Direito Penal Especial

DIREITO PENAL ESPECIAL Intensivo II Prof.
Rogrio Sanches _______________________________________________________________________________________________________2010
DIREITO PENAL ESPECIAL
Aula 01-15 - 09/09/2010
HOMICDIO
Conceito: a injusta morte de uma pessoa praticada por outrem. Homicdio, segundo Nelson Hungria, nada mais seno o tipo central de crimes contra a vida. o ponto culminante na orografia dos crimes (o ponto mais alto da montanha). o crime por excelncia.
Prev nosso Cdigo vrias modalidades do crime , a saber: a) O art. 121, caput traz o homicdio doloso simples; b) O 1. traz o homicdio doloso privilegiado; c) O 2. traz o homicdio doloso qualificado; d) O 3. traz o homicdio culposo; e) O 4. traz as majorantes de pena; f) O 5. traz o perdo judicial.
E o homicdio preterdoloso, onde se encontra? R- No art. 129, 3.. sinnimo de leso corporal seguida de morte. No vai a jri porque no doloso contra a vida, mas tal amplamente criticado pela doutrina.
O homicdio o tipo normal da doutrina causalista, ou seja, apenas tm elementos objetivos.
O homicdio um crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, sozinha ou em concurso.
DIREITO PENAL ESPECIAL Intensivo II Prof. Rogrio Sanches _______________________________________________________________________________________________________2010
A doutrina questiona se irmos xifpagos (ligados pelo mesmo apndice) podem ser sujeito ativo de homicdio. A primeira coisa que se tem que notar se possvel a separao cirrgica desses irmos. A doutrina tem dois posicionamentos: 1. A primeira corrente afirma que o irmo que teve a inteno de realizar o homicdio deve ser absolvido. Isso porque deve-se evitar o recolhimento prisional de um inocente, ou seja, do outro irmo. Conflitando o interesse do Estado ou da sociedade com o da liberdade individual, esta que tem de prevalecer. (Eucldes da Silveira). 2. A outra corrente afirma que o irmo que teve a inteno de realizar o homicdio deve ser condenado. Porm, s cumpre a pena se o outro irmo vier a praticar um outro crime. Entende que deve ser evitada a ofensa do princpio da personalidade da pena, ou seja, a pena no pode passar da pessoa do condenado (Flvio Monteiro).
Anbal Bruno e Basileu Garcia discutiam se extraterrestre podia ser sujeito ativo ou passivo de homicdio.
Pode ser sujeito passivo de homicdio o ser humano, ou seja, qualquer pessoa nascido de mulher. No caso dos irmos xifpagos, Cezar Roberto Bittencourt traz a doutrina acerca do tema. O agente atira e quer matar apenas um deles, mas pelo fato de haver s um corao, os dois morrem. Nesse caso, o agente queria matar apenas um, mas matou os dois. Com relao ao que o agente quis matar, pratica homicdio doloso. J com relao ao outro irmo, o qual o agente no queria matar, tem-se dolo de segundo grau. Assim, responde pelo segundo irmo por homicdio, porm, com dolo de segundo grau. H um concurso formal imprprio, j que se tem uma nica com dois resultados e com desgnios autnomos.
Para Magalhes Noronha o Estado vtima, ao lado da pessoa humana do crime de homicdio, pois tem interesse na conservao da vida humana, condio de existncia do prprio Ente Estatal.
Se a vtima for o Presidente da Repblica, o Presidente do Senado ou da Cmara dos Deputados ou do Supremo Federal? O art. 29 da Lei de Segurana Nacional , Lei n7.170/83, diz que, nesse caso, a pena de recluso de 15 a 30 anos.
Lei n 7.170 / 1983 Art. 26 - Caluniar ou difamar o Presidente da Repblica, o do Senado Federal, o da Cmara dos Deputados ou o do Supremo Tribunal Federal, imputando-lhes fato definido como crime ou fato ofensivo reputao. Pena: recluso, de 1 a 4 anos. Art. 29 - Matar qualquer das autoridades referidas no art. 26. Pena: recluso, de 15 a 30 anos.
Assim, o crime pode ser homicdio (art. 121 do CP) ou crime previsto na Lei de Segurana Nacional. Se o agente pratica o crime sem motivao poltica, responde pelo art. 121 do CP. Mas se h motivao poltica, responde pelo art. 29 da Lei de Segurana Nacional. No caso do art. 121 do CP, h jri e no caso do art. 29 da LSN o julgamento feito pelo juzo monocrtico, porque crime contra a segurana nacional e no doloso contra a vida.
Art. 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. Esse artigo pune o fato de se tirar a vida de algum. a vida extra-uterina. Se se tira a vida intra-uterina de algum, se pratica aborto. Mas se a vida extra-uterina, se pratica homicdio ou infanticdio.
A linha divisria que separa o aborto do homicdio ou infanticdio representada pelo incio do parto. H trs correntes que tratam do incio do parto: A primeira corrente entende que o parto tem incio com o completo e total desprendimento do feto das entranhas maternas (Alfredo Molinrio); Para a segunda corrente, o parto tem incio desde as dores do parto (Soler). A terceira corrente entende que o parto se inicia com a dilatao
do colo do tero (Magalhes Noronha).
Em tese, tem prevalecido a terceira corrente, mas h mulheres que precisam fazer cesariana porque no tm dilatao. Assim, no se pode dizer qual corrente prevalece.
Para que haja um homicdio, a vida deve ser vivel, ou seja, existe homicdio mesmo que se trate de vida no vivel? Eutansia crime? Para que haja crime no necessrio que se trate de vida vivel (vitalidade, capacidade de vida autnoma), bastando a prova de que a vtima nasceu viva e com vida estava no momento da conduta criminosa do agente. No Brasil, a eutansia crime.
O crime de homicdio pode ser praticado de forma livre, podendo ser praticado por ao ou omisso, por meios diretos ou indiretos. Assim, o homicdio pode ser punido por dolo direto ou eventual, no exigindo do agente qualquer motivao especfica. Dependendo do motivo, da finalidade, pode-se estar diante de um privilgio ou qualificadora, mas no deixando o homicdio de ser doloso. O motivo pode interferir na pena, mas no no crime.
Consumao do crime de homicdio: Com a morte (delito material ou de resultado naturalstico). Esta ocorre, de acordo com a Lei 9.434/97 (Art. 3), quando h a cessao da atividade enceflica.
Art. 3 A retirada post mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo humano destinados a transplante ou tratamento dever ser precedida de diagnstico de morte enceflica, constatada e registrada por dois mdicos no participantes das equipes de remoo e transplante, mediante a utilizao de critrios clnicos e tecnolgicos definidos por resoluo do Conselho Federal de Medicina. 1 Os pronturios mdicos, contendo os resultados ou os laudos dos exames referentes aos diagnsticos de morte enceflica e cpias dos documentos de que tratam os arts. 2, pargrafo nico; 4 e seus pargrafos; 5; 7; 9, 2, 4, 6 e 8, e 10, quando couber, e detalhando os atos cirrgicos relativos aos transplantes e enxertos, sero mantidos nos arquivos das instituies referidas no art. 2 por um perodo mnimo de cinco anos. 2 s instituies referidas no art. 2 enviaro anualmente um relatrio contendo os nomes dos pacientes receptores ao rgo gestor estadual do Sistema nico de Sade. 3 Ser admitida a presena de mdico de confiana da famlia do falecido no ato da comprovao e atestao da morte enceflica.
possvel a tentativa no crime de homicdio, pois crime plurissubisistente, que admite o fracionamento da execuo em vrios atos. Mas isso ocorre mesmo no caso de dolo eventual? Para a maioria da doutrina sim. Isso porque querer ou aceitar o crime, ambos denotam a vontade do agente.
O homicdio simples hediondo? Pode ser, quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio. Art. 1. da Lei 8.072/90: A chacina um exemplo de grupo de extermnio. Mas quantas pessoas devem compor o grupo de extermnio? A primeira corrente afirma que devem ser trs pessoas, no se confundindo com bando ou par. A segunda corrente afirma que grupo deve ser equiparado a bando, ou seja, deve haver no mnimo quatro pessoas.
Paulo Rangel afirma que homicdio praticado em atividade de extermnio no pode ser qualificado como homicdio simples. Assim, na prtica tal inalcanvel. Esse homicdio com grupo de extermnio era chamado por Mirabete de homicdio condicionado , porque h uma condio necessria para que se torne hediondo.
Homicdio Privilegiado: caso de diminuio da pena sendo direito subjetivo do condenado. Art. 121 (...) 1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. H nesse dispositivos trs privilegiadoras, causas de diminuio de pena: a) praticar o crime impelido por motivo de relevante valor social: Relevante valor social significa matar para atender a interesse da coletividade. A doutrina elenca como exemplo o fato e se matar um traidor da ptria ou perigoso bandido que aterroriza a comunidade. O valor aqui deve ser relevante. Caso no seja relevante, no h o privilgio.
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b) matar impelido por motivo de relevante valor moral: Significa matar algum para atender interesse particular, porm ligado aos sentimentos de compaixo, misericrdia ou piedade. Ex: eutansia. Inclusive, est na exposio de motivos do CP. o projeto entende significar o motivo que, em si mesmo, aprovado pela moral prtica, como, por exemplo, a compaixo ante o irremedivel sofrimento da vitima (caso do homicdio eutansico) item 39.
O valor aqui deve ser relevante. Caso no seja relevante, no h o privilgio .
No se pode confundir eutansia (antecipao da morte natural) com ortotansia, termo que indica hiptese em que paciente com doena irreversvel, irrecupervel, deixa de ser submetido a suporte artificial de vida (interrompe-se sobrevida artificial). Para o MP de SC a ortotansia crime tambm.
c) homicdio emocional: Requisitos: domnio de violenta emoo: Domnio no se confunde com a mera influncia. O domnio uma mera atenuante. A diferena est relacionado ao grau, j que o domnio mais absorvente. A influncia mais passageira. A mera influncia uma circunstncia atenuante d epena do Art. 65, inciso III, alnea c do CP. reao imediata: Reao sem hiato temporal. At quando a reao se considera imediata? Qual o hiato temporal? A doutrina entende que a reao sem intervalo, sem hiato temporal. A jurisprudncia resolveu fazer a seguinte concluso: ser considerada imediata qualquer reao sob o domnio de violenta emoo . injusta provocao da vtima: No significa crime, a vtima pode praticar um ato que no necessariamente configura crime. Ex.: adultrio marido que colhe a esposa em flagrante adultrio. A injusta provocao da vtima pode ser dirigida contra terceiros. O agente homicida no precisa ser a pessoa provocada. Ex: matar o estuprador da filha.
Comunicabilidade do privilgio:
O privilgio se comunica com autores e partcipes? Ex: o homem para matar o estuprador da filha pede ajuda do vizinho. Este responde tambm por homicdio privilegiado?
Para se responder a essa pergunta deve-se decidir se as privilegiadoras so circunstncias ou elementares. Depois, se so subjetivas ou objetivas.
Circunstncias so dados que agregados ao tipo penal, influenciam na pena; elementares so dados que agregados ao tipo penal influenciam na tipificao. Ex: a violncia na subtrao um dado elementar, j que acrescentado ao tipo muda-o de furto para roubo. J no homicdio a interferncia s na pena.
Assim, no homicdio estamos a tratar de circunstncias. Nos termos do art. 30 do CP, as circunstncias s se comunicam se forem objetivas.
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
Circunstncia subjetiva aquela relacionada ao estado anmico do agente, motivo do crime ou condio pessoal do sujeito; circunstncia objetiva quando relacionada ao meio/modo de execuo .
O privilgio circunstncia subjetiva, ou seja, incomunicvel a coautores e partcipes. No caso do vizinho do pai que matou o estuprador, responde por homicdio sem o privilgio.
O privilgio no homicdio ( 1. do art. 121 do CP) uma faculdade do juiz ou direito subjetivo do ru? Prevalece que direito subjetivo do ru, sendo discricionrio do juiz apenas o quantum da reduo da pena, que pode variar de um sexto a um tero.
Homicdio qualificado:
2 Se o homicdio cometido: I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe (abjeto, ignbil, vil espelha, muitas vezes, ganncia); II - por motivo ftil; III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pena - recluso, de doze a trinta anos.
O homicdio qualificado sempre crime hediondo.
So cinco qualificadoras: a) motivo torpe: I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; uma qualificadora subjetiva. Motivo torpe o motivo vil, ignbil, repugnante e abjeto. Em apertada sntese, o homicdio mediante ganncia, pois quase sempre est ligada a ela. o chamado homicdio mercenrio por mandato remunerado. O legislador faz aqui uma interpretao analgica. O legislador comea com exemplos e encerra de forma genrica, fazendo com que o juiz encontre outros casos que com o exemplo se assemelha (caso de interpretao analgica).
O homicdio um crime monossubjetivo, ou seja, pode ser praticado por uma ou mais pessoas. Mas existe uma exceo, que o caso do homicdio mercenrio, que plurissubjetivo. Significa dizer que s pode ser praticado por pluralidade de agentes. Necessariamente se tem o mandante e o executor.
A qualificadora incide apenas para o executor ou tambm para o mandante? Prevalece na jurisprudncia que estamos diante de uma elementar subjetiva
comunicvel. a posio do STJ. Assim, responde pela qualificadora mandante e executor (tambm chamado de sicrio).
Mas a doutrina moderna diz que uma circunstncia subjetiva incomunicvel. Ex: torpeza ganncia. O pai no tem coragem de matar o estuprador da filha e contrata algum. Ele no age por ganncia, logo no deve responder pela torpeza. O CESPE entende que a posio que deve ser seguida a do STJ. 1 Corrente: trata-se de elementar subjetiva comunicvel ao mandante (esta corrente a que prevalece inclusive nos tribunais superiores); 2 Corrente: trata-se de circunstancia subjetiva incomunicvel ao agente (Rogrio Greco).
HABEAS CORPUS N 99.144 - RJ (2008/0015031-9) EMENTA HABEAS CORPUS. HOMICDIO MEDIANTE PAGA. EXCLUSO DEQUALIFICADORAS. INVIABILIDADE. PAGA OU PROMESSA DERECOMPENSA. COMUNICABILIDADE. RECURSO QUEIMPOSSIBILITOU A DEFESA DA VTIMA. REVOLVIMENTO DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO. IMPOSSIBILIDADE. 1. No homicdio mercenrio, a qualificadora da paga ou promessa derecompensa elementar do tipo qualificado e se estende ao mandante e ao executor. 2. Para se excluir a qualificadora do recurso que impossibilitou adefesa da vtima indispensvel o revolvimento do materialftico-probatrio, o que vedado na via do habeas corpus . 3. Ordem denegada.
A paga ou promessa de recompensa necessariamente de natureza econmica? Prevalece que a paga ou recompensa s pode ser de natureza econmica. Mas o crime pode ser de outra natureza torpe. Ex: matar modelo concorrente da outra mediante promessa se sexo. Esse exemplo no cai na paga ou promessa de recompensa, mas continua sendo torpe, porque cai na parte final do inciso.
O cime e a vingana configura torpeza? Depende do que os motivou.
b) motivo ftil: uma qualificadora subjetiva. Ftil: o mvel do crime apresenta real desproporo entre o delito e a sua causa moral. a pequeneza do motivo. Ex: briga de trnsito. No se pode confundir motivo ftil com motivo injusto. Injusto todo crime . A injustia prpria de qualquer delito.
A ausncia de motivos qualifica o crime? a primeira corrente diz que se o motivo ftil qualifica, tambm qualifica o crime com ausncia de motivos, com mais razo ainda. Ora, se o motivo pequeno qualifica, o que dir matar sem motivo algum. Essa corrente prevalece na jurisprudncia. a segunda corrente afirma que motivo ftil no se confunde com ausncia de motivos. Assim, se se quiser abranger a ausncia de motivos, est-se fazendo uma analogia in malam partem , j que o dispositivo legal no prev o homicdio cometido por ausncia por motivos (Cezar Roberto Bitencourt).
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EM 17/09/2010
c) meio cruel: III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;
uma qualificadora objetiva. Aqui, tambm h uma interpretao analgica, j que o legislador d exemplos e termina o inciso de forma genrica.
O crime com emprego de veneno chamado de venefcio. Veneno a substncia, biolgica ou qumica, animal, mineral ou vegetal, capaz de perturbar ou destruir as funes vitais do organismo humano. Magalhes Noronha entende que o acar para o diabtico um veneno. Ainda, qualquer substncia a que a vtima seja alrgica. S incide a qualificadora do veneno se este for ministrado insidiosamente, sem que a vtima saiba. O agente chega no bar, coloca a arma na cabea da vtima e manda ela tomar um veneno. O homicdio simples ou qualificado? R - No h a qualificadora do emprego de veneno, mas incide a que dificultou a defesa da vtima. Logo, continua o homicdio sendo qualificado, mas por outro motivo que no o emprego de veneno.
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d) modo surpresa IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido;
uma qualificadora objetiva. Aqui, o legislador tambm utilizou da interpretao analgica. Traio: ataque desleal, repentino e inesperado (Ex.: atirar na vtima pelas costas ou durante o sono). Emboscada: pressupe ocultamento do agente que ataca avtima com surpresa. Denota essa circunstncia maior covardia e perversidade por parte do delinquente. Dissimulao: significa fingimento, disfarando o agente a sua inteno hostil, apanhando a vtima desatenta e indefesa.
A premeditao qualifica o crime de homicdio? R No. A premeditao, por si s, no qualifica o homicdio.
Matar criana de tenra idade ou idoso, gera essa qualificadora? R - No, porque o que qualifica o recurso utilizado pelo agente. A idade da vtima no um recurso do agente, mas uma qualidade dela. Assim, a idade da vtima, tenra ou avanada, por si s, no qualifica o crime, pois no recurso procurado ou utilizado pelo agente.
e) fim especial: V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime:
uma qualificadora subjetiva. Aqui, o caso do homicdio qualificado pela conexo. O agente mata pensando em outro crime. H os seguintes tipos de conexo: teleolgica: o agente mata para assegurar a execuo de crime futuro. consequencial: o agente mata para assegurar vantagem, impunidade ou ocultao de crime passado, pretrito.
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Exs: agente mata segurana de modelo para estupr-la. o caso de homicdio qualificado pelo conexo teleolgica. Mas se o agente, depois de estupr-la, a mata, o caso de homicdio qualificado pela conexo consequencial.
O Brasil pune a conexo ocasional (por ocasio de outro crime)? R- No significa matar para assegurar crime, mas matar por ocasio de um crime, sem vnculo finalstico entre o homicdio e o outro crime. A conexo ocasional no qualifica o homicdio.
Para qualificar o crime pela conexo teleolgica ou consequencial, o crime tem que ser ou ter sido praticado pelo homicida, ou seja, deve ter a mesma pessoa cometido os dois crimes? R - Tal no imprescindvel. Pode-se matar para assegurar o cometimento de crime futuro que ser cometido por outrem. No se precisa reunir a autoria dos dois crimes na mesma pessoa.
Para incidir a conexo teleolgica, o crime futuro deve necessariamente ocorrer? R - O que qualifica o homicdio nesse caso no a ocorrncia do crime futuro, mas a finalidade que levou o agente a algum. Assim, dispensa-se a ocorrncia do crime futuro para qualificar o homicdio. Alis, se ocorrer o crime futuro, haver concurso material de crimes.
Se o agente mata para assegurar a execuo de uma contraveno penal, no incide esta qualificadora, mas podem incidir outras, como o motivo ftil ou o motivo torpe.
correta a expresso homicdio dupla ou triplamente qualificado? R - No, o homicdio ou simples ou qualificado. Este, pode ter a incidncia de vrias qualificadoras.
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No caso de incidirem vrias qualificadoras, h divergncia na doutrina: uma corrente entende que as demais qualificadoras devem incidir como circunstncias judiciais desfavorveis na fixao da pena base (Art. 59 do CP). outra corrente entende que as demais qualificadoras devem ser utilizadas como agravantes de pena, pois todas esto previstas no artigo 61 do CP(as mais recentes decises do STF esto de acordo com esta corrente).
O juiz usa uma qualificadora para aplicar a pena do homicdio qualificado e, quanto s demais, adota uma das duas correntes acima explicadas.
Homicdio Qualificado Privilegiado: possvel desde que a qualificadora seja objetiva. O homicdio qualificado quando privilegiado desde de ser Hediondo para a maioria. O 1 traz as privilegiadoras: Motivo de relevante valor social, Motivo de relevante valor moral e a Emoo.
O 2 traz qualificadoras e prev cinco qualificadoras: Motivo torpe subjetiva (ligada ao motivo) Motivo ftil subjetiva (ligada ao motivo) Meio cruel objetiva (ligada ao modo de execuo) Modo surpresa objetiva (ligada ao modo de execuo) Fim especial subjetiva (ligada ao motivo)
Vimos que o que est grifado objetivo e o resto objetivo. E vocs vo aplicar a lei da fsica que diz que os iguais se repelem. Os opostos se atraem. Ento, s possvel homicdio qualificado privilegiado se a qualificadora for de natureza objetiva. Qualificadora de natureza subjetiva no coexiste com privilgio.
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Homicdio Culposo:
Art. 121, 3.: 3 Se o homicdio culposo: (Vide Lei n 4.611, de 1965) Pena - deteno, de um a trs anos.
Admite a suspenso condicional do processo porque infrao de mdio potencial ofensivo. Ocorre homicdio culposo quando o agente, com manifesta imprudncia negligncia ou impercia, deixa de empregar a ateno ou diligncia de que era capaz, provocando, com sua conduta, o resultado morte, previsto (culpa consciente) ou previsvel (culpa inconsciente), porm jamais querido ou aceito.
Existe no direito penal compensao de culpas? R- No, mas no existe a culpa concorrente da vtima pode atenuar a responsabilidade do agente.
Homicdio culposo na direo de veculo automotor: Homicdio culposo na direo de veculo automotor no se ajusta mais ao art. 121, 3. Agora o art. 302, do CTB. Isso de 1997.
CTB - Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
Eu aplico o CTB se o agente estiver na direo do veculo automotor. No basta o veculo ser o instrumento do crime. Ele tem que estar dando direo ao veculo, mesmo que motor esteja desligado.
Eu peguei um caso de um rapaz que empurrava o seu carro, porque acabou a gasolina, depois ele viu que tinha uma ladeira. O carro matou uma pessoa. Ele respondeu pelo CTB, porque estava dando movimento e direo ao carro, mesmo com o motor desligado.
Outro caso que o delegado colocou no CTB: a pessoa colocou o carro na ladeira, no acionou corretamente o freio de mo, voltou da padaria, no encontrou o carro. O
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carro parou na cabea de um mendigo que morreu. O delegado indiciou no 302, do CTB. Est certo? No! Ele no estava dando direo ao carro. Ele mal acionou o freio de mo. o art. 121, do Cdigo Penal.
Olha por que importante fazer essa diferena. O art. 121, 3, do Cdigo Penal (homicdio culposo) tem uma pena que varia de 1 a 3 anos. Reparem que permite at suspenso condicional do processo. Agora, o art. 302, do CTB que pune igualmente o homicdio culposo, porm na direo de veculo automotor, tem uma pena que varia de 2 a 4 anos. No admite mais suspenso condicional do processo. O delegado, quando falou que aquele senhor que mal acionou o freio de mo praticou o art. 302 estava retirando a possibilidade de suspenso condicional do processo. Por isso, corrigimos no momento do oferecimento da denncia.
Agora, pergunto: dois crimes idnticos, com o mesmo resultado, justificam uma pena mais severa no CTB? Isso inconstitucional ou no ? Tem uma minoria que
defende a inconstitucionalidade por falta de proporcionalidade. Para essa minoria, que diz que as penas so proporcionais, o desvalor do resultado no Cdigo Penal tem o mesmo desvalor do CTB. O desvalor do resultado o mesmo. Se assim, por que tem consequncias to diferentes? Logo, inconstitucional, fere o princpio da
proporcionalidade. Se voc olhar o crime s sob esta tica, voc vai concordar com isso. Mas no a tica correta porque o crime no constitudo s de resultado. Antes de ter resultado, ele tem conduta. Se voc olhar o desvalor da conduta, logo perceber que o desvalor da conduta diferente. A conduta muito mais perigosa no transito do que fora dele, merecendo uma pena menor. A conduta potencialmente mais lesiva do que fora do transito. Assim, o que justifica a diferena de pena no o desvalor do resultado, mas o desvalor da conduta. E isso o que prevalece. Se voc olhar s o desvalor do resultado, vai ser obrigado a concordar com a inconstitucionalidade por falta de
proporcionalidade. Se voc lembrar do desvalor da conduta, encontra a razo para a diferena de penas.
A pena de deteno de dois a quatro anos, mais proibio ou suspenso para dirigir veculo automotor.
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O 4. do Art. 121 traz o homicdio majorado:

4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
A primeira parte do dispositivo s traz majorantes para o homicdio culposo, no podendo ser aplicadas ao homicdio doloso. A segunda parte traz majorantes restritas ao homicdio doloso, no podendo ser aplicadas ao homicdio culposo.
Majorantes do homicdio culposo: No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante.
1.
Se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica para o exerccio arte, ofcio ou profisso ( a NEGLIGNCIA PROFISSIONAL):
Essa majorante no se deve confundir com impercia, porque na impercia o agente no domina as tcnicas para o exerccio de profisso, arte ou ofcio. Na causa de aumento, o agente domina a regra, mas deixa de empregar no caso concreto. H, pois, um erro profissional.
Ex: mulher chega no hospital com problema no lado esquerdo e o mdico opera o lado direito. H homicdio culposo majorado. Difere do caso do pediatra que faz uma lipo, quando no domina essa tcnica (que caso de impercia).
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H duas correntes: Homicdio culposo e erro profissional: 1 Corrente: Ocorrncia do bis bis in idem pois a neglkigencia esta servindo duas vezes em prejuzo do ru, uma como modalidade de culpa e outra como causa especial de aumento de pena (STF: HC 95078-RJ, julgado em 10/03/09) Supremo recentssimo: h sete meses achou que tem bis in idem . 2 Corrente: No ocorrncia do bis in idem, pois a inobservncia de regra tcnica no a essncia do crime culposo. STJ: HC 63929-RS, julgado em 13/03/07.(prevalece esta corrente) 2. omisso de socorro:
O agente deixa de prestar socorro vtima, podendo faz-lo. Nesse caso, no incide o art. 135 do CP, para no gerar bis in idem . No incide a majorante quando a vtima j est morta ou quando o agente no tem condies de prestar o socorro, mediato ou imediato. Ex: se o agente fosse prestar socorro iria ser linchado.
No exclui a majorante o fato de o agente achar que o socorro intil. O STF, recentemente, decidiu acerca dessa matria. Se o autor do crime, apesar de reunir condies de socorrer a vtima (ainda viva), no o faz, concluindo pela inutilidade da ajuda em razo da gravidade da leso provocada, no escapa do aumento de pena do art. 121, 4.. Vide, HC 84.380/MG do STF.
HC 84.380/MG EMENTA: Habeas Corpus. 2. Homicdio culposo agravado pela omisso de socorro. 3. Pedido de desconsiderao da causa de aumento de pena prevista no art. 121, 4o, do Cdigo Penal, para que se opere a extino da punibilidade, em face da conseqente prescrio da pretenso punitiva, contada pela pena concreta. 4. Alegao de que, diante da morte imediata da vtima, no seria cabvel a incidncia da causa de aumento da pena, em razo de o agente no ter prestado socorro. Alegao improcedente. 5. Ao paciente no cabe proceder avaliao quanto eventual ausncia de utilidade de socorro. 6. Habeas Corpus indeferido
3.
No diminuir as consequencias do ato:
A doutrina afirma que se o agente no tente diminuir as consequencias do ato, na verdade, h omisso de socorro e vice-versa.
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4.
Fuga para evitar o flagrante:
A doutrina afirma que incide essa majorante porque o agente demonstra, ao fugir do flagrante, insensibilidade moral, ausncia de escrpulo, bem como prejudica a investigao. H doutrina moderna que entende ser essa majorante inconstitucional, j que probe o agente de no produzir prova contra si mesmo, o que seria suficiente para demonstrar a no recepo desse dispositivo pela CF/88. Aqui,ocorre o mesmo caso do bafmetro, quando no o agente obrigado a fazer prova contra si prprio.
Causas de aumento do homicdio doloso (art. 121, 4., segunda parte):

Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Para incidir a majorante do homicdio doloso, imprescindvel que o homicida conhea a idade da vtima, sob pena de responsabilidade penal objetiva. Se ele no conhece, um erro de tipo que desaparece na majorante.
Aqui, no importa se o homicdio doloso simples, privilegiado ou qualificado. Quando o crime praticado contra a pessoa menor de quatorze anos ou pessoa maior de sessenta anos. Nem sempre o momento em que o crime praticado coincide com o momento do resultado. Se o crime praticado quando a vtima tem menos de quatorze anos e morre quando j tem mais dessa idade, incide esse aumento? R- O crime se considera praticado no momento da conduta (teoria da atividade Art. 4 do CP). Logo, nesse momento que se tem que analisar a idade da vtima. Assim se o crime foi praticado quando a vtima era menor de quatorze anos, incide a majorante, ainda que tenha a vtima falecido quanto j completara 14 anos.
Para incidir o aumento, imprescindvel que o agente conhea a idade da vtima, para seja evitada a responsabilidade penal objetiva.
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Art. 121, 5.: Perdo judicial:

5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
No se aplica aos casos de homicdio doloso. Perdo judicial o instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e antijurdico por um sujeito comprovadamente culpado deixa de lhe aplicar, nas hipteses taxativamente previstas em lei, o preceito sancionador cabvel, levando em considerao determinadas circunstncias que concorrem para o evento. uma hiptese de falta do interesse estatal em punir.
O perdo judicial uma causa extintiva da punibilidade que, diferentemente do perdo do ofendido, unilateral.
Princpio da Bagatela Imprpria: apesar de relevante leso ao bem jurdico tutelado a pena desnecessria. O perdo judicial um caso tpico de bagatela imprpria, a pena desnecessria (caiu na magistratura do MS 3 fase).
