenar o relaxamento de prisão ou deten-
ção ilegal que lhe seja comunicada;
e) levar à prisão e nela deter quem quer se proponha a prestar
fiança, permitida em lei;
f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carcera-
gem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa,
desde que a cobrança não tenha apoio em lei, quer quanto
à espécie, quer quanto ao seu valor;
g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo
de importância recebida a título de carceragem, custas,
emolumentos ou de qualquer outra despesa;
h) o ato lesivo da honra ou do patrimônio de pessoa natural ou
jurídica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou
sem competência legal;
i) prolongar a execução de prisão temporária, de pena ou de
medida de segurança, deixando de expedir em tempo
oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade.
Pena - detenção, de um mês a um ano.
......................................................
§ único - Na mesma pena incorre o funcionário que:
que
I - ilegalmente recebe e recolhe alguém a prisão, ou
a estabelecimento destinado a execução de pena
privativa de liberdade ou de medida de seguran-
ça;
ça
< Sujeito Ativo: só o responsável ou funcionário do
estabelecimento (crime próprio).
< Sujeito Passivo: o Estado e a pessoa recolhida.
< Objeto da Tutela Penal: a administração da justiça.
< Ação Física:
o núcleo é cumulativo, pois a ação punida é receber e
recolher.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há punição a título de culpa.
< Ação Penal:
Penal pública incondicionada.
 Tribunal de Justiça / São Paulo DIR. P E NAL = 39

II - prolonga a execução de pena ou de medida de

segurança, deixando de expedir em tempo
oportuno ou de executar imediatamente a ordem
de liberdade.
Art.357 - Solicitar ou receber dinheiro ou qualquer
< Sujeito Ativo:
só as autoridades ou funcionários competentes para
expedir ou cumprir a ordem de soltura (crime próprio).
< Sujeito Passivo:
o Estado e a pessoa retida ilegalmente.
Exploração de Prestígio
outra utilidade, a pretexto de influir em juiz,
jurado, órgão do ministério público, funcioná-
rio de justiça, perito, tradutor, intérprete ou
testemunha:
Pena - reclusão, de um a cinco anos, e multa.

< Objeto da Tutela Penal: a administração da justiça. § único - As penas aumentam-se de um terço, se o agente
alega, ou insinua que o dinheiro
dinheiro ou utilidade
< Ação Física: também se destina a qualquer das pessoas
o crime é omissivo: o agente "deixa" de expedir (oportuna- referidas neste artigo.
mente) ou de cumprir (incontinenti) a ordem de soltura.
< Sujeito Ativo: qualquer pessoa.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Não há forma culposa. < Sujeito Passivo: o Estado.

< Ação Penal:

Penal pública incondicionada. < Objeto da Tutela Penal: a Administração da Justiça.

< Ação Física: a) solicitar, pedir; b) receber, aceitar.

III - submete pessoa que está sub sua guarda ou
custódia a vexame ou a constrangimento não
autorizado em lei.
lei
< Elemento Subjetivo/Injusto:
Subjetivo/Injusto o dolo; inexiste tipicidade
culposa.

IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligência.

diligência < Ação Penal:
Penal pública incondicionada.

< Sujeito Ativo:
só o funcionário público (delito próprio).
< Sujeito Passivo:
o Estado e o particular que sofre o abuso.
< Objeto da Tutela Penal: a administração da justiça.
< Ação Física:
é o abuso com que o agente efetua a diligência, ou seja, o
ato judicial, de natureza civil ou criminal. É possível haver
abuso ao executar a diligência fora dos casos, como da
forma permitida por lei.
< Elemento Subjetivo/Injusto:
o dolo. Inexiste forma culposa.
Vimos que art.322 trata de delito semelhante. Aqui
neste artigo o crime é o mesmo, com a especialidade de
que se protege, especificamente, a administração da
justiça, e se procura punir quem "vende" influência em
Juiz, Jurado (cidadão comum que atua como Juiz de Fato
perante o Juiz), Promotor Público, funcionário da Justiça,
Perito, Tradutor, Intérprete ou Testemunha. Não é
preciso, aqui como lá, que, efetivamente, o "vendedor" vá
influenciar qualquer desses "funcionários da Justiça". Basta
que solicite ou receba dinheiro a tal pretexto, porque,
assim agindo, já estará lesando a credibilidade, o respeito
e o conceito que a Justiça deve ter junto à coletividade.
Também nesse crime especial, se "o vendedor de prestígio"
alegar ou insinuar que o dinheiro será destinado a um
daqueles funcionários da Justiça, a pena será aumentada
de a.

< Ação Penal:

Penal pública incondicionada.
40 = DIR. P E N A L Tribunal de Justiça / São Paulo

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