Perdo Judicial Perdo do Ofendido Causa Extintiva de Punibilidade Ato Unilateral (no precisa ser aceito) Ato bilateral (precisa ser aceito) Cabe nas hipteses taxativas previstas em Cabe nas hipteses de ao penal de lei iniciativa privada Quem deve comprovar as circunstancias que demonstram a falta de interesse de punir do Estado da defesa. Se o nus da prova da defesa, aqui no se aplica o princpio do in dubio pro reu. Se o juiz tem dvida deve condenar.
possvel o perdo judicial mesmo que o agente no conhea a vtima, desde que, em havendo o crime, concorra as circunstncia que concluam que a pena desnecessria. Ex: condutor de bicicleta que atropela a criana, mata e fica o agente tetraplgico. Qual pena pode dar o juiz que o evento j no tenha dado, que justamente ter ficado o agente tetraplgico?
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Qual a natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial? a primeira corrente diz que condenatria. a segunda corrente diz que declaratria extintiva da punibilidade. O interesse prtico o seguinte: Se condenatria, h a interrupo da prescrio e serve como ttulo executivo judicial. Para Capez se ela condenatria, pressupe devido processo legal, no pode ser concedida na fase de inqurito. J se for declaratria extintiva da punibilidade, no h interrupo da prescrio. Se for declaratria extintiva da punibilidade deve-se interpor um processo de conhecimento, pois no serve como ttulo executivo judicial. Mas se declaratria extintiva da punibilidade, tal pode ser reconhecido a qualquer tempo, inclusive durante o inqurito.
O professor discorda de Capez, porque o perdo judicial reconhecimento de culpa, logo no importa se adotada a primeira ou a segunda corrente, sendo indispensvel o devido processo legal, no podendo, sob quaisquer hipteses, ser concedido o perdo judicial j na fase de inqurito.
O juiz pode absolver o acusado por qualquer motivo extintivo da punibilidade, menos no caso do perdo judicial. Isso porque sumariamente estaria o juiz reconhecendo a culpa do acusado. Inclusive, o art. 397 do CPP no traz a possibilidade de absolvio sumria no caso de perdo judicial.
Prevalece a segunda corrente, que diz que a sentena do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade. Alis, a smula 18 do STJ trata do tema:
Smula: 18 A SENTENA CONCESSIVA DO PERDO JUDICIAL E DECLARATORIA DA EXTINO DA PUNIBILIDADE, NO SUBSISTINDO QUALQUER EFEITO CONDENATORIO.
Mas deve-se ressaltar que o CP adotou a primeira corrente, sendo a sentena condenatria.
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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Esse artigo s tem razo de existir se a sentena for condenatria. Assim, o artigo 120 deve ser interpretado da seguinte maneira: a sentena que conceder perdo judicial, apesar de condenatria, no ser considerada para efeitos de reincidncia. Se a inteno do legislador fosse de ser a sentena declaratria, no haveria a necessidade do art. 120, pois a sentena declaratria no gera reincidncia.
Cabe perdo judicial no homicdio culposo previsto no art. 302 do CTB? Se houver expressa previso legal, sim. O perdo judicial constava do art. 300 do CTB, o qual foi vetado pelo Presidente da Repblica. As razes do veto, entretanto, remetem as razes do perdo judicial do CTB para o CP. Logo, se aplica o art. 121, 5. do CP ao art. 302 do CTB. Aplica-se, pois, o perdo judicial ao homicdio culposo previsto no CTB. possvel homicdio qualificado privilegiado? O privilgio est no 1. do art. 121, enquanto que as qualificadoras esto no 2.. As causas de privilgio so trs: motivo de valor social, motivo de valor moral ou domnio de violenta emoo. Os privilgios so todos subjetivos. J as qualificadoras so cinco: motivo torpe, motivo ftil, modo surpresa e fim especial. So subjetivas o motivo torpe, ftil e fim especial, sendo o meio cruel e o modo surpresa objetivos.
Logo, possvel homicdio qualificado privilegiados, desde que as qualificadoras sejam objetivas. Logo, jamais haver homicdio qualificado privilegiado se se tratar de motivo torpe, ftil ou fim especial.
Quando a qualificadora incompatvel com o privilgio este quem predomina, devendo as qualificadoras serem afastadas. Isso ocorre porque os jurados votam primeiro o privilgio. Ao reconhecerem, automaticamente, afastam as qualificadoras objetivas.
Em sntese, se o homicdio for qualificado pelo meio cruel ou modo surpresa, podem incidir os privilgios do 1. do art. 121 do CP.
O homicdio qualificado privilegiado hediondo?
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- a primeira corrente diz que hediondo, pois a Lei 8.072/90 no o excepciona. - a segunda corrente entende que no crime hediondo, pois o privilgio, sendo subjetivo, prepondera sobre a qualificadora, objetiva. Essa corrente trabalha com uma analogia in bonam partem , com o artigo 67 do CP: Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
O art. 67 do CP fala em agravantes e atenuantes, preponderando a subjetiva. Se feita a analogia, deve-se substituir as agravantes por qualificadoras e atenuantes por privilgio. Logo, sendo a qualificadora objetiva e o privilgio subjetivo, prevalece este. Prevalece essa segunda corrente no STF e no STJ.
Participao em suicdio: Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. Pargrafo nico - A pena duplicada: Aumento de pena I - se o crime praticado por motivo egostico; II - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
Suicdio a eliminao voluntria e direta da prpria vida. Nelson Hungria dizia que era imprescindvel a vontade direta de o agente querer se despedir da vida. Suicdio no crime. Logo, a tentativa de suicdio no induz qualquer pena ao agente. Esse dispositivo pune a participao no suicdio mediante induzimento, instigao ou auxlio.
um crime comum, no se exigindo qualidade especial do agente. A induz B a auxiliar C a se suicidar. C efetivamente morre. Qual o crime que foi praticado por A? B, por bvio, pratica o crime de participao em suicdio. A participe do crime previsto no art. 122 do CP.
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A conduta de A acessria e a de B a principal.
O sujeito passivo do crime de participao em suicdio qualquer pessoa capaz. Se a vtima for um incapaz, o crime ser o de homicdio e no de participao em suicdio. Isso porque a incapacidade passa a ser tratada como instrumento do crime. tambm imprescindvel que a vtima seja determinada. Logo, quando o agente induz o suicdio de pessoas indeterminadas o h crime, pois o fato atpico. Ex: banda de rock que faz msica induzindo o suicdio. Se um f que ouve a msica e se suicida no h crime, pois o fato atpico. Isso porque suicdio no crime, logo no se pode falar em apologia ao crime.
O art. 122 do CP possui trs ncleos: induzir, instigar ou auxiliar. Induzir: o agente faz nascer na vtima a vontade e a ideia mrbida. Instigar: o autor refora a vontade mrbida que j existe. Auxiliar: prestar assistncia material para o cometimento do crime. Ex: emprestar a corda ou dar o veneno.
Nas duas primeiras hipteses, tem-se o que chamado pela doutrina de participao moral. J na terceira h participao material no suicdio de outrem.
Se o agente induz, auxilia e instiga a pessoa a se matar, pratica um s crime, j que se trata de um crime plurinuclear ou de ao mltipla. Assim, se praticado mais de um ncleo dentro de um mesmo contexto ftico, o crime continua sendo nico. O juiz quem ir considerar a pluralidade de ncleos na fixao da pena base.
Existe auxilia por omisso? - a primeira corrente entende que, dizendo o tipo prestar-lhe auxlio, quer abranger somente as condutas comissivas, ou seja, no existe o crime por omisso. - a segunda corrente entende que possvel o auxlio por omisso, desde que o omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado. a chamada omisso imprpria. a corrente que prevalece.
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O auxlio sempre comportamento secundrio, acessrio, cooperao secundria. Jamais o auxlio pode se misturar com a execuo da morte. Se o auxlio passar a ser a prpria execuo, o crime ser de homicdio e no de participao em suicdio.
Se o agente auxilia uma pessoa a se matar e esta, quando da execuo do crime, se arrepende e demonstra isso ao agente. Se este no socorrer a vtima, o crime de homicdio, ficando absorvido o crime de participao em suicdio.
Art. 146, 3., II: No se considera constrangimento ilegal a coao para se evitar o cometimento do suicdio. 3 - No se compreendem na disposio deste artigo: II - a coao exercida para impedir suicdio.
O crime do art. 122 punido a ttulo de dolo, to somente, no podendo incidir a modalidade culposa. O dolo pode ser direto ou eventual. E se o pai, negligentemente, deixa veneno de rato prximo da filha que sabia ter tendncia ao suicdio. Nesse caso, h duas correntes: - o auxlio culposo deve ser tratado como homicdio culposo. - a segunda corrente, que a que prevalece, diz que responder, conforme o caso, por omisso de socorro, seno fato atpico
Consumao do crime de participao em suicdio: H trs correntes acerca do tema: Doutrina clssica (Nelson Hungria) Doutrina moderna (Mirabete) Cezar Roberto Bittencourt
O crime se consuma quando Quando o agente induz, Quando o agente induz, o sujeito induz instiga ou instiga ou auxilia algum a instiga ou auxilia algum a
auxilia. Mas a punibilidade se matar, no consuma o se matar, no consuma o depende da morte da vtima, crime, apenas o executa. crime, apenas o executa. A onde a pena de dois a seis Somente no caso da morte consumao depende da anos ou da leso grave na ou leso grave que o morte, cuja pena de dois vtima, onde a pena de um crime se considera a seis anos. Se ocorrer leso
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a trs anos. Esses resultados consumado. A consumao grave, cuja pena de um a no consumam o crime, depende da morte ou da trs anos, h tentativa. a leso corporal. o resultado
apenas
condicionam
punibilidade. H a chamada naturalstico necessrio para condio punibilidade. agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se matar e ela morre: art. 122 matar e ela morre: art. 122 matar e ela morre: art. 122 consumado, com pena de consumado com pena de consumado, com pena de dois a seis anos e punvel o dois a seis anos. crime. dois a seis anos e punvel o crime. objetiva de a consumao.
agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se matar e ela sofre leso grave: matar e art. 122 consumado, ela sofre leso matar e ela sofre leso art. 122 tentado,
com grave: art. 122 consumado grave:
pena de um a trs anos, com pena de um a trs com pena de um a trs sendo punvel o crime. anos. anos, crime. sendo Diz punvel o
que
uma
tentativa sui generis.
agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se agente induz a vtima a se matar e ela no morre e no matar e ela no morre e matar e ela no morre e sofre leso grave: art. 122 no sofre leso grave: fato no sofre leso grave: fato consumado, mas no punvel. atpico. atpico.
Para essa corrente, o crime Para essa corrente, o crime Para essa corrente, h a no admite tentativa, sendo no admite tentativa, sendo possibilidade de tentativa, esta juridicamente impossvel. esta impossvel. juridicamente desde um que haja leso
crime corporal.
material plurisubsistente que no admite tentativa. Essa corrente erra porque Essa corrente erra porque diz que o fundamento se
chama de condio objetiva
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de
punibilidade
dois
encontra no prprio artigo quando tentativa corporal. fala que da leso mas o
resultados que fazem parte do dolo do agente.
resulta Ora,
suicdio no crime, ento como cabe tentativa?
Em primeira fase, deve-se adotar a doutrina moderna. Na segunda fase, deve-se elencar as trs correntes.
Duelo americano, roleta russa ou ambicdio: Duelo americano: h duas armas, com apenas uma carregada. Em dado momento, cada um dos agentes pega uma arma e, ao mesmo tempo, atira na prpria cabea. O sobrevivente responde pelo art. 122. Se cada um atirasse na cabea do outro o crime seria de homicdio. Roleta russa: h apenas um arma e o tambor possui apenas um projtil. O agente que sobrevive responde pelo art. 122. Ambicdio: o pacto de morte. Um dos agentes inicial o modo de execuo (liga a torneira, por exemplo em crime de morte por afogamento). Se o agente que ligou a torneira sobrevive, praticou o art. 121, porque praticou um ato executrio. No mesmo exemplo, quem praticou o ato executrio morre e o outro agente sobrevive. Este pratica o crime do art. 122 do CP. Se ambos os agentes no morrerem, o que praticou atos executrios pratica tentativa de homicdio. O agente que no praticou o ato executrio, responde pelo art. 122 se o outro agente sofreu leso grave. Se no sofreu sequer leso grave o fato atpico.
Participao: possvel a participao no crime de participao em suicdio? R: SIM. Quem pratica os verbos do caput do art. 122 o partcipe do crime. Quem responde por ele no agente que se suicida, mas sim o partcipe, que ser considerado autor do crime.
Majorantes: nico do art. 122 I se o crime praticado por motivo egostico;
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II se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
Observaes finais: 1. No constitui constrangimento ilegal a coao exercida para impedir suicdio (art. 146, 3, II). 2. possvel auxlio por omisso? R: SIM. Correntes: 1 Corrente: A expresso prestar-lhe auxlio indica que s se admite conduta comissiva. 2. Corrente: possvel auxlio por omisso, desde que omitente tenha o dever de evitar o resultado (omisso imprpria). Posio de Nelson Hungria e a que prevalece. 3. O auxlio deve ser sempre acessrio, isto , cooperao secundria, pois quando o auxlio intervm nos atos executrios o agente colaborador responder por homicdio. O colaborador no pode haver intervir nos atos executrios, ex.: puxar o banquinho.
4. Responde por homicdio (art. 121) e no em participao em suicdio (art.122) aquele que depois de auxiliar a vtima, no a socorre diante de seu arrependimento.
Se prestar auxilio a um menor de 14 anos, se falar em homicdio e no em participao em suicdio. Incidir essa causa de aumento de pena quando o menor a que se refere o art. 122, p. nico, II o que tem entre 14 e 18 anos. ALTERAO 2009 Diminuda de suprimida. Se a vitima tem diminuda a capacidade de resistncia, se fala em participao em suicdio. Se sua capacidade de resistncia suprimida, fala-se em homicdio.
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INFANTICDIO
Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena deteno, de dois a seis anos.
Quando eu digo que o infanticdio nada mais do que o homicdio acrescido de elementos especiais, significa que a relao entre os dois uma relao de gneroespcie. aqui que vocs enxergam muito bem o Princpio da Especialidade. A relao do infanticdio para o homicdio de norma especial derrogando norma geral. Compreenderam? O que eu quero saber o seguinte: como chamam esses elementos que tornam o infanticdio especial quando comparados ao homicdio? Isto que est listado so elementos que acrescidos ao matar algum torna o infanticdio especial em relao ao homicdio. Como chamam essas elementares especiais que tornam o infanticdio especial quando comparadas ao homicdio? J caiu em concurso: quais so as especializantes do art. 123? quando ele perguntou isso, ele queria saber o qu, no art. 123, especial em relao ao art. 121.
Duas observaes bvias, que caem em concurso:
1. Infanticdio no crime hediondo, por mais hedionda que seja a forma que a me matou o prprio filho. Mesmo que praticado com crueldade, no hediondo.
2. tambm, a exemplo dos arts. 122 e 121, o infanticdio crime doloso contra a vida: vai a jri.
*Nada mais que um homicdio privilegiado trata-se do principio da especialidade. *Principio da especialidade: a norma especial prevalece sobre a norma geral quando possuir todos os seus elementos, alm de outros especializantes. * Elementos que especializam o infanticdio: o crime da parturiente, praticado contra o nascente ou neonato, durante o parto ou logo aps (elemento temporal), sob a influncia do estado puerperal (elementar)
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* Sujeito Ativo: somente a me (a parturiente durante o parto ou logo aps)pode ser sujeito ativo do crime. Trata-se, portanto de um crime prprio.
*Admite Concurso de agentes? 1 Corrente: No admite. O estado puerperal agentes. elemento Concluso: personalssimo, no admite
incomunicvel. No admite concurso de
concurso de agentes. Sabe quem inventou isso? Nlson Hungria. Por que voc diz que ele inventou? Primeiro porque no existe elemento personalssimo. O CP reconhece ou o emento objetivo ou o subjetivo. Elemento personalssimo no existe. Inveno dele. Por isso que hoje prevalece a segunda corrente.
2 Corrente: Admite. O estado puerperal elemento subjetivo do tipo comunicvel nos termos do art. 30, do CP. Concluso: admite concurso de agentes. Essa
corrente viu bem: o elemento no personalssimo. subjetivo. Sabe quem adota? Nlson Hungria. Nas ltimas edies do seu livro, ele reconhece que inventou e
abandonou a primeira corrente. Hoje prevalece que perfeitamente possvel concurso de agentes.
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
Olha o que vai cair no seu concurso. So trs situaes:
1 Situao Parturiente e mdico executam o verbo matar. Por qual crime respondem? Eu preciso dizer que ela est no estado puerperal? No. Eu estou falando do art. 123, no vou ficar falando estado puerperal a vida inteira. Vocs j sabem que ela est sob a influncia desse estado. A mulher pratica infanticdio. E o mdico? Infanticdio. Pelo art. 123, na condio de coautor. Se voc entende que ele reponde por homicdio, vocs esto adotando a primeira corrente, que entende que o estado puerperal incomunicvel e aqui comunicvel. Essa primeira situao no cai em concurso.
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2 Situao A parturiente auxiliada pelo mdico pratica, sozinha, o verbo matar. Por que crime respondem? Ela responde por infanticdio. O mdico, que de qualquer modo concorreu para o resultado, responde pelo art. 123, agora na condio de partcipe. Isso tambm no cai na sua prova. O que vai cair a terceira situao.
3 Situao Mdico, auxiliado pela parturiente pratica, sozinho, o verbo matar. E agora? Por que crimes respondem? O mdico responde por homicdio porque quem matou no estava sob influencia do estado puerperal. E ela? Ela concorreu de qualquer modo para o homicdio, e tambm deveria responder por homicdio, porm, na condio de partcipe. Comparem a segunda situao com terceira. Se ela mata, responde por homicdio privilegiado, se ela s auxilia, responde por homicdio. Ento, melhor, ao invs de auxiliar, matar logo. Isso que eu acabei de colocar o que est tecnicamente correto, mas gera uma incoerncia. Voc punir o mais com menos e o menos com mais. Isso o que est tecnicamente correto, mas para evitar essa incoerncia, temos duas correntes:
1 Corrente: Para que no haja esta incoerncia, os dois respondem pelo art. 123. Eu fico puto com essa primeira corrente porque a incoerncia no era com relao ao mdico. Era s com relao parturiente. Ele acabou se beneficiando. (prevalece esta corrente)
2 Corrente: O mdico responde pelo art. 121 e ela responde pelo art. 123 por razes de poltica criminal. Se a incoerncia s com relao a ela, vamos corrigir com relao a ela. O mdico continua art. 121. respondendo pelo
Vejam que eles criaram uma exceo pluralista teoria monista aqui. A primeira corrente trabalha com o monismo. A segunda corrente trabalha com a exceo pluralista teoria monista (vimos isso no intensivo I). Qual prevalece? a primeira corrente. E foi a resposta certa na polcia civil em SP.
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* Sujeito passivo: o prprio filho, abrangendo o nascente ou o recm-nascido ou neonato. Assim, tambm um crime prprio quanto ao sujeito passivo. O crime do art. 123 portanto biprprio.
* A me mata outra criana pensando ser o seu filho, responder por infanticdio? R- Sim. infanticdio apesar de no ser o prprio filho, pois aconteceu erro sobre a pessoa. O agente responde considerando-se as condies da vitima virtual.
Erro sobre a Pessoa 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
Matar o prprio filho um crime de execuo livre. Ou seja, pode ser praticado por ao ou omisso. Por meios diretos ou indiretos. Ao ou omisso, meios diretos ou indiretos.
Circunstncia elementar de tempo Voc tem que matar o prprio filho durante ou logo aps o parto. Agora, preste ateno. Se for antes do parto, o crime de aborto. Se for muito depois do parto, o crime o do art. 121. Ento, para que voc tenha o delito de infanticdio imprescindvel que voc obedea essa baliza: durante ou logo aps o parto. Para que seja infanticdio tem que ser durante ou logo aps.
Olha que importante que eu vou falar: durante o parto, todo mundo sabe reconhecer. Mas at quando dura o logo aps? Enquanto perdurar o logo aps, voc tem o art. 123. Para que no haja dvida a doutrina e a jurisprudncia dizem o seguinte: o logo aps perdura enquanto perdurar o estado puerperal. Varia conforme o caso. O caso concreto dir. Vai depender de percia. Os peritos vo dizer se ela estava ou no sob estado puerperal.
Sob influncia do estado puerperal outra elementar importantssima. O que estado puerperal? E olha a pergunta do MP/RJ (1 fase): o que estado puerperal e no que se diferencia no puerprio?
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Estado puerperal: o estado que envolve a parturiente durante a expulso da criana do ventre materno, trazendo profundas alteraes psquicas e fsicas, transformando a me (deixando-a sem plenas condies de entender o que est fazendo). Mirabete chega a dizer que o estado puerperal no nem uma frieza de esprito, esprito cruel, nem uma imputabilidade. um meio termo.
Puerprio: o perodo que se estende do incio do parto at a volta da mulher s condies pr-gravidez.
Vocs anotaram que a terceira elementar sob influncia do estado puerperal. Isso significa que:
imprescindvel o nexo entre o estado puerperal e a morte, porque nem sempre esse estado gera vontade mrbida. Para configurar o art. 123, imprescindvel a relao de causa e efeito entre o estado puerperal e o crime, pois nem sempre tal estado produz perturbaes psquicas na parturiente. Essa necessria relao de causa e efeito est na exposio de motivos do Cdigo Penal. O Brasil adotou o critrio fisiopsicolgico.
MP/SP (fase oral): Antepenltimo concurso. O estado puerperal no um caso de inimputabilidade ou semi-imputabilidade? A parturiente no mereceria medida de segurana? Resposta: dependendo do grau de desequilbrio fisiopsquico ela pode ser equiparada a inimputvel ou semi-imputvel. Nucci diz que ela, pelo menos, semi-imputvel . O estado dela , pelo menos, de semi-imputabilidade. Dependendo do grau de desequilbrio fisiopsquico ela pode ser tratada como inimputvel.
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Olha outra pergunta boa que caiu em concurso: qual a diferente do art. 123 (infanticdio) para o 134, 2, do CP, que o abando no de recm-nascido com resultado morte?
Exposio ou Abandono de Recm-Nascido Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. 2 - Se resulta a morte: Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Paga cesta bsica. Uma me que abandona seu filho recm nascido paga cesta bsica. mais grave voc chamar um senhor de idade de velho babo. Voc, me, que abandonou seu filho recm nascido, por causa de desonra prpria (para ocultar uma gravidez), ter direito a sursis.
O infanticdio punido a ttulo de dolo, direto ou eventual. Vocs j sabem que o crime do art. 123 punido a ttulo de dolo. No se pune a modalidade culposa. Se assim, que crime pratica a parturiente que, sob a influencia do estado puerperal sufocou o filho durante a amamentao, matando o recm-nascido. Tem jurisprudncia sobre isso. Diferente dos irmos xifpagos. Que crime pratica essa me que, culposamente, sufocou o filho? Pode ser o art. 123? No, porque o art. 123 no pune a modalidade culposa.
1 Corrente: O fato atpico, vez que invivel, na hiptese, atestar a ausncia da prudncia normal em mulher desequilibrada psiquicamente. Ento, no tem como voc atentar a falta de diligncia normal de uma mulher que est em franco desequilbrio fisiopsquico. Damsio adota essa corrente. Essa corrente minoritria.
2 Corrente: Suprimir a vida de algum, independentemente do momento cronolgico, com manifesta negligncia, tipifica homicdio culposo. Ou seja, ela vai responder por homicdio culposo, pouco importa se durante ou logo aps o parto, pouco importa se houve desequilbrio fisiopsquico.
Bittencourt, Hungria, Magalhes Noronha. (prevalece esta corrente)
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O CP (art. 26) adota o critrio biopsicolgico. Deve-se verificar se, ao tempo da ao ou omisso, o agente era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato. No basta o fato do agente possuir uma deficincia mental para consider-lo inimputvel.
No se pune o crime de infanticdio a titulo culposo. Se a me, estando sob a influncia do estado puerperal, mata o filho culposamente (ex.: asfixia na amamentao), responder por homicdio culposo (nada impedindo a aplicao do perdo judicial).
O julgamento no jri pode ser realizado sem a presena do ru quando se tratar de crimes afianveis. Assim, considerando que o infanticdio um crime afianvel, se a me no comparecer ao julgamento, o mesmo no ser suspenso (art. 451 1 do CPP)
AULA 03 EM 23/09/2010 Eu comeo perguntando uma coisa: o certo aborto ou abortamento? Tem gente que no v diferena alguma. Porm, corretamente, a medicina legal diz: no aborto, abortamento. Abortamento a conduta. O aborto o resultado da conduta. O resultado de um abortamento o aborto. Para essa corrente, to errado chamar abortamento de aborto como chamar homicdio de um crime de cadver. O cadver no crime. o resultado do crime que se chama homicdio. Ento, voc falar em aborto ao invs de abortamento, est trocando a ao pelo seu produto.
Conceito: a interrupo da gravidez com a destruio do produto da concepo.
O que protegemos aqui? Protege-se a vida intra-uterina e vai a jri, por ser crime doloso contra a vida.
Pergunto: quando a mulher j se considera grvida? aqui que a coisa pega. Caiu no MP/MG. Com a fecundao, ela j est grvida ou imprescindvel a nidao? So conceitos de biologia. O que fecundao? o encontro do espermatozide com o vulo. Isso fecundao. O vulo fecundado depositado na parede do tero nidao. Se voc interromper a fecundao para a nidao voc praticou abortamento? Se voc evitar que da fecundao venha a nidao, voc praticou abortamento? So duas opes: nidao ou fecundao. Se voc acha que com a fecundao, vocs
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conhecem a plula do dia seguinte? Essa plula voc tomou e espera que a medicina faa a parte dela. Se voc acha que com a fecundao, essa plula passa a ser abortiva.
No direito (eu no vou falar da medicina porque esses a batem na tecla da fecundao), prevalece que a gravidez se d com a nidao. Se voc olha do ponto de vista tcnico no est correto. A religio, por exemplo, bate na tecla fecundao. Para fins de direito penal, com a nidao.
Tem uma contraveno penal que a gente no imagina que existe que anunciar meios abortivos. Isso contraveno. Art. 20, do DL 3688/41:
Anncio de meio abortivo Art. 20 - Anunciar processo, substncia ou objeto destinado a provocar aborto: Pena - multa.
A Lei das Contravenes tinha que ser revogada! Totalmente m*. Tem gente que diz que essa lei fere o princpio da ofensividade porque tudo ridculo. Os fatos so ridculos e as penas mais ridculas ainda.
2.
CLASSIFICAO DOUTRINRIA DE ABORTO
2.1.
Abortamento natural A doutrina fala do aborto natural. a interrupo
espontnea da gravidez, normalmente causada por problemas de sade da gestante. Obviamente que o aborto natural fato atpico.
2.2.
Abortamento acidental Vejam que estou falando abortamento, mas estou
escrevendo aborto porque estou sendo fiel ao cdigo que fala em aborto. Vocs, na prova, coloquem aborto e entre parntesis, abortamento. Decorrente de quedas, traumatismos e acidentes em geral. Tambm um fato atpico.
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2.3.
Abortamento criminoso Est nos arts. 124 a 127, do CP.
2.4.
Abortamento legal ou permitido Est nos art. 128 do CP.
2.5.
Abortamento miservel ou econmico-social Praticados por razes de misria,
incapacidade financeira para sustentar vida futura. No Brasil, esse aborto permitido? No. crime.
2.6.
Abortamento honoris causae Realizado para interromper gravidez adulterina
(extramatrimonial). crime.
2.7.
Abortamento eugnico ou eugensico Muito importante esse tipo de aborto.
Praticado em face dos comprovados riscos de que o feto nasa com graves anomalias psquicas ou fsicas. Este crime? Deixa o ponto de interrogao. Vamos explicar isso no final da aula, em especial o abortamento do feto anenceflico (alis, foi dissertao da magistratura em SP).
3. FORMAS DE ABORTAMENTO CRIMINOSAS
Aborto Provocado pela Gestante ou com Seu Consentimento Art. 124 - Provocar Aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. Aborto Provocado por Terceiro Art. 125 - Provocar Aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos. Art. 126 - Provocar Aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. Pargrafo nico - Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de 14 (quatorze) anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia.
O art. 124 pune o auto-aborto ou o consentimento para que outro lho provoque. infrao de mdio potencial ofensivo (Pena mnima no superior a um ano admitindo suspenso condicional do processo).
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O art. 125 pune o aborto praticado por terceiro SEM consentimento vlido da gestante forma mais grave, nica inafianvel. infrao de grande potencial ofensivo ( o nico crime de aborto inafianvel).
O art. 126 pune o aborto praticado por terceiro COM consentimento vlido da gestante Se o consentimento for invlido, cai no art. 125. infrao de mdio potencial ofensivo (pena mnima no suplanta um ano admitindo suspenso condicional do processo).
H um exceo pluralista da teoria monista quando se v o Art. 124 e o Art. 126 (mesmo caso da corrupo passiva e corrupo ativa).
Vocs tm a topografia do aborto no caderno. Vamos analisar cada uma das trs figuras, mas, pelo menos, o geral, vocs j tem na cabea.
3.1.
Aborto Provocado pela Gestante ou com Seu Consentimento art. 124
Aborto Provocado pela Gestante ou com Seu Consentimento Art. 124 - Provocar Aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Ns temos duas condutas punidas no art. 124.
Quem o sujeito ativo? Quem pode praticar o art. 124? Somente a gestante. Se somente a gestante, estou diante de um crime prprio ou de mo prpria (comum, no , exige condio pessoal do agente). Qual a diferena do prprio e o de mo prpria? Os dois exigem qualidade especial, mas qual a diferena entre eles? Vamos ver a diferena: Crime Comum No exige qualidade especial do agente Admite coautoria e participao Crime Prprio Exige qualidade especial do agente Admite coautoria e participao Crime de Mo Prpria Exige qualidade especial do agente S admite participao
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Eu perguntei se o crime do art. 124 prprio ou de mo prpria. A resposta vai depender se ele admite coautoria ou somente participao. Vamos anotar porque h divergncia.
1 Corrente: Cezar Roberto Bittencourt O crime de mo prpria. S admite participao. O terceiro potencial co-autor responde pelo art. 126 e no pelo art. 124. Ento, no tem como ter co-autoria no art. 124.
2 Corrente:
Luiz Rgis Prado O crime prprio. Admite co-autoria, mas pune
cada autor por tipo diverso. Cada autor responde por um crime. Isso exceo pluralista teoria monista. E exceo pluralista teoria monista exceo de concurso de agentes ou no ? Ento, a segunda corrente diz: claro que admite coautoria. que o tipo penal que vai ser diferente para cada um dos autores. a exceo pluralista teoria monista. Caiu exatamente isso no TJ/PR.
Era exatamente essa a resposta que vocs tinham que dar. Foi segunda fase e vocs tinham que colocar as duas correntes. Mas prevalece a primeira corrente.
Quem a vtima do auto-aborto ou do consentimento da gestante para que outro lho provoque? Duas correntes:
1 Corrente: No sendo o feto titular de direitos (salvo aquele expressamente previstos na lei civil), a vtima do art. 124 o prprio Estado.
2 Corrente: Sujeito passivo o feto. Quando eu falo feto, falo feto em sentido amplo.
Tem algum interesse prtico saber se o Estado vtima ou se o feto vtima? Gravidez de gmeos. Se voc adota a primeira corrente, na interrupo da gravidez de gmeos, o crime um s. Se voc adota a segunda corrente, concurso formal de delitos. E exatamente a segunda corrente que prevalece. Ento, essa discusso tem interesse prtico na gravidez de gmeos.
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E quais so as condutas punidas no art. 124, do CP? Ele pune duas condutas:
Autoaborto Aqui a gestante pratica nela mesma manobras abortivas, seja de maneira fsica, qumica. Interessa que ela interrompe sua prpria gravidez.
Consentir para que outro lho provoque O terceiro que prova esse abortamento vai responder pelo art. 126. Exceo pluralista teoria monista.
No tem muita coisa para comentar aqui. Isso muito tranquilo. Eu apenas quero saber de vocs agora: o art. 124 punido a ttulo de dolo ou culpa? O Brasil s pune o aborto doloso. No importa a forma. No se pune modalidade culposa. O art. 124 s punido a ttulo de dolo, direto ou eventual.
Exemplo de dolo eventual no aborto: tem um exemplo famoso de Nelson Hungria que despenca em prova: gestante suicida. Ela no morre, mas interrompe a gravidez. Para Nelson Hungria, ela agiu com dolo eventual no abortamento do feto.
Se a conduta praticada, no para interromper a gravidez, mas para acelerar, antecipar o nascimento, no existe aborto. A pessoa agride a gestante visando antecipao do nascimento. No aborto. leso corporal. Ns vamos estudar isso. uma leso corporal, inclusive, qualificada pela antecipao do parto.
Consumao - Quando o crime se consuma? A maioria responde assim: o crime se consuma com a morte do feto, com a destruio do produto da concepo. Cuidado porque essa resposta incompleta. O crime se consuma com a morte da vida intra-uterina, mesmo que ocorra fora, desde que decorrente das manobras abortivas. O crime se consuma com a morte do feto, mesmo que fora do ventre materno.
O crime se consuma com a morte do feto, pouco importando se esta ocorre dentro ou fora do ventre materno, desde que decorrente das manobras abortivas. Trata-se de crime plurissubsistente, admitindo a tentativa.
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Prestem ateno. Trs situaes:
1 Situao A gestante praticou manobra abortiva e destruiu a vida ainda no seu ventre. Que crime ela praticou? Aborto. Com manobras especiais, ela consegue interromper a gravidez, matando o feto no interior do seu ventre. Aborto.
2 Situao Ela praticou manobras abortivas, o feto expulso com vida, mas morre logo depois, em razo das manobras anteriores. Que crime ela praticou? Aborto.
3 Situao (que a que cai) Ela pratica manobras abortivas, o feto nasce com vida, ela renova a execuo e tira a vida daquele feto que nasceu com vida. Que crime ela praticou? No mais aborto porque quando nasceu com vida, s seria aborto se ele morresse em razo das manobras abortivas. Se ela renovou a execuo, a exceo dela agora est recaindo sobre vida extra-uterina. Se for assim, o crime de homicdio ou infanticdio. Depende do caso concreto. Nesse caso, absorve a tentativa de abortamento? Prevalece que sim.
3.2.
Aborto Provocado por Terceiro art. 125
Aborto Provocado por Terceiro Art. 125 - Provocar Aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos.
Prestem ateno: o art. 125 j no est punindo mais a gestante. O art. 125 est punindo o terceiro provocador. A gestante punida no art. 124. Cuidado!
Quem pode praticar o art. 125? Quem pode provocar aborto sem o consentimento da gestante? O tipo exige alguma qualidade ou condio especial do agente? No. Trata-se de crime comum. No precisa ser mdico, nada! praticar. Qualquer pessoa pode
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Quem a vtima? a gestante? A gestante (que no consentiu) e o feto so vtimas. Estou diante de um crime de dupla subjetividade passiva.
O que se est punindo? Estamos punindo aqui, um tipo objetivo: a interrupo da gravidez sem consentimento da gestante. Esse no consentimento. Esse dissentimento da gestante pode ser um dissenso real, onde ela, efetivamente no consente ou ento, um dissenso presumido, art. 126, nico do Cdigo Penal. No consentimento da gestante pode ser real (ela efetivamente no consentiu) ou presumido, hiptese em que ela at consente, mas um consentimento que a lei ignora. Hiptese do art. 126, nico:
Pargrafo nico - Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de 14 (quatorze) anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia.
Nessas hipteses voc aplica a pena do art. 125: dissenso presumido.
Jurisprudncia que despenca em concurso: quem desfere violento pontap no ventre de mulher sabidamente grvida pratica o crime do aborto (art. 125). Isso tranquilo na jurisprudncia.
Gestante menor de 14, gestante alienada, consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia So as hipteses do dissenso presumido. Essas circunstncias tm que fazer parte do dolo do agente. Ele tem que saber que a menor tinha menos de 14 anos para responder pelo art. 125. Se ele no sabia que ela tinha menos de 14 anos, ele no vai responder. Para responder pelo art. 125, com o dissenso presumido ele tem que conhecer as qualidades da vtima ou das condies do consentimento.
O crime do art. 125 punido a ttulo de dolo, apenas e to-somente.
Que crime pratica algum que atira para matar mulher grvida? Ele sabe que est grvida. Atira para matar mulher que sabe que est grvida. A mulher o traiu, engravidou,
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ele quer se vingar matando a mulher que sabe que est grvida. Ele pratica dois crimes em concurso formal: homicdio e aborto.
Momento consumativo: no precisa nem perder tempo. O crime se consuma com a destruio do produto da concepo e admite tentativa.
3.3.
Aborto Provocado por Terceiro com Consentimento da Gestante
Art. 126 - Provocar Aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
O art. 126 pune a mesma coisa do art. 125, com a diferena que aqui ele tem o consentimento vlido da gestante.
Quem o sujeito ativo? Qualquer pessoa (crime comum).
Quem o sujeito passivo? A gestante no . Ela consentiu. Ela vai responder pelo art. 124. Ela no vtima. A nica vtima do art. 126 o feto.
Conduta Interrupo da gravidez. O que o artigo pune? Interrupo da gravidez com o consentimento vlido da gestante. A gestante consentiu e, durante as manobras, ela se arrepende. Voc no d ouvidos ao arrependimento dela e prossegue. Que crime voc pratica? Ela consentiu. Ela vai at uma clnica para realizar o abortamento. Durante as manobras, ela fala: para, no quero mais. E ele no para. Que crime ele praticou? Ele praticou o art. 125 (sem o consentimento da gestante). A partir do momento que ela se arrepende, voc prosseguir, art. 125. E a gestante que se arrependeu? Quase nenhuma doutrina fala disso, mas voc no pode esquecer que o arrependimento s lhe beneficia se eficaz. Mas eu, particularmente, acho que voc tem que tomar cuidado com o momento do arrependimento porque eu vejo isso mais como desistncia voluntria. Mas discutvel.
O crime s punido a ttulo de dolo. No se pune a modalidade culposa.
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E quando se consuma? Mesma coisa: crime material, se consuma com a morte do feto, admitindo a tentativa.
O aborto um crime fcil. At aqui, nenhuma novidade. Antes de partirmos para os arts. 127 e 128, um apitada de jurisprudncia:
O aborto criminoso pode ser o art. 124, o art. 125 e o art. 126.
1 Situao Namorado que leva namorada para praticar o abortamento Ele partcipe de qual crime? Ele partcipe do art.124.
2 Situao Namorado convence namorada a praticar o abortamento. Que crime ele praticou? Partcipe do art. 124.
3 Situao a que cai. Namorado paga mdico para realizar abortamento com consentimento da namorada. Que crime ele praticou? Aqui a
jurisprudncia diz: se ele pagou o mdico, ele partcipe do art. 126. Ele est pagando o terceiro provocador. Ele est induzindo o terceiro provocador. Ele est realizando conduta sem a qual o abortamento no ocorreria. Ele est pagando terceiro provocador. Na verdade, ele participou do dois: arts. 124 e 126. Como no pode responder pelos dois, responde pelo mais grave.
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Dado Analisado Pune Pena Sujeito Ativo Sujeito Passivo Conduta Punida Tipo Subjetivo Consumao Tentativa
Art. 125 do CP Aborto provocado por terceiro SEM o consentimento da gestante 3 a 10 anos Crime Comum Gestante + o feto (delito de dupla subjetividade passiva) Provocar o aborto SEM o consentimento Pune-se o dolo (*) Morte do feto. Admite plurissubsistente.
Art. 126 do CP Aborto provocado por terceiro COM o consentimento da gestante 1 a 4 anos Crime Comum Somente o feto (a gestante responde pelo Art. 124). Provocar o aborto COM o consentimento Pune-se o dolo Morte do feto.
delito Admite delito plurissubsistente. Obs.: analisar o seu Pargrafo nico (**)
Se no meio do procedimento a gestante que consentiu se arrepende, o terceiro provocador responde pelo Art. 125 do CP e a gestante responde pelo Art. 124 porque o arrependimento dela foi ineficaz. O arrependimento tem que ser eficaz.
(*) Quem desfere violento pontap no ventre de mulher sabidamente grvida pratica o crime de aborto havendo, pelo menos, dolo eventual.
(**) Dissenso Presumido (o agente vai responder pelas penas do Art. 125)
imprescindvel que estas condies da vtima ou circunstancias do consentimento devem fazer parte do dolo do agente para se evitar a responsabilidade penal objetiva.
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3.4.
Aborto Provocado por Terceiro com Consentimento da Gestante art. 127
Caiu para delegado/DF (2 fase)
Forma Qualificada Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
O Art. 127 chamado de qualificadora pelo legislador mas ele trs duas causas de aumento de pena. O aborto ser majorado quando? Aborto majorado quando a gestante sofre leses graves ou lhe sobrevm a morte. Vamos a alguns detalhes:
O art. 127 s se aplica aos arts. 125 e 126, aos dois anteriores. E por que as majorantes do art. 127 no se aplicam no caso do art. 124? O aborto majorado s ocorre se ocorrer ao Art. 125 ou 126. Das duas uma: ou ela sofreu leses graves e o direito penal no pune a autoleso. Ento, o art. 127 jamais se aplica ao art. 124. Por qu? Ou ela morreu e no tem 124 ou se sobreviveu, sofrendo leses graves, o direito brasileiro no pune a autoleso. Detalhe importante: se eu falei que o art. 127 no se aplica ao art. 124, no se aplica nem gestante e nem aos partcipes da gestante. No aumenta a pena nem da gestante e nem do namoradinho que convenceu a gestante. Se no se aplica para o principal, tambm no se aplica para o acessrio.
Detalhe importante: nessas duas hipteses, haja leso grave ou morte, estamos diante da figura do preterdolo. So resultados culposos. Dolo no abortamento, culpa na leso grave. Dolo no abortamento, culpa na morte. Crime preterdoloso ou
preterintencional. O aborto qualificado crime preterdoloso ou preterintencional. O aborto majorado crime preterdoloso ou preterintencional.
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Pergunto: para incidir a majorante do art. 127 dispensvel ou indispensvel a interrupo da gravidez? Tem que ocorrer a morte do feto ou no, ele pode incidir sem a morte do feto, basta, por exemplo, que a gestante sofra leso grave? dispensvel a morte do feto ou indispensvel? A resposta est no prprio art. 127: se em consequncia do aborto, opa, a ocorreu a morte do feto. Ou dos meios empregados para provoc-lo. Aqui no ocorreu a morte do feto, mas os meios geraram a morte da gestante ou sua leso grave.
Em resumo: a morte do feto dispensvel.
Caiu para Delegado/DF: Provoca-se dolosamente as manobras abortivas. A gestante morre culposamente, mas o feto no. Que crime praticou o terceiro provocador? O terceiro provocador, negligentemente, provoca a morte da gestante sem lograr interromper a gravidez. O feto nasce com vida. Qual crime ele pratica? Voc j sabe que o art. 127 se aplica independentemente do abortamento, basta a gestante sofrer leso grave ou morte. Aqui ela morreu. E agora?
1 Corrente: Capez. Tratando-se de crime preterdoloso, no se admite tentativa. Concluso: ele vai responder por aborto majorado consumado. Sabe o que essa corrente faz? Ela usa o mesmo raciocnio da smula 610 do Supremo para o latrocnio. A smula diz que o latrocnio consumado mesmo que a subtrao seja tentada. Aqui, essa corrente est falando: o aborto consumado mesmo que a morte do feto seja tentada. Seria dizer: h crime de aborto, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente o abortamento. Olha o que diz a smula: STF Smula n 610 - DJ de 31/10/ H CRIME DE LATROCNIO, QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO SE REALIZE O AGENTE A SUBTRAO DE BENS DA VTIMA.
H CRIME DE ABORTO MAJORADO QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO SE REALIZE O ABORTO.
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2 Corrente: Rogrio Greco. Mesmo se tratando de delito preterdoloso, admite a tentativa quando a parte frustrada do crime dolosa. Vocs j viram isso no Intensivo I. Vocs no podem esquecer que o aborto majorado um crime preterdoloso. H o aborto que doloso seguido de morte que culposa. Jamais haver tentativa quanto morte culposa, mas perfeitamente possvel a tentativa quando o que fica frustrado a parte dolosa. Ento ele responde por aborto majorado, porm, tentado. Essa segunda corrente foi a resposta correta pra delegado/DF. Questo boa. Prevalece a segunda corrente.
3.5.
Aborto Legal ou Permitido art. 128
Art. 128 - No se pune o Aborto praticado por mdico: Aborto Necessrio I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; Aborto no Caso de Gravidez Resultante de Estupro II - se a gravidez resulta de estupro e o Aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.
isso que vai cair na sua prova. O art. 128 traz o aborto legal ou permitido e tem duas hipteses: Inciso I Aborto necessrio ou teraputico Inciso II Aborto sentimental, humanitrio ou tico.
Para a maioria da doutrina (eu no falei que unnime), hipteses especiais de excluso da ilicitude. Por qu? O aborto necessrio uma forma de estado de
necessidade e o aborto sentimental, uma forma especial de exerccio regular de direito .
Luiz Flvio Gomes diz que se no inciso I hiptese de estado de necessidade e o inciso II hiptese de exerccio regular de direito, esse inciso II, na verdade, exclui a tipicidade, porque ele trabalha com tipicidade conglobante. LFG fala: o inciso I, sim, forma especial de excluso da ilicitude. O inciso II no porque eu j tirei o exerccio regular de direito da ilicitude h muito tempo. Exclui a tipicidade. Essa tese do LFG, se vocs tiverem que comentar o art. 128 importante colocar. Vocs esto demonstrando que dominam tipicidade conglobante.
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a)Abortamento Necessrio ou Teraputico (Art. 128 inciso I)
1 Requisito Praticado por mdico. 2 Requisito Perigo de vida da gestante. 3 Requisito Inevitabilidade do meio abortivo. Impossibilidade do uso de outro meio para salv-la.
Que crime pratica se o abortamento necessrio foi realizado por enfermeiro ou farmacutico? Tem crime? Eu no vou aplicar o art. 128 porque o art. 128 s para mdico. Mas vou aplicar o art. 24 (estado de necessidade de terceiro). Cuidado! O fato de no ser mdico no significa que responde pelo crime. Eu no aplico ao Art. 128, mas ele tem como estudo o prprio art. 24, estado de necessidade. Cuidado! Tem que haver perigo de vida da gestante. No basta risco sua sade.
O comportamento abortivo tem que ser inevitvel. No basta ser o meio mais prtico, mais eficaz. Tem que ser eficaz e inevitvel. Se o mdico utilizou o abortamento por ser o mais cmodo, vai responder pelo crime.
Detalhes importantes:
Dispensa consentimento da gestante . Ela no precisa consentir. Mesmo diante do dissentimento dela, o mdico tem que salvar a sua vida.
Dispensa autorizao judicial Acreditem: o juiz no sabe mais que o mdico. Se o mdico diz que a vida dela corre risco, no o mdico que tem que dizer se o juiz acertou ou no acertou. No existe interesse e necessidade. Ele no tem que pedir autorizao.
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b)
Abortamento Sentimental, Humanitrio ou tico
1 Requisito Praticado por mdico. 2 Requisito Gravidez resultante de estupro. 3 Requisito Consentimento da gestante ou do seu representante legal.
E se foi praticado por enfermeiro ou profissional de enfermagem? Tem crime? Aqui tem crime porque a vida dela no corria risco. No havia exerccio regular de direito porque o direito do mdico, no dele. Qualquer pessoa que no seja mdico, responde pelo crime. No direito de ningum mais realizar esse abortamento. No adianta falar em estrito cumprimento porque a lei no impe esse dever. s para mdico!
A gravidez tem que ser resultante de estupro. Antes se discutia se abrangia tambm o atentado violento ao pudor. Hoje se discute isso? No porque hoje, estupro e atentado violento ao pudor tudo estupro em sentido amplo: abrange atos libidinosos diversos da conjuno carnal. Agora, eu estou falando do art. 213, do CP, que abrange o antigo atentado violento ao pudor.
Detalhe importante: abrange o estupro de vulnervel. Abrange o art. 217-A. O prprio artigo diz: quando incapaz, consentimento do representante legal. Ento, abrange tambm o estupro de incapaz. o estupro do 213, que abrange o atentado violento ao pudor e o estupro de vulnervel todos admitem o abortamento permitido.
Lei 12.015-2009 Antes Depois De acordo com a maioria abrage o Abrange expressamente porque o atentado violento ao pudor (analogia in atentado violento ao puder bonam partem) comportamento caracterizador de estupro. Dispensa autorizao judicial. Voc no controla a jurisprudncia do STF exigindo, pelo menos o B.O. Absurdo. Onde que a lei exige B.O.? Autorizao judicial j seria absurdo. Imagina! O MP discorda e recorre. Acabou! Autorizao judicial no se exige mesmo, mas onde que o Supremo arrumou B.O.? Vocs vo encontrar julgados do Supremo exigindo B.O. para o mdico praticar isso. Isso j caiu 4 vezes em concursos pblicos. Todas as bancas negaram posio do Supremo. O mdico que exija alguma
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formalidade que no necessariamente um B.O. Pede uma declarao firmada em cartrio, alguma coisa. Mas exigir B.O. ridculo.
Caiu recentemente em concurso se necessria a condenao pelo crime de estupro. D para ter cinco filhos. No precisa autorizao judicial, muito menos uma prova de condenao por estupro.
c)
Abortamento de Feto Anenceflico
A dissertao da magistratura/SP (ltimo concurso) foi abortamento anenceflico. Alis, tem sido uma constante. Os concursos pblicos que tm dissertao, a tendncia explorar penal especial e legislao penal especial. Penal especial tem sido a tendncia porque no h mais o que perguntar.
espcie de aborto eugnico. Para vocs entenderem bem este aborto, o que precisam conceituar em primeiro lugar? O que vem a ser anencfalo?
Anencfalo embrio, feto ou recm-nascido que, por malformao congnita no possui uma parte do sistema nervoso central, faltando-lhe os hemisfrios cerebrais e tem uma parcela do tronco enceflico.(Maria Helena Diniz)
Quando estou falando em abortamento do feto anenceflico estou falando do abortamento de um feto que apresenta essas caractersticas fsicas.
Esse abortamento crime, no crime, permitido no permitido, e a? isso o que o examinador queria saber. Essa dissertao eu comearia pelo conceito e depois desenvolveria do jeito que vou fazer com vocs, sob o ponto de vista legal, sob o ponto de vista doutrinrio e jurisprudencial.
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*Sob o ponto de vista legal:
O que diz a lei sobre o abortamento do feto anenceflico? Analisando nosso direito posto, este abortamento no permitido. Vocs no podem esquecer que as hipteses de abortamento permitido esto no art. 128, do Cdigo Penal. Dentre as hipteses, vocs no vo encontrar o abortamento do feto anenceflico.
Observao, para no vir pergunta nesse sentido: Rogrio, mas e se a gestante corre risco de vida? A tudo bem, voc est praticando o abortamento porque ela corre risco de vida. Uma coisa no necessariamente implica na outra.
Logo, no Brasil, crime. A exposio de motivos expressamente probe o abortamento do feto anenceflico.
Se voc tem alguma dvida, voc vai l ver. Existe projeto de lei autorizando, no entanto, ainda est em fase de projeto de lei. Ento, um juiz legalista (que trabalha com o direito posto e mais nada), jamais vai autorizar o abortamento do feto anenceflico, ele vai dizer: esse abortamento no est permitido e crime. A exposio de motivos claramente probe apesar de haver projeto de lei e projeto de lei no tem eficcia jurdica e nem social.
*Sob o ponto de vista doutrinrio:
Voc vai encontrar doutrina dizendo que o abortamento do feto anenceflico hiptese de excluso da culpabilidade para a gestante. Inexigibilidade de conduta diversa. inexigvel de uma gestante de feto anenceflico conduta diversa. Quando percebe que vai dar luz um recm-nascido com vida extrauterina invivel inexigvel dela conduta diversa. Quem adota essa corrente? Cezar Roberto Bittencourt.
A doutrina, com base em estudos da medicina chega a dizer que feto anenceflico no tem vida intrauterina. Logo, no morre juridicamente. Por qu? Ela est ligando vida atividade enceflica. Por conta da anencefalia, a doutrina diz: no tem vida intrauterina, logo, voc no pode matar aquilo que j est morto.
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Um terceiro argumento da doutrina diz que a questo diz respeito sade e direito da mulher. Isso significa, em apertada sntese que, quem tem que decidir a gestante e no o legislador, e no a coletividade e o Estado. A questo diz respeito sade e direito da mulher.
Ento, a doutrina quando fala do abortamento do feto anenceflico busca excluir a culpabilidade da gestante com a inexigibilidade de conduta diversa, diz que o feto anenceflico no tem vida intrauterina, logo, no morre juridicamente e a questo diz respeito sade e ao direito da mulher, no da coletividade e do Estado.
*Sob o ponto de vista jurisprudencial:
A jurisprudncia admite, desde que:
1. Somente para as anomalias que inviabilizem a vida extrauterina.
2. Deve estar a anomalia devidamente atestada em percia mdica
3. Prova do dano psicolgico da gestante.
Na defensoria pblica j caiu isso. O candidato teve que falar quais os argumentos para possibilitar a interrupo de um feto anencfalo. Somente nesses trs casos. So trs requisitos cumulativos, que a jurisprudncia tem autorizado a interrupo da gravidez.
O Supremo foi chamado a se manifestar e est analisando a arguio de descumprimento de preceito fundamental ADPF n. 54. E nesta ADPF o Supremo j fez algumas audincias pblicas para colacionar argumentos pro e contra. Ento, o STF tem no seu colo uma ADPF para autorizar ou no o abortamento do feto anenceflico.
O Ministro Marco Aurlio tem uma deciso emblemtica nessa ADPF, em sede liminar. Ele, liminarmente autorizou, mandou suspender todo e qualquer processo crime que envolva esse tipo de abortamento, detonou. E tem uma expresso dele que chamou
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a ateno de todos, inclusive, das bancas de concurso. E vocs vo anotar e vo ver que o ministro mais ou menos lanou esses requisitos da jurisprudncia:
Diante de uma deformao irreversvel do feto, h de se lanar mo dos avanos mdico-tecnolgicos postos disposio da humanidade, no para simples insero, no dia a dia, de sentimentos mrbidos, mas justamente, para faz-los cessar.
Essa expresso do Ministro Marco Aurlio foi explorada por todos os jornais e tambm por bancas de concurso. Ele est dizendo que a medicina no vai trazer o sentimento mrbido matar. Ela vai evitar o sofrimento maior. Em nenhum momento, em sala de aula eu vou me posicionar a favor ou contra, mesmo porque envolve sentimentos religiosos. Mas, na audincia pblica, teve uma mulher que usou uma expresso que me fez refletir. No estou dizendo que eu concordo, nem que discordo, no estou dizendo nada. Mas ela, por questes pessoais, quis seguir com a gravidez e deu luz ao feto anenceflico que viveu minutos. E ela falou. Eu, ao contrrio das outras mes, no preparei um bero. Eu j preparei o caixo. Eu escutei aquilo e comeo a perceber que algo muito mais particular, da gestante, da famlia, do que do prprio Estado. Cada um com a sua conscincia. A audincia pblica riqussima em doutrina, em conhecimentos tcnicos. Se vocs puderem acessar a TV Justia. Acho que ela disponibilizou as principais discusses dessa audincia pblica. Se vocs puderem, adquiram, acessem e assistam.
Vocs tm vrios argumentos para se posicionar a favor ou contra o abortamento do feto anenceflico. Eu vou dar a matria como encerrada.
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LESO CORPORAL (art. 129 do CTB)
TOPOGRAFIA DO ART. 129 Art. 129, caput: Leso dolosa leve. Art. 129, 1: Leso dolosa grave Cuidado que aqui temos a primeira pegadinha em concurso porque o 1 no traz somente a leso dolosa grave. Vocs vo ver que ele tambm tem leso preterdolosa grave. O candidato tem o vcio de imaginar que o preterdolo s est no 3, na leso seguida de morte. No! O 1 tambm tem o preterdolo. Art. 129, 2: Leso dolosa gravssima a segunda pegadinha em concurso. Tambm no 2 tem preterdolo. Ela tambm pode ser preterdolosa. Vocs vo ver daqui a alguns minutos que algumas modalidades dos 1e 2, necessariamente so preterdolosas. Art. 129, 3: Leso seguida de morte (esta genuinamente preterdolosa, onde o crime preterdoloso melhor se explica o conhecido homicdio preterdoloso). Art. 129, 4 e 5: Leso dolosa privilegiada Art. 129, 6: Leso culposa Art. 129, 7: Majorantes Art. 129, 8: Perdo judicial Art. 129, 9, 10 e 11: Violncia domstica e familiar (aqui no s contra a mulher)
1. Bem jurdico tutelado: Fase oral da magistratura do Paran: Qual o bem jurdico tutelado? O bem jurdico tutelado a INCOLUMIDADE PESSOAL ( a sade, sob os aspectos corporal/fsico, fisiolgico e mental). O item 42 da Exposio de Motivos do Cdigo Penal traz essa previso. Um desmaio, portanto, pode ser tido como leso corporal. Portanto, o bem jurdico tutelado no s a integridade fsica.
2. Sujeito ativo: Quem pode praticar leso corporal? Qual o sujeito ativo? O crime de leso corporal comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa, no exigindo nenhuma condio especial do agente. Pequena parcela da doutrina afirmando que, nos pargrafos 9, 10 e 11 o crime prprio, pois exigem uma relao entre os sujeitos. No que prevalece.
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E se for Policial Militar quem ofende a incolumidade pessoal? R: Discutia-se na doutrina se o PM iria responder s por leso, ou s por abuso de autoridade, ou leso e abuso em concurso material (artigo 69), ou leso e abuso em concurso formal (artigo 70). Prevalece que o policial militar responde por leso corporal e abuso de autoridade, em concurso MATERIAL (artigo 69 do CP), at porque crimes tutelas bens jurdicos diversos.
Quem julga a leso corporal e quem julga o abuso no caso retro? R: A jurisprudncia pacfica no sentido de s a leso corporal vai para a Justia Militar, ao passo que a Justia Comum processa e julga o abuso de autoridade (haver separao de processos). Vide smula 172 do STJ.
Smula 172 do STJ: COMPETE JUSTIA COMUM PROCESSAR E JULGAR MILITAR POR CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE, AINDA QUE PRATICADO EM SERVIO.
3. Sujeito passivo: Em regra, o SUJEITO PASSIVO comum (qualquer pessoa). Excepcionalmente a vtima prpria. As duas hipteses em que o legislador exige uma condio especial da vtima so: i) artigo 129, pargrafo 1, IV (acelerao de parto); ii) artigo 129, pargrafo 2, V (aborto culposo). Em ambas as hipteses, a vtima deve ser gestante.
Nos pargrafos 9 e seguintes o sujeito passivo pode ser homem ou mulher. Quem s protege a mulher a Lei Maria da Penha, o CP pune os dois. As medidas protetivas s protegem a mulher, mas a leso corporal protege os dois.
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. 10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). 11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia.
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Tratando-se de vtima no maior de 14 ou se maior de 60 anos, a pena aumentada, segundo o artigo 129, pargrafo 7.
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do art. 121, 4. Artigo 121: 4o No homicdio culposo (LESO CORPORAL CULPOSA), a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio (DOLOSA A LESO), a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos.
Que crime pratica uma pessoa que convence outra a se lesionar? Em regra, a auto-leso no considerada como crime, haja vista que, para a conduta ser assim considerada seus efeitos devem transcender ao prprio autor. O direito penal no pune a autoleso. Entretanto, deve-se consider-la quando tiver por motivo atingir fim criminoso (fraudar seguro, por exemplo). De acordo com o art. 184 do CPM constitui crime lesionar o prprio corpo com o objetivo de se tornar inabilitado para o servio militar. Ao se convencer um incapaz a ferir o prprio corpo, este no cometer crime, mas quem o induziu pratica leso corporal na condio de autor mediato.
Tentativa de dar um soco, no que a vtima desvia e, entretanto, escorrega, cai e quebra o brao. Por que crime responder o autor? R: Responder por leso corporal consumada. Vide artigo 13, pargrafo 1, a contrrio senso. A fratura concausa relativamente independente superveniente, que no por si s produziu o resultado. Logo, o resultado ser imputado ao autor do soco.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.
O no por si s est na mesma linha de desdobramento causal normal. A queda e a fratura so eventos previsveis.
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MP/RO: que crime pratica uma pessoa que convence um doente mental a estuprar uma cabra? R: crime ambiental (maus tratos).
4. Ncleos do tipo: O crime ofender a incolumidade pessoal de outrem. O ofender pode ser praticado por ao ou por omisso, direta ou indiretamente. Haver leso corporal quando algum causa enfermidade em outrem ou agrava enfermidade j existente.
dispensvel ou indispensvel dor para se consumar a leso corporal? R: A dor dispensvel. Exemplo: provocar desmaio em algum leso corporal e, desmaio no tem dor. A dor pode influenciar na fixao da pena pelo juiz.
Cortar cabelo contra a vontade da vtima leso corporal (concurso de Delegado da Polcia Civil do Rio de Janeiro)? R: A jurisprudncia diverge. Uma primeira corrente entende que constitui crime de leso corporal desde que a ao provoque alterao desfavorvel no aspecto exterior do indivduo, considerando os padres sociais mdios. A segunda corrente entende que no caso leso corporal, mas to-somente injria real. A duas correntes esto corretas, tudo depende do nimo do agente. H ainda correntes que entendem ser o fato atpico ou furto (se o cabelo tiver valor econmico Flvio Monteiro de Barros).
A pluralidade de ferimentos gera a pluralidade de crimes? R: A pluralidade de ferimentos no mesmo contexto ftico no desnatura a unidade do crime (o crime continua nico). O juiz, entretanto, considerar a pluralidade de ferimentos na fixao da pena-base.
Se a vtima consente na leso, haver crime? O consentimento do ofendido exclui o crime quando?Concurso da magistratura de So Paulo.
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Consentimento do ofendido como descriminante supralegal: 1 O dissentimento no pode integrar o tipo, seno no se ter sequer fato tpico. 2 A vtima deve ser capaz. 3 O consentimento deve ser dado de maneira livre e consciente. 4 O consentimento deve recair sobre BEM DISPONVEL. 5 O consentimento deve ser manifestado antes e durante a execuo. 6 Deve haver manifestao expressa. H doutrina, entretanto, que j admite manifestao tcita.
A integridade da pessoa bem indisponvel? R: A doutrina clssica ou tradicional entende que a incolumidade pessoa um bem indisponvel. Se adotarmos essa corrente, a pessoa que coloca brinco ou piercing, ainda que com autorizao da pessoa, comete leso corporal. Por isso, que a doutrina moderna (CEZAR ROBERTO BITENCOURT) prefere trata a incolumidade pessoal como um bem relativamente disponvel. Ser disponvel quando a leso for leve e no contrariar a moral e os bons costumes. Assim, o consentimento do ofendido exclui a ilicitude. A doutrina moderna tem amparo legal, a lei 9.099/95 que, corroborando com entendimento de que a leso leve bem relativamente disponvel, transformou o crime de leso leve de ao pblica incondicionada em ao pblica condicionada a representao.
Qual a diferena entre o crime de leso corporal e a mera contraveno penal de vias de fato? R: As vias de fato trata-se de uma contraveno penal, e consiste na violncia empregada contra a vitima sem acarretar-lhe qualquer dano corporal. Sendo que, para os garantistas, esta conduta no deveria ser tipificada. Na contraveno penal no existe, e sequer a inteno do agente, dano incolumidade pessoal da vtima. De acordo com o art. 88 da Lei 9.099/95, quando a leso corporal for de natureza leve, a integridade corporal considerada um bem disponvel.
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Concurso da segunda fase da Magistratura da Bahia: Como interpretar a interveno mdica, cirrgica ou reparadora, sob a tica da teoria geral do delito (crime)? Por que o mdico no responde por leso corporal? H seis maneiras de se analisar a conduta do mdico: 1 Porque no h tipicidade (posio de BENTO DE FARIA). 2 Porque no h dolo caracterizador do delito (atipicidade por outro fundamento o dolo do mdico de curar. a posio de FRANCISCO DE ASSIS TOLEDO autor muito adotado nos concursos mineiros). 3 Porque o mdico tem o consentimento do ofendido como causa supra legal de excluso da ilicitude (CEZAR ROBERTO BITENCOURT). A integridade fsica bem relativamente disponvel. 4 Porque o mdico est amparado na discriminante do exerccio regular de direito, ou, em caso de urgncia, estado de necessidade (posio da doutrina clssica). 5 Porque o mdico est amparado pela teoria da imputao objetiva (LUIZ FLVIO GOMES). No h criao ou incremento de risco proibido. 6 Porque o comporta a aplicao da teoria da tipicidade conglobante (ZAFFARONI). O comportamento do mdico um ato normativo.
Concluso: Leses desportivas, cirurgias transexuais, transplantes de rgos e cirurgias, para a doutrina tradicional, a conduta considerada como tpica, adequandose ao art. 129 do CPB, porm no ilcita. Ocorre, porm, que, de acordo com a teoria da imputao objetiva, teoria mais moderna, um resultado s pode ser atribudo a um agente quando ele cria um risco proibido, sendo, pois, esta conduta considerada como atpica. Ademais, de acordo com Teoria da Tipicidade conglobante de Zaffaroni, no se pode considerar tpica uma conduta fomentada ou ordenada pelo direito.
5. Consumao: Quando que se consuma a leso corporal? R: Cuida-se de crime material, que se consuma com a efetiva ofensa incolumidade pessoal da vtima. Lembrando que dispensa a dor.
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6. Tentativa Primeira fase da magistratura de So Paulo: o crime admite tentativa? R: possvel a tentativa nas leses dolosas, no na preterdolosa ou culposa.
AULA 01/10/2010 7. Anlise do art. 129: A) LESO CORPORAL LEVE

Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Quando uma leso ser considerada leve? A natureza leve da leso nos dada por excluso (quando no for grave, gravssima ou seguida de morte). Cuida-se de crime de menor potencial ofensivo, cuja ao penal depende de expressa manifestao do ofendido (art. 88 da 9.099/95). A leso corporal leve um crime qualificado pelo resultado, no se enquadrando em nenhumas das hipteses arroladas nos do art. 129 do CPC. Quero saber, admite flagrante? Sim ou no? Pergunta de concurso. Infrao penal de menor potencial ofensivo admite flagrante? Claro que admite! O autor dos fatos escapa do auto de priso em flagrante se ele se compromete a comparecer no juizado. Isso significa que se ele no se compromete, instaura-se, inclusive, o auto de priso em flagrante. Cuidado com isso! O candidato desavisado tem a mania de pensar que infrao de menor potencial ofensivo no admite flagrante. Admite captura, admite conduo delegacia e admite auto de priso em flagrante se ele no se comprometer a comparecer no Juizado. Se ele se compromete a comparecer, ele s evita o auto de priso em flagrante. Eu j ouvi policial falar: doutor, bateu nela e eu no posso prender em flagrante. E eu falei: e eu no posso prender o senhor em flagrante porque no existe prevaricao culposa ou por ignorncia. Que absurdo! Claro que admite flagrante, conduo delegacia e, na delegacia, se ele se compromete a comparecer no Juizado, evita a terceira fase do flagrante, que a lavratura do auto. S isso. Idem para o desacato, etc. O policial fala: me xingou, no posso fazer nada. Como no?? Prende em flagrante. *Crime qualificado pelo resultado aquele em que o legislador, aps uma conduta tpica com todos os seus elementos acrescenta-lhe um resultado cuja ocorrncia ir
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provocar o agravamento da pena. Uma das espcies de crime qualificado pelo resultado o crime preterdoloso (dolo no antecedente e culpa no conseqente).
Aplica-se o PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA? R: Sim. Tem doutrina aplicando o princpio da insignificncia tambm a leso dolosa (belisces, arranhes etc). Heleno Fragoso e Pierangeli, admitem o princpio da insignificncia excluindo a tipicidade. O professor, entretanto, s entende possvel na leso culposa.
Obs.: Injria real um simples tapa na cara, aquele em que na verdade no se quer machucar a pessoa, mas somente reduzir sua condio constitui o crime de injria real (vide art. 140 2. do CPB).
B) LESO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE Traz hipteses de dolo e de preterdolo. Aqui, diferentemente da leve, o legislador diz o que leso grave.
1 Se resulta: I - incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 (trinta) dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente; IV - acelerao de parto: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos.
O 1 traz quatro incisos indicadores de leso corporal de natureza grave. Eu vou analisar cada um deles separadamente. S para vocs perceberem, pela pena significa que estou diante de qualificadora. O 1 qualificadora. No causa de aumento. Deixa de ser de menor potencial ofensivo (1 a 5 anos), mas continua admitindo suspenso condicional do processo.
I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias; Por ocupaes habituais, deve-se entender como qualquer atividade corporal rotineira, no necessariamente ligada ocupao lucrativa ou trabalho, devendo ser lcita, ainda que imoral.
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Prostituta pode ser vtima de leso corporal de natureza grave se ela no puder exercer o comrcio corporal rotineiro? R: Sim, j que a prostituio um exerccio de atividade lcita, ainda que imoral. J o ladro que fica impossibilitado de roubar no pode ser vtima. Um beb de 6 meses pode ser vtima dessa leso? R: Pode sim, se no consegue fazer atividade rotineira, como, por exemplo, mamar. A mulher foi espancada e, por razes de vergonha, passa 30 dias sem sair de casa. Pergunta-se: a leso foi grave? R: No, porque ela no estava incapacitada para sua ocupao habitual em razo da leso, mas sim pela vergonha da leso. Assim, simples vergonha de praticar a ocupao habitual no qualifica o crime. Para configurar essa qualificadora, deve-se ficar incapacitado por MAIS de trinta dias. Por isso, nessa leso faz-se necessrio um exame pericial complementar para comprovar a incapacidade, devendo ser um exame realizado por meio de diagnostico, no podendo o mdico se valer de adivinhaes. A ausncia do exame complementar poder suprida pela prova testemunhal. Para saber se voc ficou ou no incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias, quando chegar o 30 dia voc tem que fazer nova percia. No dia da leso, ns atestamos a materialidade com uma primeira percia que no tem poderes divinatrios. Ela no tem como adivinhar se voc vai ficar mais de 30 dias incapacitado. Ento, o que o mdico legista faz? Determina o retorno decorridos trinta dias e vai fazer nova percia para saber se est ou no apto a voltar para as ocupaes habituais. Ento, vou precisar de duas percias. A primeira e a segunda, chamada de complementar. Isso est onde? Art. 168, 2 do CPP:
CPP Art. 168 2o Se o exame tiver por fim precisar a classificao do delito no art. 129, 1o, I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do crime. 3o A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova testemunhal.
Cuida-se de prazo penal (computo o primeiro dia e excluo o ltimo dia) ou processual penal (excluo o dia do incio e computo o dia final)? Esse prazo para tipificar crime, sendo, portanto, prazo penal, devendo ser contado o dia do incio. Supondo que a leso foi cometida em 10/1/09, o exame complementar deve ser realizado em 10/2/09 (logo aps o 30 dia, ento logo aps o dia 09/02/09).
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Cuida-se de crime a prazo. Outro exemplo de crime a prazo (concurso do Ministrio Pblico Federal) a apropriao indbita de coisa achada.
II - perigo de vida; Perigo de vida a probabilidade sria, concreta e imediata do xito letal, devidamente comprova por percia. Estamos no campo do perigo concreto e no no campo do perigo abstrato. Ou seja, no se presume perigo de vida pelo simples local da leso, nem mesmo na cabea. S haver essa qualificadora quando se comprovar que a gravidade da leso resultou perigo efetivo e concreto vida da vtima. A caracterizao do perigo de vida vai depender da anlise do caso concreto. Essa qualificadora necessariamente preterdolosa. Este perigo de vida s pode ser provocado a ttulo culposo, jamais a titulo de dolo. Dolo na leso e culpa no perigo de vida. Se o agente assume o risco de matar a vtima deixa de ser leso corporal grave e passa ser homicdio tentado.
III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo; Membro: braos, antebraos, mos, pernas, coxas, etc.). Sentido: viso, audio, tato, paladar e olfato. Funo: atividade prpria ou natural de um rgo (respiratria, circulatria, digestiva, etc.). Debilidade enfraquecimento funcional, diminuio da capacidade funcional. Permanente significa recuperao incerta e por tempo indeterminado e no perptuo. A perda de um rgo duplo (ex.: olho) caracteriza leso corporal grave e no gravssima. A perda de dedos da mo ou de um dente, para caracterizar a leso grave, vai depender se a percia comprovar a debilidade permanente.
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RECURSO ESPECIAL N 609.059 - MG (2003/0210912-9) EMENTA PENAL. LESO CORPORAL GRAVE. PERDA DE DENTE. FUNDAMENTAO DO LAUDO. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. POSSIBILIDADE DE TRATAMENTO ODONTOLGICO. IRRELEVNCIA. DEBILIDADE PERMANENTE DA FUNO MASTIGATRIA CONFIGURADA. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO PARCIALMENTE E, NESSA PARTE, IMPROVIDO. 1. Impede o conhecimento do recurso especial a falta de prequestionamento da questo federal. 2. Constatada mediante laudo pericial a debilidade permanente da funo mastigatria em razo da perda de canino superior esquerdo, irrelevante, para fins de tipificao penal, a possibilidade de restaurao mediante tratamento odontolgico, pois, para o reconhecimento da gravidade da leso, no preciso que ela seja perptua e impassvel de tratamento. 3. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, improvido.
Se a utilizao de prtese suprir a incapacidade haver excluso da qualificadora? R: A existncia de prtese no descaracteriza a qualificadora. No importa que o enfraquecimento possa se atenuar ou se reduzir com aparelhos de prtese. a posio majoritria. No havendo percia, deve ser entendido como leso leve (in dbio pro reo).
IV - acelerao de parto: O feto nasce com vida, porm de forma prematura. Para evitar responsabilidade penal objetiva, necessrio que o autor saiba ou que pudesse saber que a vtima era gestante. Para incidir essa qualificadora o agente no quer, nem assume o risco do aborto. Se o feto nasce sem vida e morre logo aps o nascimento passa a ser crime de leso corporal gravssima (art. 129,2). Em nenhuma das hipteses o agente agressor quer ou assume o risco do aborto. Ademais, para o agente responder por este crime imprescindvel que ele tenha conscincia da gravidez da vtima ou que pudesse saber disso para evitar a responsabilidade objetiva.
Pena - recluso, de um a cinco anos.
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C) LESO CORPORAL GRAVSSIMA
2 - Se resulta: I - incapacidade permanente para o trabalho; II - enfermidade incurvel; III - perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo; IV - deformidade permanente; V - aborto. Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos.
No pargrafo 1 a lei denomina leso grave. J a expresso LESO CORPORAL DE NATUREZA GRAVSSIMA no de origem legal, mas sim doutrinria, a fim de diferenciar do 1 . Denominao exigida no concurso de Delegado da Polcia Civil de So Paulo. Atualmente essa denominao gravssima foi adotada pelo legislador (vide art. 1, 3 da lei 9.455/97 Lei de Tortura).
Lei n 9.455/1997 Art. 1 Lei de Tortura 3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos.
A infrao de mdio potencial ofensivo e a ao Ao Penal Pblica Incondicionada 2 Se resulta: I - Incapacidade permanente para o trabalho; O pargrafo primeiro falava em ocupaes habituais. No pargrafo segundo fala em trabalho. Ademais, o inciso I do pargrafo anterior falava por mais de 30 dias; aqui, fala-se incapacidade permanente. Para incidir essa qualificadora, deve-se ficar invlido para o trabalho em geral, ou basta que fique incapacitado para o trabalho que se exercita? R: Prevalece que se deve ficar incapacitado para todo e qualquer tipo de trabalho. O professor, particularmente, discorda. Critica j que, na prtica, se adotar a primeira corrente, tal inciso ficar quase que sem utilidade. MIRABETE tambm adota essa segunda corrente (basta a incapacidade para trabalho anteriormente exercido).
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II - enfermidade incurvel; Cuida-se de alterao permanente da sade em geral por processo patolgico. Cuida-se de transmisso intencional de doena para a qual a medicina ainda no encontrou cura segura. Essa doena no pode ter natureza letal. No Brasil, a transmisso intencional da AIDS configura tentativa de homicdio, porque essa doena tem natureza letal; agora, manter relao com dolo de perigo, configura o artigo 131 (periclitao da vida ou da sade). Vide HC 9378/RS, do STJ h dolo eventual.
HABEAS CORPUS N 9.378 - RIO GRANDE DO SUL (1999/0040314-2) EMENTA HABEAS CORPUS. TENTATIVA DE HOMICDIO. PORTADOR VRUS DA AIDS. DESCLASSIFICAO. ARTIGO 131 DO CDIGO PENAL. 1 .Em havendo dolo de matar, a relao sexual forada e dirigida transmisso do vrus da AIDS idnea para a caracterizao da tentativa de homicdio. 2.Ordem denegada.
Obs.: a vtima no est obrigada a submeter-se a interveno cirrgica arriscada a fim de curar-se da enfermidade.
III - perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo; O pargrafo primeiro inciso III (grave) falava em debilidade, isto , enfraquecimento. A leso gravssima fala em perda ou inutilizao, isto , inexistncia de capacidade funcional. Na perda, o membro destacado do corpo (amputao ou at a mutilao). Na inutilizao, o membro fica no corpo sem qualquer funo. A perda de um testculo caracteriza debilidade (leso grave). Tratando-se de rgos duplos, para que seja gravssimo, deve haver a perda dos dois. Assim, no caso de se perder apenas um, a leso grave. E se o leso deixou impotente (a impotncia pode ser instrumental ou generandi)? Ambas as impotncias so de natureza gravssima.
IV - deformidade permanente ; Consiste no dano esttico, aparente, considervel, irreparvel pela prpria fora da natureza e capaz de provocar impresso vexatria (desconforto para quem olha e humilhao para quem a sustenta).
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O que impresso vexatria? Desconforto para quem olha, humilhao para a vtima que a ostenta. A doutrina entende que idade, sexo, condio social e profisso influenciam na qualificao dessa leso (NELSON HUNGRIA). diversamente aprecivel uma cicatriz no rosto de uma mulher e uma cicatriz no rosto de um homem. Pouco importa o local da leso desde que seja visvel a quem quer que seja. A Argentina e a Itlia condicionam que essa deformidade seja no rosto ou em local sempre exposto. No Brasil, no h essa restrio. E se cirurgia plstica reparar essa deformidade? R: A doutrina diz que mesmo sendo possvel a cirurgia plstica, continua a qualificadora, uma vez que a vitima no pode ser compelida a faz-la. Agora, se a vtima procura espontaneamente a cirurgia, desaparecer a qualificadora. O que vitriolagem? R: uma leso corporal gravssima provocando uma deformidade permanente causada por cido sulfrico.
V - aborto: O agente age de maneira necessariamente preterdolosa - dolo na leso e culpa no aborto. Se agir com dolo no aborto, responder pelo artigo 129 c/c artigo 125. Art. 127 do CP Aborto qualificado pela leso grave Dolo no aborto e ulpa na leso grave Art. 129, 2, V Leso grave qualificada pelo aborto Dolo na leso grave e culpa no aborto
Para evitar responsabilidade penal objetiva necessrio que o agente saiba ou pudesse saber que a vtima estava gestante. possvel coexistncia de qualificadoras? sim possvel. No pargrafo 1, prev-se pena de 1 a 5 anos. No pargrafo 2, prev-se pena de 2 a 8 anos. possvel a vtima ficar incapacitada para as ocupaes habituais (Art. 129,1,I) e ter deformidades permanentes( Art. 129, 2, V)? possvel sim. Deve-se, entretanto, aplicar a de natureza mais grave, servindo a outra como circunstncia judicial desfavorvel.
Pena - recluso, de dois a oito anos.
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D) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE (HOMICDIO PRETERDOLOSO):
3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos. Cuida-se de homicdio preterdoloso ou preter-intencional. No quis o resultado e nem assumiu o risco de produzi-lo. Exclui-se o dolo direto e o dolo eventual. So elementos dda figura criminal em estudo (leso corporal seguida de morte): (i) H conduta dolosa dirigida leso corporal.
(ii) H resultado culposo mais grave, qual seja, a morte. (iii) H nexo causal entre conduta e resultado. O resultado deve ser culposo; se proveniente de caso fortuito ou fora maior, responder somente pela leso. Vias de fato seguida de morte configura homicdio culposo (exemplo do empurro, em que se cai e bate a cabea, levando ao bito). Tratando-se de delito preterintencional (preterdoloso) no admite a tentativa.
E) DIMINUIO DE PENA
4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode (cuida-se de dever-poder) reduzir a pena de um sexto a um tero.
O 4 traz a leso corporal privilegiada abrangendo todas as hipteses anteriores. O privilegio alcana qualquer uma das modalidades anteriores. O privilgio se aplica ao caput, o privilgio se aplica ao 1, o privilgio se aplica ao 2 e ao 2. Se aplica a qualquer uma das leses dos anteriores. Voc pode ter leso leve privilegiada, leso grave privilegiada, leso gravssima privilegiada e leso seguida de morte privilegiada.
S para que no haja dvida, trata-se de direito subjetivo do ru, no faculdade do juiz. A discricionariedade do juiz diz respeito somente ao quantum da reduo. Motivo de relevante valor social: o agente age no interesse de uma coletividade. Motivo de relevante valor moral: o agente age no seu interesse, ligado ao sentimento de compaixo, misericrdia ou piedade.
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F) SUBSTITUIO DA PENA
5 O juiz, no sendo graves as leses (S SE APLICA AO CAPUT, HIPTESES DE LESO LEVE), pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris: I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior; II - se as leses so recprocas. Os incisos I e II so alternativos e no cumulativos. A lei 9.714/98 fez com que esse pargrafo perdesse a utilidade, pela nova metodologia de substituio das penas (alterou o Art. 44 do CP permitindo a aplicao de multa substitutiva, isoladamente, para a pena de um ano de privao de liberdade).
G) LESO CORPORAL CULPOSA
6 Se a leso culposa: Pena - deteno, de dois meses a um ano. infrao de menor potencial ofensivo com ao pblica condicionada a representao. Leso Dolosa Leve caput Grave - 1 Gravssima - 2 Leso Culposa Leve 6 o juiz considera na fixao da pena base (Art. 59 do CP) Grave - 6 o juiz considera na fixao da pena base (Art. 59 do CP) Gravssima - 6 o juiz considera na fixao da pena base (Art. 59 do CP)
A gravidade da leso, em sendo culposa, no ter interesse. Sempre ir se ajustar ao pargrafo 6, independentemente da gravidade leve, grave ou gravssima. A gravidade da leso s interfere na tipicidade quando a leso for dolosa (poder configura caput, pargrafo 1 ou pargrafo 2). Entretanto, a gravidade na leso culposa ir influenciar na quantificao da pena. A leso culposa na direo de veculo automotor deixou o CP e foi para o Cdigo de Trnsito Brasileiro (artigo 303). A pena ser de 6 meses a dois anos. O artigo 129, pargrafo 6, tem pena que varia de 2 meses a 1 ano. J o artigo 303 da lei 9.503/97 tem pena de 6 meses a 2 anos. Foi atropelado o princpio da proporcionalidade.
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Leso Culposa CP Art. 129, 6 CTB Art. 303 Pena: de 2 meses a 1 ano Pena: 6 meses a 2 anos Desvalor do resultado igual mas o Desvalor do resultado igual, mas o desvalor da conduta menos perigosa desvalor da conduta MAIS perigosa H minoria que diz ser inconstitucional, j que o desvalor do resultado idntico em um ou outro tipo. Para rebater essa corrente, deve-se destacar que o crime deve ser observado tambm sob a tica do desvalor da conduta (no trnsito colocam-se mais vidas em perigo). H quem compare o Art. 303 do CTB com o crime de leso corporal dolosa leve para defender a inconstitucionalidade do Art. 303 do CTB.
H) AUMENTO DE PENA
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do art. 121, 4. 4o No homicdio culposo (LESO CULPOSA), a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio (ERRO PROFISSIONAL), ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante (QUESTIONA-SE A SUA CONSTITUCIONALIDADE, J QUE NINGUM OBRIGADO A PRODUZIR PROVA CONTRA SI). Sendo doloso o homicdio (LESO), a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos (NO QUALQUER IDOSO J QUE NO ABRANGE O IDOSO COM IDADE IGUAL A 60 ANOS). 8 - Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do art. 121 (perdo judicial). 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria.
Vide smula 18 do STJ a sentena declaratria extintiva da punibilidade. A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
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I) VIOLNCIA DOMSTICA A vtima pode ser homem ou mulher, se mulher poder se valer das medidas protetivas da Lei Maria da Penha.
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
Traz uma leso leve qualificada, ou seja, uma qualificadora quando se tratar de leso dolosa leve. Significa que, havendo violncia domstica, em vez de se aplicar o caput, aplica-se o pargrafo 9 do artigo 129. Deixa de ser crime de menor potencial ofensivo (a pena mxima suplantou 2 anos) para ser de mdio potencial ofensivo.
10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero).
Traz causa de aumento para leso grave, gravssima e seguida de morte, quando se tratar de violncia domstica, aumentando a pena de 1/3.
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia.
Traz causa de aumento para o pargrafo 9, em caso de violncia contra as pessoas l indicadas, desde que deficientes. A pena aumenta-se de 1/3.
Quando que se d a violncia domstica e familiar, nos termos dos pargrafos 9, 10 e 11? Vide pargrafo 9. Primeira hiptese: contra ascendente, descendente ou irmo. Pouco importa se o parentesco natural ou civil. Esses parentes precisam coabitar? A maioria da doutrina entende que dispensa coabitao. Segunda hiptese: contra cnjuge ou companheiro. Terceira hiptese: contra (OU) quem conviva ou tenha convivido o agente.
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GUILHERME
DE
SOUZA NUCCI
entende
essa
terceira
hiptese
como
circunstncia que deve que ser agregada s outras duas hipteses. ROGRIO SANCHES, entretanto, entende como hiptese autnoma.
Exemplo dado por FLVIO MONTEIRO DE BARROS: repblica de estudantes. No caso do que tenha convivido, a agresso deve estar atrelada ao convvio pretrito. Quarta hiptese: contra quem se prevalece das relaes domsticas de coabitao ou de hospitalidade.
Vide pargrafo 10 (trs majorantes para o caso da leso dos 1 a 3 do Art. 129). Determina a aplicao de causa de aumento de 1/3 da pena sobre o pargrafo 9 (qualificadora), quando o resultado da violncia gerar leso grave, gravssima ou seguida de morte. Vide pargrafo 11 (trs majorantes do Art. 129, 9). Determina a aplicao de causa de aumento de 1/3 da pena sobre o pargrafo 9 (qualificadora), quando a pessoa for portadora de necessidades especiais. Exige condio especial da vtima. O conceito de pessoa portadora de necessidades especiais est previsto nos artigos 3 e 4 do Decreto n 3.298/99, que regulamentou a Lei n 7.853/89. Bittencourt discorda entendendo que deve ser analisado o caso concreto.
Decreto n 3.298/99 Art. 3 Para os efeitos deste Decreto, considera-se: I - deficincia - toda perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade para o desempenho de atividade, dentro do padro considerado normal para o ser humano; II - deficincia permanente - aquela que ocorreu ou se estabilizou durante um perodo de tempo suficiente para no permitir recuperao ou ter probabilidade de que se altere, apesar de novos tratamentos; e III - incapacidade - uma reduo efetiva e acentuada da capacidade de integrao social, com necessidade de equipamentos, adaptaes, meios ou recursos especiais para que a pessoa portadora de deficincia possa receber ou transmitir informaes necessrias ao seu bem-estar pessoal e ao desempenho de funo ou atividade a ser exercida. Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda parcial ou total das possibilidades auditivas sonoras,
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variando de graus e nveis na forma seguinte: a) de 25 a 40 decibis (db) - surdez leve; b) de 41 a 55 db - surdez moderada; c) de 56 a 70 db - surdez acentuada; d) de 71 a 90 db - surdez severa; e) acima de 91 db - surdez profunda; e f) anacusia; III - deficincia visual - acuidade visual igual ou menor que 20/200 no melhor olho, aps a melhor correo, ou campo visual inferior a 20 (tabela de Snellen), ou ocorrncia simultnea de ambas as situaes; IV - deficincia mental - funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao; b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao da comunidade; e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla - associao de duas ou mais deficincias.
OBS.: Os pargrafos 9, 10 e 11 no exigem que a vtima seja mulher.
PAROU AQUI EM 01/10/2010
Leso corporal seguida de morte 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos.
um crime genuinamente preterdoloso ou preterintencional. O resultado no alvo do dolo direto, assim como no advm do dolo eventual. Se o resultado morte no foi querido, no h dolo direito; se no foi aceito, no h dolo eventual. O art. 129 exige ao menos a culpa, logo preterdoloso.
Requisitos da leso corporal seguida de morte: tambm chamado de homicdio preterdoloso. a) conduta doloso visando ofender a incolumidade pessoal de algum; b) resultado morte culposo: Se o resultado for proveniente de caso fortuito ou fora maior, no se pode imputar o resultado ao agente. Responder apenas por leso corporal.
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c) nexo causal entre conduta e resultado.
Ex: agente d soco em algum dentro de uma boite, ela cai em cima de garrafa e morre. O soco foi visando machucar a vtima. Mas era previsvel pelo local. Assim, responde o agente por leso corporal seguida de morte. Ex: cubano que deu chute no juiz na olimpadas na modalidade de takendoo. O cubano chutou a cabea do rbitro no para matar. Se o rbitro tivesse cado e batesse a cabea num prego do tatame. O resultado no foi ao menos culposo, pois ningum iria prever que em um tatame houvesse um prego virado para fora. Assim, no responde por leso seguida de morte.
Ex: agente d empurro na vtima, ela cai, bate a cabea e morre, havendo uma morte culposa. O empurro mera vias de fato. Assim, vias de fato seguida de morte o caso de homicdio culposo, com pena de um a trs anos, ficando absorvida a contraveno penal.
Art. 129, 4.: Diminuio de pena 4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
Essa hiptese lembra o homicdio privilegiado. Aqui, ocorre a leso corporal privilegiada. O 4. aplica-se a todos os anteriores, ou sejam, pode ser privilegiada a leso leve, grave, gravssima ou seguida de morte. Trata-se de direito subjetivo do ru. Preenchidos os requisitos, o juiz obrigado a reduzir a pena. a discricionariedade do juiz s diz respeito ao quantum da reduo, que varia de 1/6 a 1/3. No mais, tudo o que se aplica ao homicdio privilegiado se aplica leso privilegiada.
Substituio da pena 5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris: I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;
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II - se as leses so recprocas.
O 5. traz uma hiptese de substituio da pena. exclusiva da leso leve, ou seja, do caput do art. 129 do CP. Mas no basta ser a leso leve, deve ser leve e privilegiada ou as leses so recprocas.
Leso corporal culposa 6 Se a leso culposa: (Vide Lei n 4.611, de 1965) Pena - deteno, de dois meses a um ano.
A leso corporal culposa tem a mesma sistemtica do homicdio culposo, com a nica diferena do resultado. OBS: quando a leso culposa, no importa se leve, grave ou gravssima, sempre se ajustando ao 6. do art. 129. No caso de leso dolosa a natureza da leso pode gerar as penas do caput, 1. ou 2.. No caso da leso culposa, a natureza sempre vai desembocar no 6., no importando se leve, grave ou gravssima. O juiz considera a natureza ou gravidade da leso na fixao da pena base. Ex: Lars Grael que perdeu uma perna em face de acidente de lanha pilotada por um piloto alcoolizado. Embora a leso tenha sido gravssima, o autor incorreu no 6. do art. 129.
OBS: se o crime ocorrer na direo de veculo automotor, o crime ser o previsto no art. 303 do CTB.
O art. 129, 6. do CP caso de leso culposa e a pena de 2 meses a 1 ano; o art. 303 do CTB tambm traz caso de leso culposa e a pena de 6 meses a 2 anos. H quem entenda que pelo fato de o desvalor do resultado ser o mesmo, a pena do art. 303 inconstitucional. Fere o princpio da proporcionalidade. Se se olhar o desvalor da conduta, ambos so distintos. O desvalor da conduta justificaria penas diferentes. A tese da inconstitucionalidade muito usada em provas da defensoria pblica.
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A leso corporal dolosa de natureza leve tem pena de 3 meses a 1 ano. Seria melhor para o ru alegar que a conduta foi dolosa. Assim, quando se compara leso culposa no trnsito e leso dolosa leve, fica difcil defender a falta de proporcionalidade. Na prtica, ainda no se tem conhecimento de tribunal que pronunciou a
inconstitucionalidade da pena da leso culposa no trnsito.
Aumento de pena 7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do art. 121, 4. (Redao dada pela Lei n 8.069, de 1990)
Vide comentrios sobre o art. 121, 4..
8 - Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do art. 121.(Redao dada pela Lei n 8.069, de 1990)
Quando a leso culposa admite-se o perdo judicial. Vide comentrios acerca do perdo judicial quando do estudo do crime de homicdio.
Violncia domestica e familiar: 9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006)
Esse dispositivo se refere ao caput do art. 129. A doutrina afirma que esse dispositivo se trata de crime comum, mas o professor pensa que crime bi-prprio, pois exige uma relao domestica ou familiar ou de intimidade entre sujeito ativo e passivo. A vtima necessariamente deve ser mulher? No. A vtima pode ser homem ou mulher. Se caso de violncia domestica ou familiar e a vtima homem, est protegido pelo art. 129, 9. do CP; se a vtima mulher est protegida pelo mesmo art. 129, 9. e ainda pela Lei Maria da Penha. Isso a prova de que essa lei, ao alterar o 9. do art. 129 previu a possibilidade de que o homem possa ser vtima de violncia domestica ou familiar.
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Para configurar leso no mbito domstico e familiar imprescindvel que seja praticada contra: a) ascendente, descendente ou irmo: Pouco importa se o parentesco legtimo ou ilegtimo. Ora, a CF afirma que existe parentesco, natural ou no. Assim, pouco importa se houve adoo. A coabitao fica dispensada nesse caso.
b) cnjuge ou companheiro: A unio estvel abrangida em razo da proteo do companheiro. Incide a qualificadora ainda que diante de separao de fato.
c) pessoa com quem conviva ou tenha convivido o agente: Se trata de um terceiro grupo de vtimas ou apenas um complemento dos grupos anteriores? Nucci no analisa a alnea c como autnoma, sendo um complemento das anteriores. A maioria entende que trata-se de um terceiro grupo de vtimas, independente dos anteriores. Ex: repblica de estudantes, amantes. Basta que a agresso seja em razo da convivncia presente ou passada. d) prevalecendo o agente das relaes domesticas, de coabitao ou de hospitalidade: So abrangidos os empregados domsticos, as visitas etc.
A pena do 9. de 3 meses a 3 anos. o caso de leso leve que deixou de ser de menor potencial ofensivo. No possvel transao penal, sendo objeto de inqurito policial.
10. Nos casos previstos nos 1o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no 9o deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). (Includo pela Lei n 10.886, de 2004)
Aplicam-se os comentrios do 9.. Mas deve-se ressaltar que incide a majorante do aumento de 1/3 da pena.
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime
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for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)
O que significa ser a pessoa portadora de deficincia? A expresso portadora de deficincia deve ser interpretada de acordo com os artigos 3. e 4. do Decreto 3.298/99, que regulamentou a lei 7.853/89.
Ao penal nos crimes de leso corporal: Em regra, a ao penal pblica incondicionada. Excees: a) Leso dolosa leve (art. 129, caput): A ao pblica condicionada. Art. 88 da Lei 9.099/95. Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.
b) Leso culposa (art. 129, 6.): Tambm se aplica o art. 88 da Lei 9.099/95. No caso de violncia domstica e familiar, qual a ao penal? Se a vtima for homem, deve-se diferenciar o art. 129, 9. do art. 129, 10., onde se tem leso grave, gravssima ou seguida de morte. Se a vtima for homem e a leso for grave, gravssima ou seguida de morte, a ao pblica incondicionada. No caso do 9. do art. 129, se a vtima for homem, a lei no impede a aplicao da lei 9.099/95, logo pode-se aplicar o art. 88 dessa lei, ou seja, ser a ao penal pblica condicionada. Assim, no importa a pena, mas sim a gravidade da leso. Se a vtima for mulher, no caso do art. 129, 10., ou seja, leso grave, gravssima ou seguida de morte, a ao pblica incondicionada. Se a vtima for mulher, no caso do art. 129, 9., apesar de ser leso leve, o art. 41 da Lei Maria da Penha veda a aplicao da lei dos juizados. Mas h duas correntes: - a primeira corrente afirma que caso de ao penal pblica incondicionada. Traz os seguintes argumentos: A lei 11.340/06 veda a aplicao do art. 88 da Lei 9.099/95. Trata-se de grave violao dos direitos humanos da mulher, incompatveis com outra espcie de ao penal.
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A vontade da mulher pode estar viciada diante do temor de nova agresso.
Defendem essa corrente LFG e Maria Berenice Dias. - a segunda corrente entende que a ao penal pblica condicionada. Traz os seguintes argumentos: Quando a lei Maria da Penha veda a aplicao da lei 9.099/95, na verdade, no quer admitir medidas despenalizadoras (transao penal, v.g), exteriores vontade da vtima, no abrangendo a representao. O estupro uma das formas mais graves de violao dos direitos humanos da mulher e a pena perseguida mediante queixa. Eventuais presses para que a vtima mulher se retrate da representao ofertada, sero detectadas em audincia prpria. Essa segunda corrente defendida por Damsio de Jesus e Ronaldo Batista Pinto, alm do prprio professor.
Em 2008, o STJ adotava a primeira corrente. J em 2009 est adotando a segunda corrente. Duas decises do ano passado afirmaram que a ao pblica
incondicionada. Mas h uma deciso de 2009 em que o STJ entendeu que a ao pblica condicionada representao. Ressalte-se que todas essas trs decises so da mesma Turma.
OMISSO DE SOCORRO
Omisso de socorro Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
O crime de omisso de socorro traduz uma norma de solidariedade humana. O bem jurdico tutelado a segurana do indivduo, protegendo-se a vida e a sade humana. O sujeito ativo comum, ou seja, pode o crime ser praticado por qualquer pessoa. No precisa, pois haver relao entre o sujeito ativo o passivo. Se houvesse relao de
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dependncia entre vtima e agente, este seria garantidor, podendo responder por homicdio e no por omisso de socorro. O crime de omisso de socorro admite co-autoria? Estar-se diante de um dever genrico de agir, ou seja, atinge a todos indistintamente. Logo, no possvel co-autoria, sendo cada omitente autor do crime de omisso de socorro. Se houver quatro pessoas olhando a vtima agonizando e um delas resolve socorrer a vtima, no h crime para os outros trs agentes, pois se est diante de obrigao solidria, ou seja, quando um agente cumpre a sua obrigao desonera os demais.
possvel omisso de socorro a distncia, ou seja o autor do crime de omisso de socorro deve estar presente no local? - a primeira corrente afirma que a presena do sujeito ativo indispensvel, concluso extrada da natureza do delito (omisso). Adotada por Cezar Roberto Bittencourt. a corrente que predomina. - a segunda corrente afirma que a presena do sujeito ativo dispensvel. Se tinha condies de se deslocar ao local do perigo, haver crime em caso de omisso. Damsio adota essa tese.
Sujeito passivo no crime de omisso de socorro: A vtima no comum, mas sim prpria: criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo. S pode ser vtima quem ostentar essas qualidades.
Magalhes Noronha fez a seguinte indagao: e se o sujeito passivo recusar o socorro? A pessoa que consente e no socorre, pratica o crime? Sim, pois o bem protegido indisponvel, pois independe do consentimento da vtima. Assim, mesmo que haja oposio da vtima, deve-se insistir no socorro, desde que no haja risco para a pessoa que vai socorrer.
O crime de omisso de socorro consiste em deixar de: a) prestar assistncia: H uma omisso de uma assistncia imediata, ou seja, pessoal. b) no pedir socorro da autoridade competente:
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H uma omisso de assistncia mediata. uma assistncia subsidiria. S se pode requerer socorro da autoridade competente quando no possa faz-lo. Se o fizer por mera comodidade, o crime ser cometido.
Em ambos os casos o agente no pratica ao imposta pelo dever genrico. Est-se diante de uma inao, ou seja, o agente no pratica a ao devida.
Possvel faz-lo sem risco pessoal: dessa expresso do tipo pode-se extrair o seguinte: - se houver risco pessoal, no h crime. Isso porque no se preenche o tipo penal, havendo atipicidade. - risco meramente patrimonial ou moral no exclui a tipicidade, mas, dependendo do caso, pode excluir a ilicitude. Ex: Cames salvando a obra e deixando as pessoas em perigo.
imprescindvel que o omitente no tenha sido o causador doloso ou culposo do perigo. Se assim o for, passa a ser garante ou garantidor. No ter mais o dever genrico de agir, mas sim o dever jurdico de evitar o resultado. Art. 13, 2., c do CP: 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) O crime de omisso de socorro punvel a ttulo de dolo. Mas quando a sua consumao? O crime se consuma com a omisso geradora de perigo. Est-se diante de um crime de perigo. Mas o perigo abstrato ou concreto? No perigo abstrato no h necessidade de se demonstrar o perigo, pois presumido absolutamente por lei. No perigo concreto precisa-se comprovar o perigo. No caso do crime de omisso de socorro, se for omisso de socorro a criana abandonada ou extraviada, o perigo abstrato; se for pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo, o crime de perigo concreto, precisando ser comprovado.
OBS: h doutrinadores que questionam a constitucionalidade dos crimes de perigo abstrato. LFG afirma que esses crimes no foram recepcionados pela CF. O STF tambm assim entende. Os argumentos so os seguintes:
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- pune-se o agente sem se ter certeza da existncia do perigo, ferindo o princpio da lesividade ou da ofensividade. - o perigo absolutamente presumido por lei, ou seja, o ru no pode provar em sentido contrrio. Logo, fere-se o princpio da ampla defesa.
O crime de omisso de socorro admite tentativa? No, pois crime omissivo prprio. um crime unisubsistente, no podendo a execuo ser fracionada.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
Est-se diante de majorante preterdolosa ou preterintencional. O agente age com dolo na omisso e culpa na morte ou leso grave.
O crime de omisso de socorro do CP a geral, mas ainda h os crimes de omisso de socorro no CTB e no Estatuto do Idoso.
No caso do CTB, a omisso de socorro uma majorante do crime de homicdio culposo na direo de veculo automotor. Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente; Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um tero metade, se ocorrer qualquer das hipteses do pargrafo nico do artigo anterior.
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Art. 304.
Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato
socorro vtima, ou, no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Penas - deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave. Pargrafo nico. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veculo, ainda que a sua omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leves.
Art. 302 ou 303, majorados quando: a) omitente for condutor: b) omitente for condutor envolvido em acidente de trnsito: c) omitente for condutor envolvido em acidente de trnsito, culpado pelo acidente. Se o omitente for condutor envolvido em acidente de trnsito, culpado pelo acidente e cometer infrao de socorro, responde pelo art. 302 ou 303 do CTB.
Os casos do art. 304 so os seguintes: a) omitente condutor: b) omitente condutor envolvido em acidente: c) omitente condutor envolvido em acidente, no culpado.
Se se tiver um omitente condutor no envolvido em acidente, aplica-se o art. 135 do CP.
Omisso de Socorro no Estatuto do Idoso: Art. 97. Deixar de prestar assistncia ao idoso, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, em situao de iminente perigo, ou recusar, retardar ou dificultar sua assistncia sade, sem justa causa, ou no pedir, nesses casos, o socorro de autoridade pblica: Pena - deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. Pargrafo nico. A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
O art. 135 do CP a norma geral, cedendo espao para o Estatuto do Idoso, o qual, por sua vez, ceder espao para o CTB, se a omisso ocorreu no caso de acidente de trnsito.
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Aula 06/10/2010 RIXA
Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa. Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a dois anos.
Conceito: uma briga perigosa entre mais de duas pessoas, agindo cada uma por sua conta e risco, acompanhada de vias de fato ou violncias recprocas. Quando se fala em duas ou mais pessoas deve-se ter o mesmo para dois ou mais grupos. Ex: TUF contra cearagay no rixa, mas sim leso corporal, porque os grupos so determinados e nos mais que dois. Mas se a briga envolve as duas e a Falange, a haver rixa, porque h mais de dois grupos envolvidos. Mas pode haver rixa dentro da prpria torcida, quando mais de duas pessoas brigam entre si. Agora com a Lei n 10.671/2003 Estatuto do Torcedor (Art. 41-B) includo pela Lei n 12.299/2010 isto crime:
Lei n 10.671/2003 Estatuto do Torcedor Art. 41-B. Promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local restrito aos competidores em eventos esportivos: (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). Pena - recluso de 1 (um) a 2 (dois) anos e multa. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 1o Incorrer nas mesmas penas o torcedor que: (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). I - promover tumulto, praticar ou incitar a violncia num raio de 5.000 (cinco mil) metros ao redor do local de realizao do evento esportivo, ou durante o trajeto de ida e volta do local da realizao do evento; (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). II - portar, deter ou transportar, no interior do estdio, em suas imediaes ou no seu trajeto, em dia de realizao de evento esportivo, quaisquer instrumentos que possam servir para a prtica de violncia. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 2o Na sentena penal condenatria, o juiz dever converter a pena de recluso em pena impeditiva de comparecimento s proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo prazo de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos, de acordo com a gravidade da conduta, na hiptese de o agente ser primrio, ter bons antecedentes e no ter sido punido anteriormente pela prtica de condutas previstas neste artigo. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 3o A pena impeditiva de comparecimento s proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, converter-se- em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010). 4o Na converso de pena prevista no 2o, a sentena dever determinar, ainda, a obrigatoriedade suplementar de o agente permanecer em estabelecimento indicado pelo juiz, no perodo compreendido entre as 2 (duas) horas antecedentes e as 2 (duas) horas posteriores realizao de partidas de entidade de prtica desportiva ou de competio determinada. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010).
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5o Na hiptese de o representante do Ministrio Pblico propor aplicao da pena restritiva de direito prevista no art. 76 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, o juiz aplicar a sano prevista no 2o. (Includo pela Lei n 12.299, de 2010).
O bem jurdico primrio (direto) protegido pelo art. 137 do CP a incolumidade da pessoa humana. O bem jurdico secundrio (indireto) a ordem e a paz pblica. Tal consta do item 48 da Exposio de Motivos do CP.
Sujeito ativo do crime de rixa: crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Necessariamente, tambm ser sujeito passivo. sempre sujeito passivo. Sujeito passivo: A vtima tambm comum. Nem sempre sujeito ativo somente os briguentos, podendo ser um pedestre, que vtima, mas no sujeito ativo do crime de rixa. Rogrio Grecco entende que um crime sui generis, onde o sujeito ativo tambm sujeito passivo em virtude das mtuas agresses (posio minoritria na doutrina). Em momento algum se afirma que o sujeito passivo s pode ser o contendor. Pode ser um pedestre, por exemplo.
Quanto ao concurso de agentes, o crime de rixa de concurso necessrio ou plurissubjetivo. monossubjetivo quando o crime pode ser praticado por uma ou mais pessoas. Ser plurissubjetivo quando s pode ser praticado por nmero plural de pessoas. o crime de concurso necessrio. Qual espcie de crime plurissubjetivo a rixa? Os crimes plurissubjetivos se dividem em trs espcies: a) de condutas paralelas: As condutas auxiliam-se mutuamente. Ex: quadrilha ou bando. b) de condutas contrapostas (umas contra as outras): Ex: rixa. c) de condutas convergentes: As condutas buscam-se umas as outras. Ex: bigamia e antigo adultrio.
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O crime consiste em participar de rixa. A participao pode ocorrer de duas maneiras: a) material: O agente toma parte na luta. o que a doutrina chama de partcipe da rixa. b) moral: O agente induz, incentiva a briga, sem dela tomar parte. um partcipe do crime de rixa.
dispensvel o corpo a corpo? Assim, possvel rixa a distncia? possvel rixa a distncia, dispensando o corpo a corpo. Ex: arremesso de objetos.
Para ser rixa necessrio que a briga seja acompanhada de vias de fato ou violncia recproca. No h o crime de rixa quando s existem agresses verbais.
Crime de rixa punido a ttulo de dolo. Assim, no precisava que o tipo penal trouxesse a expresso salvo para separar os contendores.
Tipo Subjetivo: o dolo (direto / eventual) sendo a vontade consciente de tomar parte na luta ou incentivar os briguentos.
Consumao: O crime se consuma com a efetiva troca de agresses geradora de perigo. Mas o perigo abstrato ou concreto? Prevalece que se trata de crime de perigo abstrato, ou seja, o legislador presume o perigo presumidamente. Mas o STF e LFG tm entendido que crime de perigo abstrato no foi recepcionado pela CF sendo, para eles, crime de perigo concreto (minoria da doutrina). Para eles o crime de perigo abstrato fere o Princpio da Ofensividade ou da Lesividade e o Princpio da Ampla Defesa.
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O crime de rixa admite tentativa? Para a maioria o crime unisubsistente (no admite fracionamento na execuo), no admitindo tentativa. Porm, Nelson Hungria admitia tentativa no crime de rixa. Ex: rixa ex proposito ou de surgimento combinado. Se mais de duas pessoas combinam rixa entre si e a polcia impede, fica configurada a tentativa. Assim, para Hungria a tentativa possvel no caso de rixa previamente combinada. Para a grande maioria da doutrina, essa tentativa caracteriza meros atos preparatrios.
possvel legtima defesa no crime de rixa? Deve-se distinguir duas situaes: a) Pessoa no participante da luta: suponha que A, B e C esto brigando um contra o outro, cada um por sua conta e risco. Essa briga toma propores e chega perto de D. Este comea a repeli-la. D age em legtima defesa. Assim, possvel legtima defesa no crime de rixa quando atinge terceira pessoa no participante do tumulto.
b) Pessoa participante da luta: suponha que A, B e C esto brigando com socos e pontaps; de repente, A saca de uma arma e C percebe a desproporcionalidade no comportamento de A e o mata. Nesse caso, C poder alegar legtima defesa no que concerne ao homicdio, mas no poder faz-lo com relao ao crime de rixa.
Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a dois anos.
Se da rixa resultar morte ou leso grave em um contendor? Nesses casos, h trs sistemas discutindo a punio: a) Sistema da Solidariedade Absoluta: Se da rixa resultar leso grave ou morte, todos os participantes respondem pelo evento leso ou morte (homicdio), independentemente de se apurar o real autor do resultado.
b) Sistema da Cumplicidade Correspectiva: Se da rixa resultar leso grave ou morte e no sendo apurado o seu autor, todos os participantes respondem pelo resultado leso grave ou morte (homicdio), sofrendo, entretanto, pena intermediria a do autor e do participe desses crimes.
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c) Sistema da Autonomia: A rixa punida por si mesma, independentemente do resultado agravador (morte ou leso grave), o qual, se ocorrer, somente qualificar o crime. Apenas o causador da leso grave ou morte, se identificado, responder tambm por esses crimes dos artigos 121 (homicdio) e 129 (leso) do CP. Foi o sistema adotado pelo CP (Art. 137, Pargrafo nico do CP).
Suponha que A, B, C e D participam de uma rixa. C sofre leso grave, no se tendo apurado o causador dessa leso. A, B e D respondem pelo crime de rixa qualificada. C, que foi quem sofreu a leso, tambm responde por rixa qualificada e mesmo tendo sofrido a leso, concorreu para que a rixa tenha sido mais perigosa.
Suponha que no mesmo exemplo, C morre e o causador da morte de C tenha sido B. A e D respondem por rixa qualificada. H duas correntes para o crime de B: 1. B responde por rixa qualificada e homicdio: a corrente que prevalece . B responde por rixa qualificada pelo maior perigo da luta e por homicdio pela morte. No se considera a mesma circunstncia. 2. B responde por rixa simples e homicdio: Com B respondendo por rixa simples evita-se o bis in idem.
Suponha que A, B, C e D esto numa luta que caracteriza rixa. As 19:00 horas C abandona a briga e as 20:00 horas D morre e no foi identificado o autor do homicdio. C responde por rixa qualificada porque de qualquer modo, com sua conduta anterior, contribuiu para o maior perigo da luta. Isso porque h causalidade simples. Com o comportamento anterior, C criou o risco do resultado. Aplica-se a teoria da equivalncia.
Suponha que A, B, C e D se contendem. As 20:00 horas D morre. No seu lugar, entra E. E responder por rixa simples, pois entrou depois do resultado morte de D.
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CRIMES CONTRA A HONRA
Sero estudados trs crimes contra a honra, mais precisamente calnia, difamao e injria. Antes, porm, deve ser lembrado que os crimes contra a honra tem o CP como estatuto geral, alm de leis especiais. Eu tenho leis especiais tambm assim fazendo. Por exemplo: Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes tambm protege a honra contra esses tipos de crime. Cdigo Eleitoral que tambm protege a honra contra calnia, difamao e injria. E com uma observao importante: no Cdigo Eleitoral, os crimes contra a honra so de ao pblica incondicionada. Cdigo Penal Militar tambm protege a honra. L vocs vo encontrar calunia, difamao, injria. Lei de Segurana Nacional Tambm protege a honra. Lei de Imprensa (na ADPF 130 o STF julgou no trecepcionada pela CF/88)
Ressalte-se que os arts. 20, 21 e 22 que tratam dos crimes contra a honra na Lei de Imprensa esto suspensos pela ADPF 130. O STF afirmou que esses artigos sero suspensos e que se houver crimes contra a honra por meio da imprensa, devem ser aplicadas as disposies do CP. Conclui-se, pois que deve ser aplicado o CP apenas nos casos em que no forem aplicados os casos previstos em lei especial.
Calnia Art. 138 Imputar fato criminoso determinado sabidamente falso.
Difamao
Injria
Art. 139 Art. 140 Imputar fato desonroso Atribuir qualidade negativa. determinado, em regra no importando se verdadeiro ou falso. Ofende a honra objetiva, Ofende a honra objetiva. Ofende a honra subjetiva, que a reputao do que a dignidade, o sujeito, ou seja, o que os decoro, a autoestima do outros pensam dele. sujeito, o que o sujeito pensa dele prprio. Algum diz que fulano ladro. Qual crime comete? R - Injria. No se est atribuindo fato ao sujeito, mas uma qualidade negativa.
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Algum diz que fulano assaltou o BB. Qual crime comete? R - Calnia, porque lhe foi atribudo fato determinado que constitui crime.
Algum afirma que fulana foi vista na esquina rodando bolsinha. Qual crime comete? R - Atribui-se fato determinado, desonroso quela pessoa. Como o fato no constitui crime, h difamao.
Algum afirma que Fulano estava apontando jogo do bicho. Qual crime comete? R - Atribui-se fato determinado. Mas o fato crime? No, contraveno. Logo, se se imputa contraveno penal a algum no h calnia, mas sim difamao.
Algum afirma que viu militar beijando de maneira lasciva colega de farda nas dependncias do quartel. Qual crime comete? R - Ato sexual dentro do quartel crime, previsto no CPM. No caso, h calnia.
Uma pessoa falou que a outra era jogadora do jogo do bicho. A pessoa se sentiu ofendida e interps queixa, descrevendo o fato e pedindo as penas por crime de calnia. Essa queixa deve ser recebida ou no? A vtima descreveu nos fatos o crime de difamao, mas pediu a condenao por calnia. O juiz deve receber a queixa e na hora de aplicar a pena deve condenar por difamao aplicando a emendatio libelli . Mas pela Teoria Social da Ao, o jogo do bicho foi revogado pelos costumes, logo deveria a queixa ser rejeitada porque o fato era atpico. Essa uma posio minoritria.
Os crimes contra a honra so crimes de dano ou de perigo? R - Prevalece na doutrina que se trata de crime de dano, que dispensa, no entanto, o resultado naturalstico, sendo formal. crime de dano porque o agente age com vontade de ofender, mas o crime se consuma mesmo que a vtima no se sinta ofendida.
possvel concurso de calnia com difamao e injria? R - Em contextos fticos distintos, possvel.
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Mas possvel o concurso de crimes contra a honra no mesmo contexto ftico? R H trs correntes: a primeira corrente afirma que possvel continuidade delitiva, pois ofende o mesmo bem jurdico. a segunda corrente afirma que aplica-se o princpio da consuno, ou seja, o crime mais leve fica absorvido pelo crime mais grave. A injria fica absorvida pela calnia, por exemplo. a terceira corrente afirma que possvel concurso de delitos desde que se relativas a honras diversas, objetiva e subjetiva. Assim, no seria possvel concurso entre calnia e difamao, sendo possvel concurso entre calnia e injria e difamao e injria.
No h uma corrente predominante, mas em concursos, normalmente, se adota a segunda corrente.
CALNIA:
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente DETERMINADO fato definido como crime: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa. 1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga. 2 - punvel a calnia contra os mortos. Exceo da verdade 3 - Admite-se a prova da verdade, salvo: I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel; II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141; III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
Sujeito ativo: Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, salvo por pessoa que desfruta de imunidade, como por exemplo, senadores; deputados federais; deputados estaduais; vereadores, nos limites do municpio que exerce a vereana.
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O advogado pratica calnia no exerccio de sua profisso? R - O art. 7., 2. do Estatuto da OAB afirma que a imunidade apenas para injria e difamao. Assim, advogado no possui imunidade profissional para o crime de calnia. 2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer. Sujeito passivo: Qualquer pessoa pode ser vtima de calnia, mesmo o desonrado. A jurisprudncia entende que at a prostituta pode ser vtima de calnia.
O menor de 18 anos e o louco podem ser vtimas de calnia? R H duas correntes sobre o tema: A primeira corrente afirma que o menor e o louco no praticam crime. Logo, no podem ser vtimas de calnia, mas sim de difamao. A segunda corrente afirma que a lei exige imputao de fato definido como crime, ou seja, fato tpico. Logo, sabendo que o menor e o louco praticam fato tpico, podem ser vtimas de calnia. a corrente que o STJ adota, ainda que indiretamente. Entende que o menor podem ser vtima de denunciao caluniosa.
Pessoa jurdica pode ser vtima de calnia? a primeira corrente afirma que pessoa jurdica no pratica crime, nem pode ser responsabilizada penalmente. Logo, pessoa jurdica no pode ser vtima de calnia. a segunda corrente entende que a pessoa jurdica pratica crime ambiental, podendo ser responsabilizada penalmente. Logo, pessoa jurdica pode ser vtima de calnia. a terceira corrente afirma que pessoa jurdica no pratica crime, mas pode ser responsabilizada penalmente em caso de infraes ambientais. Logo, para essa corrente pessoa jurdica no pode ser vtima de calnia. a quarta corrente, defendida por Mirabete, entende que pessoa jurdica no pode ser vtima de nenhum crime contra a honra, porque o CP s protege a honra da pessoa fsica.
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No STJ, prevalece a terceira corrente, no podendo pessoa jurdica ser vtima de calnia.
Mesmo o desonrado pode ser vtima de calnia.
O morto pode ser vtima de calnia? R - O 2. do art. 138 afirma que punvel calnia contra as mortos. Logo, ele no vtima. Basta imaginar que se pudesse ser vtima, ele prprio teria que interpor a queixa-crime. A vtima a famlia do morto, que tem interesse na manuteno de seu bom nome e preservao de sua memria.
Art. 138 (...) 2 - punvel a calnia contra os mortos.
crime a auto-calnia? R - crime de auto-acusao falsa, ou seja, a auto-calnia crime contra a administrao da justia e no crime contra a honra.
Auto-acusao falsa Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.
Crime contra a honra do Presidente da Repblica pode configurar crime contra a segurana nacional. Mas deve haver motivao poltica para que esse crime seja configurado, que a especializante do crime.
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Conduta: Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato determinado definido como crime.
Meios de execuo: A calnia crime de execuo livre, ou seja, pode ser praticado implcita ou explicitamente. Pode ser praticado por palavras, escritos, gestos etc.
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OBS: se a imputao falsa referir-se a contraveno penal, no h crime de calnia, mas sim difamao.
S h calnia quando a falsidade objetiva ou quando h falsidade subjetiva? R - Haver calnia quando o fato imputado jamais ocorreu (falsidade que recai sobre o fato) ou, quando real o acontecimento, no foi a pessoa apontada o seu autor (falsidade que recai sobre a autoria do crime).
A honra um bem disponvel ou indisponvel, ou seja, se a vtima consentir em ser caluniada, h crime? Hoje pacfico que a honra um bem disponvel, ou seja, se a vtima consente em ser caluniada, no h crime.
Uma pessoa diz que outra roubou um banco. Fulano no falou, mas espalha a notcia. Que crime pratica? Calnia, prevista no 1. do art. 138:
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa. 1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga.
Tipo Subjetivo: A calnia punvel a ttulo de dolo (vontade consciente de ofender a honra). O caput pune o dolo direto e o dolo eventual. J o 1. s pune o dolo direto e no o eventual. Essa concluso extrada da expresso sabendo falsa a imputao. Mas nas duas hipteses, imprescindvel a vontade efetiva de ofender a honra (tenha o animus ofendenti). Algumas concluses podem ser extradas: no h dolo no animus jocandi , que a brincadeira, ainda que de mau gosto; no h dolo no animus consulendi , que a inteno de aconselhar. no h dolo no caso do animus narrandi , que a inteno de apenas narrar o fato, prprio de uma testemunha. no h dolo no animus corrigendi , que a inteno de meramente corrigir; no h dolo no animus defendendi , que a inteno de apenas defender o direito.
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Consumao do crime de calnia: A consumao est ligada ao tipo de honra ofendida. A calnia trata da honra objetiva, que a reputao, ou seja, o que terceiros pensam da vtima. Assim, o crime se consuma quando terceiros tomam conhecimento da calnia, independentemente do efetivo dano reputao da vtima. Isso porque o crime meramente formal.
O crime de calnia admite tentativa? crime unisubsistente ou plurisubsistente? Em regra, no, mas possvel, na forma escrita como na carta caluniadora receptada. Assim, se a carta for interceptada pela vtima sem que terceiros dela tomem conhecimento. Imagine que A manda um telegrama a C, caluniando B. Porm, antes do telegrama chegar a C, B o intercepta. A calnia tentada ou consumada? O crime se consuma, porque o terceiro que materializou o telegrama j tomou conhecimento do seu contedo. O mesmo ocorre no caso do fonograma.
3 - Admite-se a prova da verdade, salvo: I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel; II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141; III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
Admite-se defesa provar a verdade acerca da imputao? R - Sim, pois o 3. do art. 138 prev a exceo da verdade. Assim, a regra que o querelado pode fazer prova da verdade, por meio da exceo da verdade. Trata-se de incidente processual, forma de defesa indireta, atravs da qual o acusado de ter praticado calnia pretende provar a veracidade do que alegou.
A procedncia da exceo da verdade redunda na absolvio do acusado, mas em qual fundamento o juiz o absolver? R - Se a vtima prova que o fato no falso, desaparece uma elementar do tipo, que a falsidade. Logo, o juiz absolver o acusado por atipicidade da conduta.
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Mas h trs hipteses em que a lei no permite ao acusado fazer prova da verdade, a saber: 1. Se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel:
Ex.: A imputou a B o exerccio arbitrrio das prprias razes contra C. B, sentindo-se caluniado, entrou com a queixa. A pode provar esse exerccio arbitrrio das prprias razes? No! S C pode porque o crime de ao penal privada. Se C quer o silncio, A no pode desrespeitar.
A razo da presente proibio consiste em no permitir ao caluniador provar a verdade dos fatos no lugar da vtima, real titular do direito de perseguir a verdade.
AULA DE 20/10/2010 2. Se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141: o caso do Presidente da Repblica do Chefe de Governo estrangeiro. Razes polticas e diplomticas justificam essa ressalva.
3. Se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel: Ex: A diz que B roubou C. B foi processado, mas absolvido pelo roubo. B interpe uma queixa-crime por calnia. A no pode tentar provar a ocorrncia do roubo. Isso porque B j foi absolvido. Logo, permitir a exceo da verdade nesse caso seria exumar a coisa julgada. Seria uma espcie de reviso criminal pro societate.
As ressalvas do art. 138, 3.0 foram recepcionadas pela CF? H doutrina e jurisprudncia minoritrias afirmando que essas ressalvas no foram recepcionadas pela CF porque ofendem o princpio a garantia da ampla defesa. Se o constituinte garante a defesa sem ressalvas, o legislador ordinrio no poderia restringir as hipteses de defesa.
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Imagine que Collor, na poca em que era Presidente, sofreu calnia de um cidado. Mesmo estando ele em processo de impeachment, no caberia exceo da verdade?
No caso, cabe exceo de notoriedade, prevista no art. 523 do CPP:

CPP Art. 523. Quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o querelante poder contestar a exceo no prazo de dois dias, podendo ser inquiridas as testemunhas arroladas na queixa, ou outras indicadas naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o mximo legal.
Consiste a exceo de notoriedade na oportunidade facultada ao ru de demonstrar que suas afirmaes so de domnio pblico, mostrando-se impossvel macular a honra objetiva (logo crime impossvel). Logo a sua finalidade provar a notoriedade da imputao. No h como desonrar aquilo que j de domnio pblico. A exceo de notoriedade no encontra as ressalvas previstas no CP.
DIFAMAO:
Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato (DETERMINADO) ofensivo sua reputao: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Exceo da verdade Pargrafo nico - A exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes.
No basta imputar um fato, devendo ser este determinado. infrao penal de menor potencial ofensivo, logo, vai para transao penal.
Sujeito ativo:
Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, salvo aqueles que desfrutam de imunidades, que so os senadores, deputados federais e estaduais, vereadores nos limites em que exercem a vereana e o advogado (no exerccio profissional Art. 7 , 2do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil), que detm imunidade profissional. No caso do advogado, imprescindvel o nexo entre a difamao e a sua profisso.
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Sujeito passivo: Qualquer pessoa pode ser vtima do crime de difamao. Pessoa jurdica pode ser vtima de difamao: 1 Corrente: (STF e STJ) entende que pessoa jurdica possui honra objetiva, tendo reputao a ser respeitada, respondendo ser vtima de difamao.
a corrente que prevalece. 2 Corrente: (Mirabete), afirma que o CP protege apenas a pessoa fsica, no podendo a pessoa jurdica ser vtima de crimes contra a honra.
Morto pode ser vtima de difamao? R No. Morto no pode ser vtima de nenhum crime.
Mas punvel a difamao contra os mortos? R - No punvel a difamao contra os mortos. Alm disso, a previso legal desse tema est na lei de imprensa, a qual no foi recepcionada por deciso do STF na ADPF 130.
O art. 139 difere do art. 138 porque o fato aqui deve ser desonroso. Logo, aplica-se as disposies comuns a ambos.
O art. 138 punia a calnia por quem caluniava e por quem propagava a calnia. No caso da difamao, entende a maioria que quem propaga tambm difama. Essa forma de difamar est implcita no caput do art. 139. Assim, propalar e divulgar fato desonroso no deixa de ser tambm uma difamao.
O crime de difamao punvel a ttulo de dolo, sendo imprescindvel a vontade de ofender. imprescindvel o animus diffamandi. Logo, nos casos abaixo no h crime: - no h dolo no animus jocandi , que a brincadeira, ainda que de mau gosto; - no h dolo no animus consulendi , que a inteno de aconselhar. - no h dolo no caso do animus narrandi , que a inteno de apenas narrar o fato, prprio de uma testemunha. - no h dolo no animus corrigendi , que a inteno de meramente corrigir; - no h dolo no animus defendendi, que a inteno de apenas defender o direito.
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O crime de difamao se consuma no momento em que terceiros tomam conhecimento da imputao desonrosa independentemente do dano reputao da vtima ( um delito formal). tambm de execuo livre podendo ser executado por palavras, gestos, escritos, etc..
Imputar fato previsto como contraveno penal sabidamente falso caracteriza difamao e no calnia porque calnia imputar a algum CRIME sabidamente falso.
O crime de difamao admite tentativa? R - Sim, na difamao por escrita, ou seja, no caso de carta difamatria interceptada pela vtima.
Quando a desonra por telegrama ou por fonegrama um terceiro toma conhecimento do contedo no momento em que ele ditado, logo, o crime se consuma neste momento neste caso.
O crime de difamao admite a exceo da verdade? R - Em regra, no, porque no importa se o fato imputado verdadeiro ou falso. Mas h um caso que admite. Est previsto no pargrafo nico do art. 139:
CP - Art. 139 Exceo da verdade Pargrafo nico - A exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes.
Admite-se a exceo se a ofensa propter oficium (exerccio das funes). Cabe exceo da verdade quando a difamao contra Presidente da Repblica? Calnia contra Presidente no cabe exceo da verdade. Tem proibio expressa. E difamao contra Presidente da Repblica, cabe exceo da verdade? EU andei dizendo que o Presidente anda trabalhando bbado e ele entra com uma queixa-crime contra mim. Eu posso provar a exceo da verdade, provando que ele trabalha bbado? A lei diz que se for funcionrio pblico, eu posso entrar com a exceo da verdade. Mas e sendo Presidente da Repblica, eu posso ou no? No posso.
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A exposio de motivos do Cdigo Penal, no seu item 49, alerta que a exceo da verdade na difamao no alcana Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro em visita ao pas pelas mesmas razes do art. 138, 3, II, do CP.
O problema que a exposio de motivos do Cdigo Penal no lei. uma interpretao doutrinria. Por isso tem gente que discute. Isso no CP. A exposio de motivos no CPP lei.
A procedncia da exceo da verdade no crime de calnia gera absolvio do acusado, sob o fundamento da atipicidade. No caso da difamao, a procedncia da exceo da verdade tambm, gera absolvio, mas sob o fundamento da excludente especial da ilicitude. uma modalidade especial de exerccio regular de um direito.
Ressalte-se que na difamao tambm cabe exceo de notoriedade. No se precisa provar que o fato verdadeiro, bastando se provar que o fato notrio.
INJRIA:
Injria Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. 1 - O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria. 2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. 3o Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) Pena - recluso de um a trs anos e multa. (Includo pela Lei n 9.459, de 1997)
infrao de menor potencial ofensivo.
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Sujeito ativo: Qualquer pessoa, salvo os detentores de imunidades, lembrando que o advogado possui essa imunidade, desde que haja o nexo com o seu mister profissional.
possvel a autoinjria? R Em regra no existe o delito de autoinjria, salvo quando a expresso injuriosa ultrapassa a rbita da personalidade do indivduo. Ex: sou corno. Algum est passando chifre, ento a expresso sai da rbita da personalidade prpria do indivduo; filho de uma meretriz injuria a genitora.
Sujeito Passivo: Quem pode ser vtima de injria? R - Qualquer pessoa capaz de entender o carter injurioso da expresso. Se a pessoa no tiver capacidade de entender o contedo da expresso, trata-se de crime impossvel.
Pessoa jurdica no pode ser vtima de injria, porque no possui honra subjetiva, ou seja, no possui dignidade, decoro.
Morto pode ser vtima de injria? R - Morto no pode ser vtima de crime.
Resumo de ofensa contra os mortos: Art. 138 Calnia punvel vtimas so os familiares Art. 139 - Difamao no punvel. Art. 140 Injria no punvel.
Mas punvel injria contra os mortos? R - No punvel no CP, mas punvel na Lei de Imprensa, mas o dispositivo desta foi suspenso pelo STF na ADPF 10. O art. 140 pune o fato de atribuir qualidade negativa a algum. O crime de execuo livre, podendo ser praticado por ao ou por omisso. Exemplo de injria por omisso: recusar um comprimento com inteno de ofender a dignidade ou o decoro.
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um crime de execuo livre. O que significa isso? Pode ser praticada por palavras, por escritos, por gestos. Pode ser praticado por ao ou omisso. Isso j caiu em concurso: d um exemplo de injria por omisso. o nico exemplo que tem. Toda a doutrina d o mesmo exemplo. o nico exemplo de injria por omisso: no retribuir cumprimento. A pessoa vai te cumprimentar, voc no retribui como forma de humilh-la na frente das pessoas. interessante o exemplo.
Vocs repararam que, ao contrrio da calnia e da difamao, injria no se atribui fato. Portanto, cuidado! Essa a observao mais importante da aula no que diz respeito injria. Vocs viram que imputar determinado fato criminoso igual calnia. Vocs viram que imputar determinado fato desonroso igual difamao. E agora viram que atribuir qualidade negativa injria. Cuidado! No seu concurso vai cair: que crime configura imputar fato indeterminado a algum? Fato genrico, um fato vago a algum? Que crime configura? Vejam: no pode configura calnia porque na calnia o fato tem que ser determinado. No pode configurar difamao porque na difamao o fato, igualmente, tem que ser determinado. S sobrou injria. Cuidado! Ento, vejam que a imputao de fato pode, sim, ser injria, desde que indeterminado, genrico, vago ou impreciso. A pode. A injria. Vocs entenderam por que eu insistia no cdigo de vocs para vocs acrescentarem nos arts. 138 e 139 a palavra DETERMINADO em fato? Porque se for fato indeterminado injria, se assemelha a qualidade negativa. Entenderam essa observao?
Agora, o que cai em concurso: diferencie injria absoluta de injria relativa. J ouviram falar disso? Isso tem em dois livros: no de Manzini (caro) e no meu, que copiei de Manzini.
Injria absoluta aquela expresso que injuriosa em qualquer lugar em qualquer momento, em qualquer lugar e contra qualquer pessoa. Injria absoluta: a expresso tem por si mesma e para qualquer um significado ofensivo constante e unvoco. H um gesto que universal. uma injria absoluta.
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Injria relativa aquela expresso que ser injuriosa dependendo do momento, do local ou da pessoa. Injria relativa: a expresso assume carter ofensivo se proferida em determinadas circunstncias de forma, tom, modo, tempo, lugar, pessoa, etc.
Isso caiu em concurso. At porque j d para perceber que a absoluta mais severamente punida porque a ofensa parece ser mais clara.
Importante: a lngua apresenta pelo menos 3 diferenas internas: Espao Geogrfico: as variaes diatpicas; Camada Sociocultural: as variaes diastrticas; Modalidade de Expresso Utilizada pelo Agente: as variaes diafsicas.
O delito punido a ttulo de dolo. Dolo com a vontade de ofender a honra subjetiva. o animus injuriandi. Ento, voc quando diz aquilo para vtima, voc diz para ofender a honra subjetiva dela, para ferir a dignidade, o decoro da pessoa. No mais,
s lembrar do que falamos da calnia e da difamao. Esto lembrados do animus jocandi, criticandi, narrandi, consulendi , etc.? Tudo isso exclui o dolo.
Agora quando o crime de injria se consuma? Isso caiu em concurso. Ns vimos na aula passada que o momento consumativo do crime contra a honra est umbilicalmente ligado modalidade de honra que ele protege. A calnia e a difamao protegem a honra objetiva, ento se consumam quando terceiros tomam conhecimento. J injria protege a honra subjetiva. Se consuma quando a vtima toma conhecimento, dispensando efetivo dano sua dignidade ou decoro (honra). crime formal. Ento, a vtima tomou conhecimento da expresso injuriosa, o crime se consumou. Dispensa o efetivo dano. Basta a potencialidade. O crime formal.
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A pergunta que caiu em concurso: cabe tentativa de injria?
1 Corrente: No se admite tentativa na injria. Para essa corrente impossvel. Essa corrente entende assim: se a pessoa da vtima quem deve representar ou ingressar com a queixa-crime, no momento em que ela representa ou ingressou com a queixa-crime, ela mostrou que tem conhecimento, por essa razo, o crime estar sempre consumado. Tem farta doutrina neste sentido, mas no est certo.
2 Corrente: Para essa corrente, quando a injria plurissubsistente, admite a tentativa. O que significa injria plurissubsistente? A sua execuo admite fracionamento. Quando a execuo da injria admite fracionamento, admite tentativa. O exemplo o seguinte: eu ofendo um aluno. Antes dessa ofensa chegar ao conhecimento do aluno, ele morre. Esse fato no chegou ao conhecimento do aluno por circunstncias alheias minha vontade.
O erro da primeira corrente confundir possibilidade de tentativa com a possibilidade de condenao por tentativa quando a vtima ingressa com a ao penal. Uma coisa no tem nada a ver com a outra. claro que se e vtima integrou com a queixa-crime, ela tomou conhecimento e o crime est consumado. Mas haver casos em que a vtima no tomou conhecimento do crime por circunstncias alheias vontade do agente e o crime j existe na forma tentada, inclusive correndo prescrio. Esse exemplo claro. Eu ofendi o aluno. O crime j est na forma tentada, correndo, inclusive, prescrio. O aluno, antes de tomar conhecimento morre. Pronto! um crime de injria tentado, que a famlia eventualmente vai querer processar, mas vai processar na forma tentada.
Zaffaroni admite at a tentativa da injria verbal. Voc fala: seu filho da ... e nesse momento algum coloca a mo na sua boca e no deixa voc terminar. Zaffaroni diz que se voc vai xingar, menosprezar, achincalhar algum, no momento de fazer isso, se algum tampa a sua boca, para Zaffaroni tentativa, mesmo na forma verbal. Ele entende que houve o fracionamento da execuo.
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Se o agente imputar fato determinado previsto como crime, caso de calnia; se o agente imputar fato determinado que no crime mas desonroso, difamao; mas se se imputar fato genrico, impreciso, vago, indeterminado, o crime de injria.
Na injria no se admite exceo da verdade e no se admitem excees. Ento:
Calnia: Regra admite exceo da verdade/Excepcionalmente no admite Difamao: Regra no admite exceo da verdade/Excepcionalmente admite Injria: Regra no admite exceo da verdade/Excepcionalmente no admite
Agora eu quero saber se possvel exceo de notoriedade na injria. Eu no tenho como provar que voc um idiota, mas eu posso provar que pblico e notrio que todos te acham um idiota?
Calnia: Cabe exceo de notoriedade na calnia Difamao: Cabe exceo da notoriedade na difamao Injria: No cabe exceo de notoriedade.
E por que no cabe exceo de notoriedade na injria? Foi exatamente essa a pergunta de defensor/ES. Teve gente que no sabia nem o que era exceo de notoriedade. No possvel na injria? Por qu? Vamos ao art. 523, do CPP:
Art. 523 - Quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o querelante poder contestar a exceo no prazo de 2 (dois) dias, podendo ser inquiridas as testemunhas arroladas na queixa, ou outras indicadas naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o mximo legal.
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So duas as razes penas quais no se admite exceo da notoriedade na injria:
1 Razo : A injria ofende a honra subjetiva, incompatvel com a notoriedade, que est ligada honra objetiva.
2 Razo: Na injria, atribuem-se qualidades, no se imputam fatos. A exceo da verdade ou notoriedade atribuda ao fato. E quais so os crimes praticados mediante imputao de fato? S a calnia (fato criminoso) e difamao (fato desonroso) admitem exceo de notoriedade. Essa era a resposta correta na prova de defensor/ES do ano retrasado.
Voltando ao art. 140, CP, desta vez ao 1.

CP Art. 140 1 - O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria.
Qual a natureza jurdica do 1 quando diz que o juiz pode deixar de aplicar a pena? perdo judicial e isso importante porque se perdo judicial, ato unilateral. Dispensa concordncia do perdoado. A natureza jurdica desse dispositivo, pois, de perdo judicial. Dispensa a concordncia de quem perdoado. S o perdo do ofendido tem que ser aceito. O perdo do juiz voc no tem que aceitar. Ele imposto.
O juiz pode deixar de aplicar a pena, significa que direito subjetivo do ru ou faculdade do juiz perdoar? Hoje tranquilo. Cuidado! Sempre que voc v pode, guarda como poder-dever. Significa que, preenchidos os requisitos, o juiz deve perdoar. Esse pode, na verdade, um Poder-dever.
So duas as hipteses em que cabe o perdo judicial
Primeira hiptese: A provoca B. B retruca e, com isso, realiza uma retorso com injria. Segunda hiptese: A tambm provoca B e B devolve a provocao com a injria.
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Nas duas hipteses A provocou e B respondeu. Qual a diferena? R- que na primeira hiptese, a provocao diversa de uma injria. J na segunda hiptese, consiste numa injuria. A primeira hiptese um tapa seguido de uma injria. A segunda hiptese uma injria seguida de uma injria. Se voc no fica com esse esquema na cabea, voc no entende. Na primeira hiptese, A provocou. Ele provocou de qualquer modo, menos com injria (um tapa no rosto, por exemplo). J na segunda situao, ele provoca com injria e recebe injria de volta. importante saber isso? , porque o perdo judicial, na primeira hiptese s para B. Agora, cuidado! Na segunda hiptese, o perdo judicial para os dois. A e B so perdoados. Ento, na primeira hiptese, se o juiz for perdoar algum, s pode perdoar a B, que foi quem praticou a injria em retorso. Na segunda hiptese, o perdo do juiz alcana os dois, quem provocou com injria e quem retorquiu com injria. Isso Nlson Hungria puro, e ele seguido por toda doutrina e jurisprudncia.
Agora, vamos para o 2, muito fcil, tranquilo, mas vai ser importante quando eu for falar da ao penal. Olha o que ele diz:
CP Art. 140 2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
Aqui, eu tenho a chamada injria real. Injria real, nada mais , do que um injria mediante violncia ou vias de fato. Reparem, ento, que a violncia ou a vias de fato so meio. A injria o fim. Ele usa a violncia para ofender a dignidade. Ele usa a vias de fato para ofender a dignidade. Nlson Hungria diz: mais do que a integridade fsica, o agressor quer atingir a alma. Mais do que o corpo, atinge-se a alma. A inteno dele no ferir o seu corpo, mas a sua dignidade, seu decoro. Exemplos: puxes de orelha, de cabelo, cuspir em algum, tapa na cara (exemplo de injria real de jurisprudncia).
Qual a consequncia da injria real? Deteno de 3 meses a 1 ano, alm da pena correspondente violncia. Vamos extrair algumas concluses:
Se for injria real com vias de fato, a vias de fato fica absorvida. Reparem que a soma da pena ocorrer apenas quando houver violncia.
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Antes de estudar a segunda concluso, eu quero saber o seguinte: quando ele diz que voc vai responder tambm pelo crime correspondente violncia, qual o concurso de crimes que ele est exigindo aqui? Concurso Material.
Todo mundo concorda com isso? o que prevalece na doutrina, mas eu vou dar minha humilde opinio que isso no est correto. Essa expresso alm da pena correspondente violncia significa, para a doutrina, que o legislador quer, entre a injria real e a leso corporal, por exemplo, concurso material. Mas isso no est certo.
Olha que importante: temos concurso material quando duas condutas produzem dois resultados. A eu tenho soma das penas. Eu no tenho dvida de que ele est exigindo soma das penas, eu no tenho dvida de que ele est exigindo dois resultados. A minha dvida se houve duas condutas. No houve duas condutas! Ento, como que voc est dizendo que houve concurso material? Ah, Rogrio, porque tem dois resultados e somam as duas penas. Mas tem um concurso, que eu no vou falar o nome, em que voc tem uma conduta, produzindo dois resultados com soma das penas: o concurso formal imperfeito. Ento, quando a doutrina diz que concurso material, esquece porque no concurso material. Eu no tenho duas condutas! Eu tenho uma conduta produzindo dois resultados com soma de penas e isso concurso formal imprprio, imperfeito, com desgnios autnomos, acabou. Vocs anotaram que prevalece concurso material! Mas no est correto, porque no h duas condutas para defender concurso material.
Para defensoria pblica: como criticar o art. 140, 2? Voc deixaria seu assistido sofrer essa pena correspondente violncia? Quando ele diz alm da pena correspondente violncia significa o qu? Qual a pena da injria simples? 1 a 6 meses ou multa. Agora, vejam: na injria real, o que acontece? Por conta da violncia ou vias de fato, a pena passou a ser de 3 meses a 1 ano. Isso significa que a violncia gerou uma qualificadora. Como pode a violncia gerar uma qualificadora e, ao mesmo tempo, soma das penas? Isso significa que voc est considerando a violncia duas vezes em desfavor do ru. Bis in idem. S tem no meu livro isso. Voc est usando a violncia para qualificar o crime e, sem seguida, usa a mesma violncia para somar as penas. Bis in idem. Isso s para quem for prestar defensoria pblica. tese tpica de defensoria pblica. Voc enxergar o bis in idem aqui voc se diferencia tranquilamente. Vamos supor que
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voc consiga incluir o bis in idem aqui, voc detonou! Vamos para o ltimo pargrafo da injria.
CP Art. 140 3 - Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. Pena - recluso de um a trs anos e multa.
Tenho certeza absoluta que vai cair esse crime. A Lei 12.033 mudou a ao penal para esse crime. Ento, certeza absoluta que vai cair. Por isso, eu quero analisar com calma. Ns temos aqui o que a doutrina chama de injria qualificada pelo preconceito. o que o Ratinho chama de racismo. Pergunto: racismo? No. Qual a diferena do racismo? Vocs esto lembrados da historinha que contei no semestre passado? Vocs no podem confundir injria preconceito com racismo. Vocs viram isso comigo semestre passado. Injria-preconceito est no art. 140, 3, do CP e o racismo est na Lei 7.716/89. Injria Preconceito Art. 140 3 Racismo Imperfeito Atribuio de qualidade negativa Prescritvel Afianvel Lei 12.033/09 : antes A privada; depois Ao Pblica Condicionada Racismo da Lei 7.716/89 Segregao ou incentivo Imprescritvel Inafianvel Ao Pblica Incondicionada
Na injria preconceito o agente atribui qualidade negativa vtima. Diferente do racismo. No racismo, o agente segrega a vtima, appartaid social, em razo de sua raa, cor, etc. No primeiro caso, ele usa a cor para atribuir vtima qualidade negativa. No segundo caso, ele usa a cor para separar a vtima do convvio social (appartaid social). Ento, no jogo de futebol, o jogador chamar o outro de macaquito ele atribuiu qualidade negativa ou segregou do convvio social? Atribuiu qualidade negativa, injria
preconceito. Diferente de falar: voc no joga no meu time porque voc negro, a racismo porque voc est realizando verdadeira segregao (appartaid).
Isso muito importante porque tem consequncias diversas. No caso da injria preconceito, o crime prescritvel. J no caso do racismo, o crime imprescritvel. Na injria preconceito o crime prescreve. No racismo, no. uma das duas hipteses de imprescritibilidade previstas na Constituio. A injria preconceito afianvel. J o racismo inafianvel. Vocs tm essa tabela do semestre passado, mas j est desatualizada porque na tabela do semestre passado eu falei que a injria preconceito
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era de ao penal privada. Pessoal, acabou! A injria preconceito agora, com a Lei 12.033/09 de ao penal pblica condicionada. Quem tem essa tabela do semestre passado j est desatualizada.
E o racismo? de ao penal pblica incondicionada. No tem como errar mais. Vai cair essa tabela, por conta da Lei 12.033/09, que vamos aprofundar daqui a pouco. Compreenderam?
Vejam que o art. 140, 3 fala ainda em condio de pessoa idosa. Seu velho babo! Pena de 1 a 3 anos. mais grave que rixa com morte. Voc tem raiva de um idoso? No xinga de velho babo, pratique uma rixa e mate o idoso, porque a pena s de 6 meses a 2 anos. Se voc chamar de velho babo, 1 a 3 anos. Ento, no xinga. Pega e mata numa rixa, voc paga cesta bsica. a proporcionalidade do nosso legislador.
A pergunta que eu quero fazer, ligada ao 3 do art. 140, pergunta mega thunder blaster blaster a seguinte: o art. 140, 1 permite perdo judicial na injria quando o outro provocou. possvel perdo judicial na injria quando a injria injria preconceito? A pessoa deu um tapa na sua cara e voc devolve o tapa com uma injria fazendo referncia cor dela. Voc pode ser perdoado? Voc viu que perfeitamente possvel perdo judicial na injria quando ela est retribuindo uma provocao, mas essa retribuio pode ser com injria preconceito? Tem alguma proibio? Anote o seguinte:
Para a Fundamentos:
maioria,
o perdo judicial
no alcana a injria preconceito.
a) A posio topogrfica do perdo judicial permite concluir no se aplicar ao 3. Se o legislador quisesse perdoar a injria preconceito, ele colocaria o perdo judicial como pargrafo de encerramento. Mas dizem que posio topogrfica no interpretao e se , uma interpretao pobre.
b) A injria preconceito consiste em violao sria honra da vtima, ferindo uma das metas fundamentais do Estado Democrtico de Direito, logo, incompatvel com o perdo judicial.
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Vocs tm dois fundamentos para negar perdo judicial para a injria preconceito. Com isso, ns terminamos a injria, vamos para as disposies finais. DISPOSIES FINAIS Art. 141, do CP
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se qualquer dos crimes cometido:
Vamos parar por aqui e fazer algumas observaes.
1 Observao : O art. 141 no traz qualificadora. Ele traz causa de aumento de pena a ser considerada pelo juiz na fixao da pena definitiva, na terceira fase de aplicao da pena, no critrio trifsico.
2 Observao: uma majorante aplicada a todos os crimes do captulo: injria, difamao e calnia. O art. 141 aumenta a pena de qualquer crime contra a honra descrito no captulo. Nenhum dos crimes escapa do aumento quando preenchidos os requisitos.
Vocs vo ver que s esse aumento na calnia, j faz ela deixar de ser de menor potencial ofensivo. O art. 141 c/c a calnia j faz o crime sair do juizado especial e ir para o juzo comum. Caluniar uma pessoa crime de menor potencial ofensivo, salvo se funcionrio pblico. Caluniar funcionrio pblico a j no mais de menor potencial ofensivo. Quer ver a importncia do 141? Aumenta-se de 1/3 em quais hipteses?
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
Eu no preciso explicar muito, s fazer algumas observaes. Por que nesse caso, do Presidente da Repblica, a pena aumenta de 1/3? Isso porque se voc ofende o Presidente da Repblica, voc ofende toda a nao. Ofender o Presidente da repblica ofender todos os cidados. Ofenderam o Lula, sinta-se ofendido tambm. E por que aumenta a pena quando voc ofende chefe de governo estrangeiro? Ah, Rogrio porque a voc ofende todos os cidados do mundo. No! Ofendendo o chefe de
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governo estrangeiro voc pode estremecer relaes internacionais da qual o Brasil participa. Relaes internacionais ptrias.
Agora vejam, cuidado. Aqui eu tenho que lembrar que, se houver motivao poltica contra o Presidente da Repblica, voc est fora do Cdigo Penal. Voc est na Lei de Segurana Nacional.
II - contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
a segunda hiptese que gera aumento de 1/3. No basta ofender o funcionrio pblico. A ofensa tem que ser propter oficium (em razo de suas funes). A, sim, gera o aumento de 1/3. Por que tem esse aumento? Isso, diz a doutrina, porque voc prejudica o andamento da vida funcional dele.
Qual o conceito de funcionrio pblico? Est no art. 327:
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
Esse o funcionrio pblico tpico (sentido amplo).
1 Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
O 1 traz o funcionrio pblico por equiparao. Pergunto: o aumento s incide quando o funcionrio o tpico do caput? Aumenta-se de 1/3 quando o funcionrio s equiparado? Mirabete entende que aumenta a pena bastando ser funcionrio pblico, no importa se tpico ou atpico, se prprio ou equiparado. A pena aumentada, no importando se o funcionrio est no caput ou no 1. Eu particularmente discordo. Ns estamos diante de uma causa de aumento de pena. A interpretao deve ser sempre restritiva. Mas Mirabete e, parece que hoje, a jurisprudncia se inclina nesse sentido: o funcionrio pblico, sempre que referido no Cdigo Penal, o caput mais o 1. Eu, particularmente, acho que caput + pargrafo primeiro s para funcionrio pblico
sujeito ativo, que o conceito de funcionrio pblico sujeito ativo. Vamos para a prxima majorante: art. 141, III, que traz mais de uma causa de aumento.:
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Diferena entre crime contra a honra de funcionrio pblico e desacato (Caui na 1 fase do MPF e 2 fase do MP de MG): Crime contra a Honra de Servidor Pblico O servidor est ausente, fora do local da ofensa. Desacato O servidor est no local da presente, vendo e/ou ouvindo. ofensa,
III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria.
A primeira parte fala em crime praticado na presena de vrias pessoas. O que isso? O que so vrias pessoa? Mais de uma? Mais de duas? R - Bento de Faria entende que vrias pessoas so mais de uma. Nlson Hungria, junto com a maioria, discorda. Para ele h que ter, pelo menos, trs. bvio que nesse mnimo de 3 pessoas, no vou computar coautores, partcipes e pessoas que no conseguem entender o que est sendo dito, pessoas que no conseguem compreender a expresso ofensiva.
E a vtima, computada? Pergunta de concurso. R - Em regra, no, salvo quando ela testemunha de um outro crime contra a honra. Quem traz essa questo Noronha. Vamos imaginar que A ofende B, C, D e E. Na ofensa de A contra B, eu no computo B, vtima. Mas comuto C, D e E, que, nesse caso, so testemunhas. Na ofensa de A contra C, claro que no computo C, mas vou computar B, D e E, que so testemunhas. E por a vai. Vejam que essa questo j caiu em concurso: quando h pluralidades de vtimas e as vtimas so testemunhas das outras vtimas, a sero computadas como testemunhas. Vejam que aqui ele vai responder por 4 crimes contra a honra majorados. A prxima causa de aumento, tambm do inciso III, certeza, vai cair em concurso:
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III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria.
Eu costumava dizer o seguinte: uma calnia por meio de alto-falantes, em palanques. Mas eu dizia que esse crime no abrange a imprensa porque crime contra a honra por meio da imprensa tem lei especial. E agora? Agora acabou. Agora crime contra a honra por meio da imprensa crime contra a honra do Cdigo Penal, mais o art. 141, III. Eu vejo muita gente comemorando, falando: crime contra a honra l na Lei de Imprensa era mais severamente punido. Agora melhorou. Melhorou nada! Agora, crime contra a honra por meio da imprensa sempre vai sofrer o aumento do art. 141, III, 2 parte. A Lei de Imprensa no foi recepcionada. Ento, crime contra a honra por meio de imprensa cai aqui, no art. 141, III, 2 parte. Vai ter candidato que nem vai se tocar. Que vai colocar calnia, difamao e injria e vai esquecer de ver que hoje, a imprensa, gera, inevitavelmente, o aumento do art.141, III, 2 parte. Vamos para o inciso IV:
IV contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria.
O inciso VI aumenta a pena de 1/3 se o crime praticado contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficincia. Exceto no caso de injria. Por que excepciona a injria? Porque a injria j tem uma qualificadora, que a injria preconceito, evitando-se o bis in idem . Ele tem que saber que a pessoa maior de 60 ou portador de deficincia. O dolo dele tem que atingir todas as circunstncias, ano s do inciso IV, mas as anteriores. O dolo do agente tem que abranger todas essas circunstncias, condies e qualidades.
Pargrafo nico - Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa, aplica-se a pena em dobro.
Volto a dizer: causa de aumento de pena. No qualificadora. Voc vai dobrar a pena na terceira fase. uma causa de aumento. Voc no vai aplicar o critrio trifsico j com a pena em dobro. Tem gente falando em qualificadora? Sim. Eu, particularmente, acho que causa de aumento de pena e isso tranquilo. o que a doutrina chama de ofensa mercenria. O pargrafo nico traz o que a doutrina chama de ofensa mercenria (ofensa por dinheiro). O agente age mediante torpeza.
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PAROU AQUI EM 20/10/2010 O art. 142 traz hipteses de excluso do crime.
Excluso do Crime Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
O art. 142 s aplicvel para injria ou difamao. Eu sei que isso est explcito, mas na hora de voc fazer a prova, vai esquecer que o art. 142, diferente do art. 141 que traz majorantes, traz excluso de crimes e s exclui crime de injria ou difamao. No se aplica para calnia. Ou seja, a calnia, jamais ser beneficiada pelas hipteses do art. 142. Na sua prova, o examinador vai colocar: injria, difamao ou calnia. Esquea a calnia. A calnia no est abrangida pelo art. 142.
A segunda observao, antes de explicar os incisos : qual a natureza jurdica do art. 142, do CP?
1 Corrente: Causa especial de excluso da ilicitude. Quem adota? Damsio.
2 Corrente: Ns estamos diante de uma causa de excluso da punibilidade. Quem adota essa segunda corrente? Noronha.
3 Corrente: Trata-se de causa de excluso do elemento subjetivo do tipo, isto , da especial inteno de ofender. Quem adota?
Eu coloquei na lousa, exatamente na ordem de preferncia. Ou seja, prevalece a primeira. Agora, olha s: ns j podemos trabalhar uma quarta corrente. Damsio entende que as trs hipteses configuram ou o estrito cumprimento de um dever legal ou o exerccio regular de um direito. E se ele tem razo, no que tange a ser estrito cumprimento de um dever legal ou exerccio regular de um direito, eu posso aplicar aqui qual teoria? Tipicidade conglobante. Podemos acrescentar uma quarta corrente:
4 Corrente: Para os adeptos da tipicidade conglobante, estamos diante de causa de atipicidade.
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A tipicidade conglobante tem cado em concurso. Vamos agora analisar as trs hipteses de excluso do crime:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador; (IMUNIDADE JUDICIRIA)
Estamos diante da imunidade judiciria. Caiu recentemente em concurso. O inciso I, que traz a imunidade judiciria, abrange a parte e seu procurador. E advogado? O advogado, vocs j estudaram comigo. Vocs viram que ele est imune, no graas ao art. 142, mas graas ao art. 7., 2, do Estatuto da OAB. O advogado tambm est imune, mas o dispositivo para esse no o art. 142. Antes do Estatuto at era, mas agora o estatuto norma especial e vocs tm que citar norma especial.
E o MP? A imunidade do MP est no art. 41, V, da Lei 8.625/93.
E o juiz? Vai na Lei Orgnica da Magistratura que voc no vai encontrar nada. Na discusso da causa, tem imunidade a parte, tem imunidade o procurador, tem imunidade o advogado, tem imunidade o MP. E o juiz? Dizem que o juiz um expectador de pedra. A doutrina diz que o juiz tambm tem imunidade e ele vai usar o art. 23, do CP (estrito cumprimento do dever legal) o juiz d a sentena e quando passa a adjetivar pessoas e comportamentos estar no estrito cumprimento do dever legal. Quando o juiz chama o estuprador de tarado, no vai responder por injria porque ele entende que, assim agindo, est no estrito cumprimento de um dever legal. O juiz tambm est imune, mas ele no tem ma norma especial. Ser aplicado o art. 23, do CP. Questo boa de concurso. Caiu recentemente.
A jurisprudncia entende que essa imunidade do inciso I relativa. Quando ficar inequvoca a inteno de difamar ou injuriar, ele vai responder. Apesar de no estar escrito isso a, est implcito. imprescindvel que ele haja no exerccio da funo, no estrito cumprimento do dever legal. Se qualquer destes personagens extrapola, se excede, o excesso ser punido.
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II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar;
O inciso II traz a chamada imunidade literria, artstica ou cientfica. Vejam que o inciso II muito claro: salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar. A crtica literria, artstica ou cientfica tem uma imunidade relativa. Ela tem que agir como crtica. Se eu percebo que aquela crtica, na verdade, est camuflando uma verdadeira inteno de injuriar ou difamar, vai responder pelo crime.
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio.
O inciso III traz a chamada imunidade funcional. A imunidade do inciso I relativa (o excesso punido). A imunidade do inciso II relativa (quando inequvoca a inteno de ofender, vai responder pelo crime). E a do inciso III? absoluta ou relativa? Nlson Hungria e Fragoso defendem que esta imunidade absoluta, ilimitada, irrestrita. No o que prevalece: funcionrio pblico tambm ser e dever ser punido pelo excesso. Essa imunidade no agasalha quando presente o excesso. Sabe por qu? Se a sua imunidade importante, a honra constitucionalmente protegida. Ns temos um embate importante aqui e esse embate s resolvido entendendo-se que o excesso ser. O que estiver no mbito do exerccio da funo, no, mas o excesso ser punido. Ento, voc consegue preservar a imunidade e a honra.
H um pargrafo nico que diz:
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade.
J caiu isso em concurso. Terceiros que do publicidade para a injria e para a difamao respondem pelo crime na imunidade judiciria e na imunidade funcional. Na crtica literria, no. Se uma crtica literria criticou um artista, claro que o fez publicamente e se pode divulgar essa crtica para qualquer um. Agora, a opinio judicial,
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a opinio funcional, no. Estas tm que ficar restrita ao processo. Quem divulgar vai responder. Se eu, Rogrio, ao pedir a condenao de um estuprador eu o chamo de tarado e algum fala fulano tarado, estava no processo, voc que est falando isso voc que vai responder, eu no.
Terminamos o art. 142, vamos ao art. 143, que trata da retratao.
Retratao Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena.
Primeira coisa: o que significa retratao? O querelado quer dizer o acusado na ao privada. Retratao significa confisso? No. muito mais do que isso. Retratar-se desdizer o que disse, retirar o que disse, trazer a verdade novamente tona. Somente quando o querelado (acusado) retirar o que disse, devolver a verdade ao mundo, que ele tem direito iseno de pena. A retratao uma causa extintiva da punibilidade unilateral. Dispensa concordncia da parte contrria. Ela analisada pelo juiz. Se o juiz entende que houve retratao e foi sincera, no precisa nem ouvir a parte contrria. uma causa extintiva da punibilidade unilateral. Dispensa concordncia da parte contrria. Agora presta ateno: ela extingue a punibilidade, mas no impede a consequncia cvel. A retratao isenta o querelado de pena, mas no isenta de responsabilidade civil. Se voc caluniou algum e se retratou, tudo bem. Voc est isento de pena, mas vai responder pelos danos morais eventualmente causados. A iseno s penal, no traz reflexos extrapenais. A retratao s possvel na calnia e na difamao. No existe retratao extintiva da punibilidade na injria. Voc pode devolver a verdade na calnia e na difamao e est isento de pena. Na injria, mesmo que retire o que disse, responder pelo crime.
Olha que interessante. Presta ateno que vai cair: a
retratao s abrange
calnia e difamao. A Lei de Imprensa abrangia tambm injria, mas no foi recepcionada. Isso significa que a injria no admite retratao jamais. Nem mesmo por meio da imprensa.
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Quem tem que se retratar? O querelado, que o acusado na ao penal privada. No existe retratao extintiva em ao penal pblica, mesmo se houver crime contra a honra. No existe retratao em crime contra a honra em crime de ao pblica. S extingue a punibilidade em crime de ao privada. Ento, se a calnia ou difamao for de ao privada, existe retratao extintiva. Se for de ao pblica, no adianta querer se retratara que no extingue a punibilidade. A lei clara: querelado. No fala do denunciado.
Agora eu pergunto: at quando o querelado pode se retratar para ver extinta a sua punibilidade? A lei clara: antes da sentena. Mas que sentena? Se ele se retratar antes da sentena, ele est isento de pena. Pergunto: existe retratao extintiva da punibilidade em grau de recurso? Essa sentena deciso do juiz de primeiro grau ou termo atcnico abrangendo qualquer deciso ainda no transitada em julgado? Prevalece que a retratao tem que ocorrer at a sentena de primeiro grau. No existe retratao extintiva em grau de recurso. Se voc for condenado, no adianta querer se retratar no tribunal. No extingue mais a sua punibilidade. o que prevalece. Eu no concordo, mas o que prevalece.
Pergunto: a retratao do querelado se estende a eventuais coautores ou partcipes que no se retrataram? Vamos imaginar que trs pessoas caluniaram a outra. S uma se retratou. A lei clara: o querelado fica isento de pena. O querelado! D para perceber que a retratao aqui incomunicvel. s do querelado. uma circunstancia subjetiva incomunicvel. Se liga pessoa do querelado e no ao fato. s para quem se retrata. No se estende aos demais coautores e partcipes.
Vamos para o art. 144, que traz um dispositivo interessante:
Art. 144 - Se, de referncias, aluses ou frases, se infere calnia, difamao ou injria, quem se julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a d-las ou, a critrio do juiz, no as d satisfatrias, responde pela ofensa.
Que figura essa que o art. 144 traz?
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Pedido de explicaes Medida preparatria e facultativa para o oferecimento da queixa quando, em virtude dos termos empregados, no se mostra evidente a inteno de ofender a honra, gerando dvidas.
Voc est em dvida: ser que ele quis ou no quis ofender? Isso muito comum naquelas injrias relativas. Pea explicaes em juzo. Vou dar um exemplo. Eu chego e disso: o Renato flex. Eu estou querendo que ele verstil ou estou querendo dizer que ele bebe todas ou que ele bicombustvel? Ele pode pensar que eu quis ofend-lo. O Renato pode pedir explicaes: juiz, o Rogrio falou que eu sou flex. Chama o Rogrio para ele se explicar.
uma medida preparatria e facultativa. O que significa isso? Pede explicaes quem v necessidade. O pedido de explicaes no interrompe ou suspende o prazo decadencial. Vai voc pedir explicaes em juzo e fica esperando 6 meses as explicaes... Quando elas vierem, decaiu do direito. Ento, uma medida facultativa. Sendo facultativa, pede quem quer. Isso no interfere no prazo decadencial que continua correndo. O pedido de explicaes no interrompe ou suspende o prazo decadencial.
Vocs viram que o pedido facultativo. E as explicaes so obrigatrias? Pede quem v necessidade. E a quem so pedidas as explicaes ele obrigado a d-las? Se ele no explica, presume-se a ofensa? Lendo o final do dispositivo, parece que se no quiser responde como se tivesse ofendido. Mas, no. O pedido facultativo e a
resposta tambm. Pelo silncio, no se conclui a infrao penal. Ns no podemos presumir a ofensa em razo do silncio. Voc tem que analisar o fato concretamente. O juiz no pode concluir: eu at achava que no tinha nada, mas como ele no respondeu, agora vai ser processado. No! Voc tem que analisar o fato
concretamente. O silncio na resposta no gera presuno. Se ele resolver no explicar, o ofendido que ingresse com a ao penal e o juiz tem a liberdade de rejeitar, absolver ou condenar. O silncio no tem como presumir o crime, muito menos a condenao. O juiz no pode te obrigar a dar explicaes. Temos um caso em que o juiz intimou a pessoa para explicar em juzo na presena dele. O Supremo concedeu habeas corpus por ser constrangimento ilegal. Obrigar uma pessoa a se explicar constrangimento ilegal
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passvel de habeas corpus. Ele no est obrigado a explicar. A vtima que faz o que achar por bem fazer.
Como fazer esse pedido em juzo? Qual o rito? Pede para quem? Para o juiz? Qual juiz? A Lei de Imprensa trazia o rito. Mas o que aconteceu com ela? Foi abolida. Ento, qual o rito? o mesmo rito das notificaes judiciais.
Vamos para o ltimo artigo:
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo quando, no caso do Art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
O art. 145 trata da ao penal. Certeza que vai cair. O pargrafo nico dizia:
Pargrafo nico - Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do n I do Art. 141, e mediante representao do ofendido, no caso do n. II do mesmo artigo.
Agora, o pargrafo nico teve acrescentado pela Lei 12.033 o qu?
Pargrafo nico. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do inciso I do caput do art. 141 deste Cdigo, e mediante representao do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do 3 do art. 140 deste Cdigo. (Alterado pela L-012.033-2009)
Eu vou fazer uma tabela:
AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA ANTES da Lei 12.033/09 Regra: ao privada Excees (havia 3): DEPOIS da Lei 12.033/09 Regra: ao privada Excees (agora 4):
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Injria real com leso que passava a ser ao pblica incondicionada. *
Injria real com leso que passava a ser ao pblica incondicionada. * Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou chefe estrangeiro: ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia. Crime contra a honra de funcionrio pblico em razo da sua funo: ao penal pblica condicionada representao. **
Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou chefe estrangeiro: ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia.
Crime contra a honra de funcionrio pblico em razo da sua funo: ao penal pblica condicionada representao. **
Injria preconceito agora de ao penal pblica condicionada
* Nem toda injria real exceo. Somente a injria real com leso. Injria real com vias de fato cai na regra. Tem um livro que escreve que injria real sempre de ao pblica. Est errado! S a injria real com leso que cai na exceo! Injria real com vias de fato est na regra. Olha a pergunta sacana em concurso: injria real de ao pblica. Verdadeiro ou falso? Falso. Injria real com leso de ao pblica. Injria real com vias de fato de ao privada.
** Aqui tem uma observao. Vocs perceberam que crime contra a honra de funcionrio pblico depende de representao, desde que propter oficium. Olha o que acontecia e no era incomum. Um delegado era ofendido em razo de sua funo. Foi chamado de corrupto. O que o delegado tinha que fazer? Ele representava. Essa representao gerava um inqurito que ia parar nas mos do promotor. O promotor olhava e dizia que o delegado no foi ofendido na honra, que foi uma coisa toa e requer o arquivamento, aplicando o princpio da insignificncia. O delegado procurava o promotor: teve um preso que me chamou de corrupto, eu representei. O que deu aquele inqurito? Eu arquivei porque no achei que voc tivesse sido ofendido na sua honra. Mas a honra minha, a dignidade minha, o decoro meu. Como que voc pode saber se fui ofendido na minha honra? Sabe o que esses funcionrios pblicos comearam a fazer? Ao invs de representar, entravam com queixa-crime, mesmo nesta hiptese. E os tribunais comearam a aceitar. Inclusive tem um julgado que diz: ningum
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pode ter a sua honra refm do Ministrio Pblico. Bateu no Supremo, o que o Supremo fez? Smula 714.
STF Smula n 714 - DJ de 13/10/2003 concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
A Smula 714 deu ao funcionrio pblico um direito de opo. Ele vai escolher se ele quer queixa, ou se ele quer representao. Direito de opo.
Agora, olha s a pergunta que caiu em concurso! Pergunta muito boa: o servidor opta pela representao. O MP arquiva. Ele pode entrar com a queixa? Isso aconteceu. No posso falar a cidade porque tem unidade nossa. O juiz e o promotor se desentenderam. E eles comearam a no se dar por causa disso. O juiz soltou um estuprador de uma criana de 8 anos. O juiz entendeu que ele era primrio, de bons antecedentes e que crime hediondo cabe liberdade provisria, soltou o estuprador. O promotor ficou puto. Deu uma semana, o estuprador foi preso novamente estuprando outra criana. O promotor fez assim no flagrante: flagrante formalmente em ordem, senhor Juiz, aguardo a vinda dos autos principais, que o senhor durma com essa. Voc no soltou? Ento est a: mais uma criana estuprada. A comeou uma rusga entre eles. A deu uma briga. Esse juiz se sentiu ofendido numa manifestao do promotor e representou o promotor criminalmente para o Procurador-Geral: o promotor praticou crime contra a minha honra e eu estou representando. Processe o seu promotor. O Procurador-Geral olhou e falou: estrito cumprimento de um dever legal. Arquivou. Esse juiz fez o qu? No existe o art. 28 em foro de prerrogativa. Ele, ento, recorreu para o Colgio de Procuradores que fez o qu? Manteve o arquivamento. A o juiz foi no dia do recurso. Sentou l para ver qual seria a deciso. Por unanimidade, insistiram no arquivamento contra o promotor. A o Procurador-Geral falou: o juiz est presente, boa tarde. O senhor optou por representar, agora no pode entrar com queixa-crime porque a opo por uma via torna a outra preclusa.
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por isso que eu conto a histria! Para vocs lembrarem! No para lembrar s da histria. Olha que interessante: a opo pela representao torna preclusa a queixacrime. Essa a posio do STF. Anotem o julgado: HC 84659-9. O Supremo decidiu exatamente isso: se voc optou pela representao, a queixa-crime est preclusa. uma precluso lgica e consumativa. As duas. Questo boa! Caiu no TJ/SC.
Olha que interessante: eu tenho como vtima um funcionrio pblico. Vocs acabaram de ver que ele, funcionrio pblico pode preferir a queixa ou representao. Se ele preferir a representao, no cabe perdo do ofendido como causa extintiva da punibilidade. Mas se ele preferiu a queixa, cabe perdo do ofendido que nunca teve cabimento em casos como esse. Se ele preferir a representao, no cabe perempo. Se ele preferir a queixa, possvel perempo que nunca se admitiu num caso como esse. Se ele preferir a representao, no cabe retratao do acusado como causa extintiva. Se ele preferir a queixa, cabe retratao do querelado como causa extintiva. Ento, prestem ateno! Por que o juiz, no caso que eu dei, preferiu a representao? Para no correr risco de perempo e para no admitir a retratao do acusado como causa extintiva da punibilidade. Ele no bobo. juiz! Ele sabe isso. Ento, por que esse juiz no entrou com a queixa-crime? Ele no quis arriscar uma perempo, ele no quis arriscar o promotor se retratar e ter extinta a punibilidade. Ele falou: eu quero ir at o fim. Se ele optasse pela queixa, um erro dele poderia gerar perempo porque o promotor, vendo que a coisa estava perdida, poderia se retratar.
E como ficou agora, com a Lei 12.033/09? Ficou igualzinho, praticamente. A regra est mantida. As excees esto mantidas. Porm, acrescentamos uma quarta exceo: o art. 140, 3, do CP, a chamada injria preconceito, agora de ao penal publica condicionada. Ela era de ao privada. Agora pblica condicionada. Ento, qual foi a mudana trazida por essa lei? Est aqui: limita-se introduo da quarta exceo.
Pergunto: essa mudana retroativa ou irretroativa? A injria aconteceu antes da lei, mas o processo s vai ser inaugurado depois da lei. Ele vai ser inaugurado com queixa (o que era antes) ou com denncia (o que hoje)? A pessoa injuriou por preconceito antes. O inqurito s est relatado depois. Relatado com base na lei nova, eu tenho que pedir ao promotor para denunciar, ou eu continuo entrando com queixa? E a? Retroage ou no retroage?
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Voc vai encontrar gente dizendo o seguinte: ao penal? Queixa ou denncia? Isso matria processual, eu aplico o tempus regit actum . a lei vigente ao tempo da inicial. Se a lei vigente ao tempo da inicial denncia, ento denncia e acabou. Ento, tem uma primeira corrente que vai defender o tempus regit actum , dizer, a lei vigente ao tempo do ato processual. Se a lei vigente ao tempo do ato processual denncia, ento a denncia deve ser a inicial. Mas essa corrente no est correta.
A ao penal est umbilicalmente ligada ao direito de punir. Voc transformado de ao privada para ao pblica, voc est retirando do acusado causas extintivas da punibilidade que a situao atual no tem e a anterior tinha. Ou seja, voc est prejudicando o acusado. uma retroatividade malfica. Ao privada tem renncia, tem perdo, tem perempo. Nada disso tem na ao pblica. Ento transformar de ao privada para ao pblica voc retirar do acusado trs causas extintivas da punibilidade. Se voc faz isso, voc est ampliando do direito de punir do Estado. Ento, a retroatividade malfica. No pode retroagir. Os fatos pretritos continuam dependendo de queixa. Isso vai cair com certeza!
SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO Art. 148. Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena recluso, de um a trs anos. Bem jurdico tutelado: direito de ir e vir. Sujeito ativo: crime comum (qualquer pessoa). Sujeito passivo: qualquer pessoa, inclusive aquelas que no andam sozinhas ou precisam de ajuda de terceiros ou aparelho para se locomoverem. Se a vtima Presidente da Repblica, do Senado, da Cmara ou do Supremo, o crime contra a segurana nacional, se houver motivao poltica. A liberdade de ir e vir um bem disponvel. Tipo: privar a liberdade de locomoo de algum. Seqestro: privao sem confinamento. Ex: stio. Crcere privado: privao com confinamento. Ex: cmodo. Considera-se a diferena entre tais delitos no momento da fixao da pena, sendo o de crcere privado mais grave.
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Crime de execuo livre: ao ou omisso (mdico que no concede alta para paciente j curado), violncia, grave ameaa, fraude ou qualquer outro meio, dispensando a movimentao da vtima. OBS: art. 148 dolo, sem finalidade especial. a) art. 148 + reduo condio anloga de escravo = art.149. b) art. 148 + vantagem econmica = art. 159. c) art. 148 + fazer justia O tempo da privao influencia na consumao? 1 corrente (Majoritria): O tempo mais ou menos longo da privao no interfere na consumao, mas pode interferir no quantum da pena. 2 corrente: a consumao depende de privao por tempo juridicamente relevante. perfeitamente admissvel a tentativa. 1 A pena de recluso, de dois a cinco anos [QUALIFICADORAS]: I se a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior de sessenta anos [SE A VTIMA FOI SEQUESTRADA COM 60 ANOS E FOI LIBERTADA COM MAIS DE 60 ANOS, A QUALIFICADORA INCIDIR];
II se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital [INTERNAO FRAUDULENTA OU SIMULADA];
III se a privao da liberdade dura mais de quinze dias [PRAZO PENAL];
IV se o crime praticado contra menor de dezoito anos [O DOLO DO AGENTE DEVE ABRANGER TAL CONDIO E MESMO QUE A VTIMA TENHA SIDO SEQUESTRADA COM MENOS DE 18 ANOS, SE ATINGIU A MAIORIDDAE NO CRCERE, A QUALIFICADORA INCIDIR];
Aula 13 11/05/2009
V se o crime praticado com fins libidinosos. (Includo pela Lei n 11.106, de 2005)
Antes da Lei 11.106/2005: essa qualificadora configurava rapto violento ou rapto consensual. Com o advento dessa lei, o rapto consensual foi abolido, ou seja, houve abolitio criminis.
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J o rapto violento se transformou em qualificadora do delito de sequestro e crcere privado. Assim, ao rapto violento ocorreu o princpio da continuidade normativo-tpica, fenmeno que no se confunde com a abolitio criminis.
Abolitio criminis:
Princpio da continuidade normativotpica
Revogao formal Revogao material
Alterao formal Manuteno material
A inteno do legislador no mais A inteno do legislador manter o considerar o fato criminoso. carter criminoso do fato. um fenmeno de mudana de roupagem. Ex: Seduo e adultrio que foram Lei 6.368/76. O que era trfico nessa revogados, tanto formal como lei passou a ser tipificado pela Lei 11.343/06. Teve alterada a forma, mas a matria continuou criminosa.
materialmente.
Antes da Lei 11.106/05 Art. 219 do CP Pena de 2 a 4 anos Ao penal privada.
Depois da Lei 11.106/05 Art. 148, 1., V Pena de 2 a 5 anos Ao penal pblica incondicionada
Quem comeou a pratica o advento antes da Lei 11.106/05, mas termina o crime depois da sua vigncia, aplica-se a smula 711 do STF, ou seja, sofre os efeito da ltima lei, ainda que mais gravosa. Smula n 711 A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime
permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
E se o seqestrador sequestrou uma pessoa e a libertou antes da Lei 11.106/05, mas o processo s foi instaurado na vigncia da Lei? Nesse caso, verifica-se que o fim do sequestro se deu antes da vigncia da lei penal mais gravosa. Aplica-se a pena velha, pois caso contrrio estar-se-ia retroagindo maleficamente.
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Ainda, o processo se inicial mediante denncia ou queixa? Isso porque antes da lei 11.106/05, o crime era de ao penal pblica; depois, passou a ser de ao pblica incondicionada. - a primeira corrente entende que a aplica-se a regra de processo penal, ou seja, tempus regit actum . A lei vigente ao tempo do ato processual previa que a ao era pblica incondicionada. Assim, apesar de o fato ter sido praticado e encerrado antes da lei 11.106/05, o ato processual inaugural ocorre na vigncia da lei nova, sendo esta a norma que deve regrar a inicial. Aplica-se o tempus regit actum , ou seja, ter que ser apresentada denncia e no queixa. O professor discorda. Se se disser que denncia, o agente que praticou o crime na vigncia da lei anterior, havia decadncia, o que no mais ocorre. Quando o crime foi prticado, existia perdo do ofendido, perempo, o que no mais ocorre. Assim, aplicar a lei nova para esse fato no que concerne ao, seria ampliar o direito de punir do Estado, quando na lei antiga havia limitaes ao direito de punir do Estado, como a decadncia, a perempo ou o perdo do ofendido. - a segunda corrente, portanto, afirma que a aplicao da lei nova a fatos praticados no passado, retira do caso hipteses de extino da punibilidade (decadncia, renncia, perdo do ofendido e perempo), ampliando o direito de punir do Estado. Logo, deve ser mantida a queixa. Ainda no h deciso jurisprudencial nesse sentido.
Art. 148 (...)
2 - Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da
deteno, grave sofrimento fsico ou moral: Pena - recluso, de dois a oito anos.
possvel a convivncia das qualificadoras do 1. e do 2. juntas? No, aplica-se apenas o 2. como qualificadora. O 1. serve como circunstncia judicial desfavorvel.
Reduo a condio anloga de escravo Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
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Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) 1o Nas mesmas penas incorre quem: (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) 2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido: (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) I contra criana ou adolescente; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
Esse crime tambm chamado pela doutrina de plgio. Por que o crime no se chama reduo condio de escravo, to somente? Escravo uma situcao de direito que o Brasil no reconhece, logo no se pode levar algum a ser reduzido a uma condio no reconhecida pelo Pas. Assim, a escravido uma situao de direito em virtude da qual o homem perde a prpria personalidade, tornando-se coisa. Como o Brasil no ampara essa situao, punese no art. 149 a reduo do homem condio anloga de escravo.
O bem jurdico tutelado aqui ampara duas correntes, ou seja, liberdade individual e organizao do trabalho. - a primeira corrente entende que o bem jurdico tutelado a liberdade individual. Argumentam a posio topogrfica do art. 149 do CP, que est no captulo dos crimes contra a liberdade individual. Ainda, a exposio de motivos do CP clara ao dizer que esse crime ofende o status libertis e o status dignitatis. Para essa corrente, a competncia da justia comum estadual. - a segunda corrente entende que o bem jurdico tutelado a organizao do trabalho (bem jurdico primrio) e a liberdade individual (bem jurdico secundrio). O tipo est equivocadamente introduzido no CP, j que crime contra a organizao do trabalho. Para essa corrente, a competncia da justia comum federal.
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A segunda corrente ignora a posio topogrfica do tipo e a exposio de motivos do CP. Ainda, crime contra a organizao do trabalho no induz a competncia da JF, por si s. Por fim, o STJ afirma que crimes contra a organizao do trabalho que no atinjam os trabalhadores coletivamente considerados tero a competncia na Justia Comum Estadual e no na JF. No RE 398.041/PA, o STF discute a competncia para julgar esse crime. H trs votos dizendo que a competncia da Justia Estadual e outros trs que a competncia da JF. Outros trs votos afirmam que se o crime atingir trabalhadores individualmente considerados, a competncia da justia estadual; se atingir os trabalhadores coletivamente considerados, a competncia da JF.
O sujeito ativo desse crime de reduo condio anloga de escravo pode ser qualquer pessoa, logo crime comum. A vtima tambm pode ser qualquer pessoa, logo crime bi-comum. Rogrio Grecco afirma que o crime no bi-comum, mas sim bi-prprio, ou seja, o sujeito ativo tem que ser o empregador e a vtima o empregado. Assim, para ele, a condio de trabalho entre os sujeitos torna o crime prprio.
O que se pune no crime a escravizao de fato da pessoa humana.
crime de execuo livre ou vinculada, ou seja, pode ser praticado de qualquer modo ou apenas nos modos que a lei prev? Antes da Lei 10.803/03 Execuo livre. Depois da Lei 1.803/03 Execuo vinculada, s podendo ser praticado nas cinco hipteses
previstas no art. 149, o que para muitos representa um retrocesso.
Se esse crime praticado mediante sequestro, este fica absorvido. Esse pensamento adotado inclusive pelos doutrinadores que afirmam que se trata de crime contra a organizao do trabalho. Isso ima incoerncia, pois tratam-se de bens jurdicos distintos.
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dispensvel ou indispensvel maus tratos ao empregado? Eventual sofrimento ou eventuais maus tratos serviro para o juiz na fixao da pena-base, no sendo indispensveis, ou seja, o crime no pressupe o sofrimento ou os maus tratos.
O consentimento do empregado exclui o crime? No delito de sequestro, estudou-se que a liberdade individual bem disponvel. Sabendo que o bem jurdico do crime de condio anloga a de escravo a liberdade individual, mesmo assim o bem indisponvel. Isso pelo grau de sujeio do agente. No se trata de mera restrio ou privao da liberdade individual. Nesse crime, est-se mantendo algum condio anloga de escravo, sendo o grau de submisso deveras elevado.
O crime de reduo condio anloga de escravo punvel a ttulo de dolo. Mas s dolo ou dolo com finalidade especial? No caso do 1. h o dolo com a finalidade especial, o que no ocorre com o caput, onde h apenas o dolo. A finalidade especial justamente manter o trabalhador no local de trabalho.
A consumao desse crime ocorre a partir do momento em que h a escravizao de fato. Trata-se de um crime permanente, ou seja, enquanto perdurar a escravizao de fato, o crime se protrai no tempo. Assim, sempre que se depararmos com um crime permanente: - a prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia; - smula 711 do STF. Se durante a permanncia sobrevier lei nova, esta ser sempre aplicada, ainda que mais gravosa; - o flagrante pode ocorre a qualquer tempo da permanncia.
Esse crime admite tentativa? A doutrina afirma que se trata de crime plurisubsistente, logo admite tentativa. Mas de difcil ocorrncia na prtica.
2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido: (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) I contra criana ou adolescente; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003) II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
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O 2. um caso de majorantes, causas de aumento de pena. no caso do idoso, a pena no aumenta, pois o inciso I no o alberga. O prprio caput do artigo j integra o idoso. O dolo do agente deve abranger essa circunstncia, ou seja, o agente deve saber que se trata de criana ou adolescente.
No caso do inciso II, deve-se lembrar que no abrange o preconceito sexual nem econmico.
O art. 149 no deve ser confundido com os arts. 206 e 207: Aliciamento para o fim de emigrao Art. 206 - Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los para territrio estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993) Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993) Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional Art. 207 - Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra localidade do territrio nacional: Pena - deteno de um a trs anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 1 Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar condies do seu retorno ao local de origem. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998)
Nesses dois artigos, no h o dolo de escravizao da pessoa humana.
CRIMES CONTRA O PATRIMNIO
FURTO:
Furto
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Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno. 2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. 3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico. Furto qualificado 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas. 5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
Bem jurdico tutelado: - a primeira corrente, capitaneada por Nelson Hungria, afirma que o art. 155 tutela to somente a propriedade. - a segunda corrente, defendida por Magalhes Noronha, afirma que o art. 155 protege a propriedade e a posse. - a terceira corrente, que a dominante, afirma que o art. 155 protege a propriedade, a posse e a deteno legtimas. Ex: A foi vtima de furto praticado por B. Este foi vtima tambm de um furto praticado por C, que levou a coisa subtrada de A. Quem a vtima do furto cometido por C? B no pode ser vtima, porque a sua posse, deteno e propriedades no eram legtimas. A vtima continua sendo A, que era o legtimo proprietrio da coisa.
Sujeito ativo: O tipo no existe qualidade especial do agente, logo pode ser praticado por qualquer pessoa. Mas deve-se atentar para o fato de que o crime no pode ser praticado pelo prprio dono da coisa, porque o tipo fala em coisa alheia.
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Se houver subtrao de coisa prpria em poder de terceiro, o proprietrio pratica qual crime? Pode configurar exerccio arbitrrio das prprias razes, ou do art. 345 ou do art. 346. Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Se esse crime for praticado por funcionrio pblico, pode-se aplicar o art. 312, 1., desde que tenha se valido da condio de funcionrio. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Assim, no caso do funcionrio pblico, deve-se atentar para o fato de que a subtrao tenha sido facilitada ou no pela qualidade de funcionrio. Se se valeu, aplica-se o 1. do art. 312. Se no se valeu, praticando o crime como qualquer pessoa, h crime de furto comum.
Subtrair condmino, co-herdeiro ou scio, apoderando-se de coisa comum, o crime o do art. 156 do CP: Furto de coisa comum Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem legitimamente a detm, a coisa comum: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. 1 - Somente se procede mediante representao. 2 - No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no excede a quota a que tem direito o agente.
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O furto do art. 156 somente se procede mediante representao, ou seja, crime de ao penal pblica condicionada.
Sujeito passivo: A vtima o proprietrio, possuidor ou detentor do bem, podendo ser at mesmo uma pessoa jurdica.
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Subtrair o apoderamento, que pode ser direto (manual) ou indireto (indireto, ex: valendo-se de animais) de coisa alheia mvel.
O que se entende por coisa? o objeto economicamente aprecivel. E as coisas que tem interesse moral ou sentimental, emocional (dirio de adolescentes, por exemplo)? A doutrina moderna afirma que coisas sem valor econmico, mas de relevante interesse sentimental ou moral, podem ser objeto material do crime de furto. Essa posio comeou a ser defendida ainda por Hungria.
Homem, ser humano vivo, coisa? O homem vivo no poder ser objeto material de furto. Pode ser objeto material de sequestro, crcere privado etc., mas no de furto. No caso do cadver, em regra, no, salvo se o cadver estiver destacado para uma finalidade especfica de interesse econmico, como servindo a alunos de medicina na faculdade, por exemplo.
Sabendo que deve ser a coisa alheia, coisa de ningum pode ser objeto material de furto? No, pois no tem detentor, proprietrio ou possuidor.
E a coisa abandonada, pode ser objeto material do furto? Coisa abandonada j tece proprietrio, no mais sendo. Como no alheia, no pode ser objeto material do furto.
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E a coisa perdida? No deixou de ser alheia. Mas apesar de ser alheia, no h subtrao, mas sim apropriao. Logo, crime de apropriao indbita de coisa achada, art. 169, pargrafo nico, inciso II e no crime de furto. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre: Apropriao de coisa achada II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de quinze dias.
Os crimes que dependem de lapso temporal so chamados de crime a prazo.
Coisa pblica de uso comum, que a todos pertence, pode ser objeto material de furto? Ex: gua do mar, areia da praia etc. No pode ser objeto material de furto, salvo se destacada da sua origem para uma finalidade econmica particular. o caso dos artistas das praias que utilizam a areia da praia para fazer desenhos diversos. Se esses desenhos com areia da praia forem roubados, esse artista ser vtima de crime de furto. Concluindo: o artista que tira de areia da praia no comete furto. Mas se faz o desenho para vender e algum o rouba, vtima de crime de furto. Mas atente que dependendo da quantidade de areia retirada, pode-se cometer crime ambiental.
Quem, por exemplo, tira os culos da esttua de Drummond no pratica furto, mas sim crime de dano ao patrimnio pblico.
Deve-se subtrair coisa alheia, a qual deve ser mvel. O sentido de coisa mvel aqui o mesmo que no direito civil? No. O direito penal afirma que mvel aquilo que pode ser transportado de um local para outro, sem perder a sua identidade. O gado pode ser objeto material de furto. o furto abigeato.
Subtrair coisas do interior de uma sepultura, configura qual crime? - a primeira corrente entende que responder o agente pelo art. 210 ou 211 do CP, pois esses objetos no pertencem a ningum, ou seja, no configuram coisa alheia. Violao de sepultura Art. 210 - Violar ou profanar sepultura ou urna funerria:
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Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. Destruio, subtrao ou ocultao de cadver Art. 211 - Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
- a segunda corrente entende que se a inteno do agente subtrair e no profanar ou vilipendiar cadver, o crime de furto. a corrente dominante.
O crime de furto punido a ttulo de dolo. Mas deve ser o dolo acrescido da finalidade especial de apoderamento definitivo. Se o agente age com animus de uso no h crime. por isso que furto de uso atpico. No h o dolo exigido pelo tipo. O furto de uso possui os seguintes requisitos: - inteno, desde o incio, de uso momentneo da coisa; - coisa no consumvel pelo uso; - restituio imediata e integral vtima.
Se for furtado um veculo e este entregue, mas com o tanque de combustvel vazio? Nesse caso, h doutrina e jurisprudncia entendendo que no h furto porque a coisa no foi devolvida integralmente. Mas deve-se olhar a coisa principal, que o carro. Assim, apesar de haver corrente negando o furto de uso quando o veculo restitudo com o tanque vazio, hoje vem prevalecendo que o desfalque patrimonial deve atingir a coisa principal e no o mero acessrio.
Furto famlico crime? Furto famlico igual a estado de necessidade, desde que: - que o fato seja praticado para mitigar a fome; - que seja o nico e derradeiro recurso do agente (inevitabilidade do comportamento lesivo); - que haja a subtrao de coisa capaz de diretamente contornar a emergncia (deve-se subtrair comida e no outro bem, que ser vendido para se comprar a comida); - a insuficincia dos recursos adquiridos pelo agente ou impossibilidade de trabalho.
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Pode o empregado que recebe salrio praticar furto famlico? Sim, desde que seus recursos sejam insuficientes. Ex: pai de famlia que ganha um salrio mnimo e tem que sustentar mulher e cinco filhos.
Quem furta caminho de comida e d comunidade, pode alegar estado de necessidade de terceiros, em tese, mas desde que sejam observados todos os requisitos acima elencados.
Furto de remdio no furto famlico, mas tambm pode caracterizar estado de necessidade.
Consumao do crime do furto: a) contrectatio: a consumao ocorre pelo simples contato entre o simples contato entre o agente e a coisa alheia, dispensando o seu deslocamento. b) amotio: d-se a consumao quando a coisa subtrada passa para o poder do agente, independentemente de deslocamento ou posse mansa e pacfica. c) ablatio: a consumao ocorre quando o agente, depois de apoderar-se da coisa, consegue desloc-la de um lugar para outro. d) ilatio: a coisa deve ser transportada pelo agente, mantendo-se a posse mansa e pacfica.
O STF e o STJ adotam a teoria da amotio, ou seja, a coisa subtrada deve passar para o poder do agente, independentemente de deslocamento ou possa mansa e pacfica. Com base nessa teoria, pode-se condenar a empregada que subtrai as jias da patroa e as esconde no sof. Mesmo que no consiga tirar as jias da casa, h a consumao do crime de furto.
Crime de furto e tentativa: Plenamente possvel a tentativa, j que se trata de crime plurisubsistente. Casos especficos: a) batedor de carteira que coloca a mo no bolso da vtima, que no traz nada consigo. Nesse caso, para Hungria, trata-se de tentativa. J Cezar Roberto Bittencourt diferencia duas situaes:
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- se a vtima trazia algo em outro bolso, trata-se de tentativa; se no trazia nada em qualquer dos bolsos, trata-se de crime impossvel.
b) vigilncia eletrnica em estabelecimento comercial torna o crime impossvel? Prevalece que a vigilncia constante (eletrnica ou no) em estabelecimentos comerciais, no torna, por si s, o crime impossvel, devendo ser analisado o caso concreto. O juiz deve analisar a absoluta ou relativa ineficcia do meio. Se absoluta, crime impossvel; se relativa, tentativa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.
O 1. traz causa de aumento de pena (majorante) e no qualificadora. Repousa noturno o perodo em que, noite, pessoas se recolhem para o descanso dirio. Esse perodo varia de acordo com o costume. o costume interpretativo servindo ao direito penal. Na capital, pode ser um perodo, o qual ser substancialmente diferente do perodo nas cidades do interior. Para incidir essa majorante, o crime deve colocar em risco o local em que as pessoas repousam, no bastando ser praticado de madrugada, to somente.
Dois casos: Uma casa com o carro parado do lado de fora: furto simples. Uma casa com o carro parado na garagem: furto majorado pelo repouso noturno. Nesse caso, houve perigo ao local em que a pessoa repousa.
Mas as pessoas necessariamente devem se encontrar no imvel e repousando? Cezar Roberto Bittencourt diz que o imvel deve estar habitado e com os moradores repousando. Hungria diz que se os moradores estiverem em uma festa na casa, no incide a majorante. J o STF e o STJ, alm de Noronha entendem que o furto deve ser contra imvel, ainda que no habitado.
A majorante do 1. se aplica no furto qualificado do 4. do art. 155 do CP? 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
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II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
Prevalece que no, pois a posio topogrfica do 1. do art. 155 restringe o aumento ao caput.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
Trata-se do furto privilegiado, que causa especial de diminuio de pena. Tambm chamado de furto mnimo.
Aula 14 18/05/2009 O furto privilegiado um direito subjetivo do acusado e no uma faculdade do juiz, desde que preenchidos os seus requisitos.
Requisitos do furto privilegiado: - primariedade do criminoso: requisito de ordem subjetiva. Para que seja o ru primrio basta que no seja reincidente. Essa questo pacfica no STF. Pode, pois, o agente ter vrias condenaes no passado; se no for reincidente ser primrio. - pequeno valor da coisa furtada: requisito de ordem objetiva. H um teto especfico para ser a coisa de pequeno valor? Sim, at um salrio mnimo.
Mister que se afirme que esses dois requisitos so cumulativos, ou seja, faltando um deles no h que se falar no privilgio.
J que existe furto privilegiado, possvel se aplicar o princpio da insignificncia diante do privilgio? Prevalece o entendimento que pode a insignificncia ser aplicada, pois incide sobre a tipicidade. Logo, a insignificncia e o privilgio coexistem. O privilgio diminui a pena e a insignificncia exclui a tipicidade.
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Decidiu o STJ que o privilgio no se confunde com a insignificncia. Para a aplicao do princpio da insignificncia, imprescindvel a nfima leso ao bem jurdico tutelado, no se confundido com pequeno valor, lesivo ao bem jurdico (ainda que pequeno o valor, lesivo ao bem jurdico). Essa deciso do STJ de 12/05/2009.
possvel furto privilegiado se qualificado? - a primeira corrente entende que no possvel privilegiar a forma qualificada. A posio topogrfica do 2. do art. 155 demonstra ser aplicvel somente s formas anteriores, no alcanando a qualificadora (posterior). A gravidade da qualificadora incompatvel com as benesses do privilgio. - a segunda corrente afirma que, assim como se admite a figura do homicdio qualificado privilegiado, possvel tambm o furto qualificado privilegiado. O STF adotava a primeira corrente. A segunda turma da corte passou a adotar a segunda corrente (HC 96.843, de abril de 2009). O STJ adota a primeira corrente.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Trata-se de uma clusula de equiparao. A energia gentica, mecnica, trmica e radioatividade tambm podem ser inseridas nesse 3.. Energia gentica o smen de um animal, por exemplo. Ex: Dois vizinhos tinham cachorros da mesma raa sendo que um era macho e a outra fmea. O dono do macho no quis cruzar os animais porque o smen era muito valioso. O dono da cadela, noite, faz com que a cadela entre na casa do vizinho e cruze com o cachorro. O smen do cachorro foi subtrado, logo, houve furto de energia gentica. Inclusive, no caso o furto foi qualificado, tendo em vista que a cadela rompeu obstculo para entrar na casa onde estava o macho.
Subtrao de sinal de TV a cabo: sujeito compra a assinatura com direito a um ponto da TV a cabo, mas coloca vrios em toda a casa. Essa conduta tida como furto? - a primeira corrente afirma que sinal de TV a cabo no energia, no se aplicando a clusula do 3.. A energia se consome, se esgota, diminui, e pode terminar, ao passo
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que sina de televiso no se gasta, no se diminui. Corrente adotada por Cezar Roberto Bittencourt. - a segunda corrente entende que sinal de TV a cabo uma forma de energia, se encaixando no 3. do art. 155 do CP. Corrente adotada por Nucci e STJ.
Essa mesma discusso existe quando se trata de sinal de telefonia. Bittencourt afirma que sinal de telefonia no energia, enquanto Nucci entende o contrrio.
No se deve confundir furto de energia eltrica com estelionato para ocultar a energia que o sujeito possui. No caso do furto, o agente no est autorizado a consumir a coisa; o agente se vale de ligao clandestina; J no estelionato, o agente est autorizado a consumir a coisa; a ligao legtima; o agente se vale de artifcio para provocar resultado (consumo) fictcio, alterando o medidor de energia, por exemplo. o caso do famoso gato.
Furto qualificado 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
Destruio de rompimento de obstculo subtrao da coisa: A qualificadora s incide se a violncia ocorre contra a coisa que est entre o agente e a coisa visada. Se a violncia for contra a prpria coisa visada, no incide a qualificadora. A violncia deve incidir sobre objetos que dificultam a subtrao da coisa visada.
Ex: o agente quebra o vidro de um veculo para subtrair o prprio veculo: no incide a qualificadora, porque a violncia se deu contra a prpria coisa. Ex: quebra-se o vidro para levar o guarda-chuva. Nesse caso, h furto qualificado, pois a violncia se deu contra obstculo que impedia que o agente chegasse a coisa. A doutrina moderna s admite a qualificadora se a coisa visada vale mais que o obstculo subtrado. Essa posio surgiu em contraposio a esse exemplo e outros do
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mesmo jaez, ante o lgico absurdo que h nos casos em que o obstculo vale mais que a coisa. Assim, para incidir a qualificadora, o obstculo deve valer mais que a coisa.
O rompimento do obstculo deve ocorrer antes, durante ou aps a subtrao, mas sempre antes da consumao. Se o rompimento ocorre depois da consumao, h o crime de dano, alm do de furto, por bvio.
Ligao direta no carro pode ser configurada como rompimento de obstculo? Prevalece que no, mas h jurisprudncia em sentido contrrio. Inclusive, h jurisprudncia que entende ser chave falsa.
Mera remoo de telhas para que o agente entre no imvel? No, porque o agente no tornou a coisa inservvel. Mas o crime pode ser qualificado pela escalada, mas no pelo rompimento de obstculo.
Sujeito que desativa alarme do carro, pode o crime ser qualificado pelo rompimento de obstculo? No, porque o obstculo no se tornou inservvel.
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
H quatro hipteses de qualificadoras.
Abuso de confiana: Pode o criminoso captar propositadamente a confiana da vtima, tambm, valer-se da confiana j existente. Trata-se de confiana familiar, de trabalho, de amizade etc.
Para incidir essa qualificadora, no basta ter a confiana, sendo imprescindvel que haja facilidades na execuo em razo da confiana que o agente desfruta. Essa questo pacfica na jurisprudncia.
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OBS: A mera relao de emprego no induz qualificadora abuso de confiana, sendo imprescindvel o especial vnculo de lealdade ou fidelidade entre a vtima e o agente.
Qual a diferena do crime de apropriao indbita para o furto qualificado com abuso de confiana? Furto com abuso de confiana Apropriao Indbita
O agente no tem a posse, mas mero O agente exerce a posse em nome contato com a coisa. de outrem.
Existe dolo antecedente posse da H dolo superveniente posse da coisa. coisa.
Mediante fraude: Existe uma regio nebulosa entre furto mediante fraude e estelionato. Furto mediante fraude Estelionato
O agente emprega a fraude para O agente emprega a fraude, mas facilitar a subtrao da coisa. para fazer com que a vtima lhe entregue a coisa espontaneamente. A fraude serve para retirar a vigilncia A vtima enganada entrega a posse da vtima sobre a coisa, facilitando a desvigiada. subtrao. A coisa sai da vtima e vai para o A coisa sai da vtima e vai para o agente de forma unilateral. agente de forma bilateral.
Questes prticas:
Dois homens, trajados como funcionrios da Telemar foram casa de uma senhora e disseram que o telefone estava com problema. Enquanto um mostrava o pseudo problema, o outro leva os objetos da casa. Nesse caso, houve emprego de fraude, servindo esta para retirar a vigilncia da vtima sobre as coisas. Logo, houve furto mediante fraude.
Sujeito sai da boite e passa no guarda-volumes e requer bolsa que no a sua. A bolsa sai do agente de forma bilateral, logo houve engano da pessoa que entregou a coisa, havendo estelionato.
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Agente vai a mercantil, esvazia garrafa de gua, colocando vinho branco carssimo. Para a gua, mas sai levando o vinho. Nesse caso, h furto qualificado mediante fraude. A mulher do caixa pensou que estava entregando gua. Logo, a coisa no saiu da vtima de forma bilateral, mas sim unilateral.
Falso test-drive furto mediante fraude ou estelionato? A coisa saiu da vtima para o agente de forma bilateral, mas a coisa era vigiada e no desvigiada. Logo, prevalece que se trata de furto mediante fraude. H jurisprudncia afirmando que se trata de estelionato. Quem afirma que estelionato, esquece que a posse vigiada. Ora, se no h posse desvigiada no h que se falar em estelionato. Jovem que vai na loja, experimenta roupas e sai com elas, servindo como disfarce o casaco. Trata-se de furto mediante fraude, porque a posse das roupas era vigiada.
Auxiliar vtima no caixa eletrnico e trocar o carto Magntico. Trata-se de furto mediante fraude, tendo em vista que a coisa sai da vtima para o agente de forma unilateral, alm de ser a posse vigiada.
Furto mediante escalada: o uso e via anormal para ingressar no local onde se encontra a coisa visada. Qualquer via anormal gera escalada, no importando se o agente sobe um muro ou cava um tnel. A jurisprudncia exige no s a via anormal, mas o desforo incomum do agente. Suponha que o agente, para tomar as dependncias de um imvel, salta muro de um metro. No h desforo incomum, logo no o furto qualificado pela escalada.
Furto de fio de cobre pode ser qualificado pela escalada? A via normal para se furtar p fio de cobre subindo no poste. Logo, no h via anormal utilizada, logo no se trata de furto qualificado mediante escalada. Mas se os fios forem furtados de helicptero haver furto qualificado pela escalada.
O furto mediante escalada prescinde ou imprescinde de percia? - primeira corrente: no deixando vestgios, a percia dispensvel, prescindvel.
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- segunda corrente: exigindo um desforo incomum do agente, a percia indispensvel para atest-lo. a corrente que o professor adota, mas no h consenso jurisprudencial a respeito do tema.
Destreza: a peculiar habilidade fsica ou manual permitindo ao agente praticar o crime sem que a vtima perceba que esteja sendo despojada de seus bens. Para existir a qualificadora, a pessoa deve trazer a coisa junto ao seu corpo. Essa exigncia pacfica na jurisprudncia. o famoso furto do batedor de carteira. Se terceiros percebem que o batedor est retirando a carteira da vtima, ainda assim incide a qualificadora da destreza? Sim, pois basta que a vtima no perceba para gerar essa qualificadora.
III - com emprego de chave falsa;
Emprego de chave falsa: Chave todo instrumento, com ou sem forma de chave, destinado a abrir fechaduras. Ex: chave micha, arame, grampo, gazua etc.
A chave verdadeira obtida fraudulentamente configura chave falsa? Noronha entende que chave verdadeira obtida fraudulentamente chave falsa. uma corrente minoritria.
OBS: prevalece que ligao direta no chave falsa. Mas h jurisprudncia em sentido contrrio. OBS: quando se fala em chave, a interpretao deve ser progressiva, porque a maioria dos veculos modernos so abertos por dispositivo magntico. Quem conseguir fraudar esse dispositivo incide na qualificadora.
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
Para gerar essa qualificadora, os participes so computados? Se houver um executor e um partcipe, h a incidncia dessa qualificadora?
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- a primeira corrente entende que no so computados os partcipes, mas somente os executores. Se A, conluiado com B, subtrai e B s instiga, no h a incidncia da qualificadora. Corrente adotada por Nelson Hungria. - a segunda corrente entende que concurso de pessoas o gnero, do qual so espcies co-autores e partcipes, logo, conta-se o partcipe para que incida essa qualificadora. No exemplo acima, haveria o concurso de agentes. Essa a corrente que prevalece.
Ainda, devem ser computados os inimputveis ou pessoas de identidade desconhecida. Basta, pois, a prova de que duas pessoas participaram do delito para que incida a qualificadora. Mas se o furto for praticado por quadrilha ou bando a qualificadora no deve ser aplicada, para que no haja o bis in idem. Ignora-se a qualificadora, uma vez que a quadrilha ou bando j est consumada.
5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
Para incidir essa qualificadora, indispensvel que o veculo ultrapasse os limites de um Estado ou do nosso Pas. Tem, pois, como essa qualificadora ser tentada? No, tendo em vista que o furto j estava consumado. Caso a polcia prenda o carro na fronteira, o juiz deve considerar essa circunstncia na fixao da pena base. Damsio afirma que se o veculo foi furtado e se o autor est partindo para outro Estado, ao cruzar a fronteira e ser pgo, h a tentativa de furto. Mas essa corrente peca porque desconsidera a teoria da amotio quanto ao momento da consumao do crime, que a teoria adotada pelo STF e STJ.
Maximiliano Furer afirma que no estaria incluso o DF, tendo em vista que o DF no Estado. um posicionamento isolado, porque nem a CF diferencia Estado do DF. O legislador penal utilizou Estado unidade da Federao.
A e B subtraem um veculo. C transporta o veculo para outro Estado. A e B praticam crime de furto qualificado pelo 5.. Se C estava mancomunado com A e B responde tambm
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pelo art. 155, 5. do CP. Mas se C no estava agindo em concurso com A e B, responde por receptao se tinha conhecimento da origem ilcita do veculo. Se C, conhecendo a origem ilcita, age para assegurar o crime dos demais agentes, responde por favorecimento real (art. 349). Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime: Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
Se C desconhecia a origem ilcita o fato para ele atpico.
possvel que haja a incidncia das qualificadoras dos 4. e 5. ao mesmo tempo. O 4. punvel com recluso de dois a oito anos e o 5. com pena de trs a oito anos. Nesse caso, o juiz deve aplicar a qualificadora mais grave, que a do 5.. A qualificadora do 4. deve ser aplicada como circunstancia judicial desfavorvel, de acordo com o art. 59 do CP.
ROUBO:
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa. 1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II - se h o concurso de duas ou mais pessoas; III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia. IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; (Includo pela Lei n 9.426, de 1996) V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
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3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de sete a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Bem jurdico tutelado: Patrimnio e liberdade individual da vtima, logo crime complexo, formado da fuso de dois ou mais tipos penais com dois ou mais bens jurdicos tutelados.
Sujeito ativo: Pode ser qualquer pessoa, salvo o prprio proprietrio da coisa. Se o proprietrio roubar coisa sua em poder de terceiro caracteriza o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes. Assim, no existe roubo de coisa prpria. No caso de exerccio arbitrrio das prprias razes, o crime de ao incondicionada, por conta da violncia ou grave ameaa.
Sujeito passivo: o proprietrio, possuidor ou detentor da coisa, bem como a pessoa contra quem se dirige a violncia ou grave ameaa, ainda que desligada da leso patrimonial. Isso justamente porque o crime de roubo um crime complexo.
Ex: posto de gasolina vtima de roubo, mediante grave ameaa ao frentista. A vtima tanto o posto de gasolina (pessoa jurdica, representada pelo scio-gerente ou quem lhe faa as vezes) e o frentista. Este no entra no rol de testemunhas. Assim, se j se tem oito testemunhas e o frentista arrolado, assim o como vtima.
Conduta: Devem ser especificadas duas espcies de roubo simples, a do caput (roubo prprio) e a do 1. (roubo imprprio):
Roubo simples prprio: Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
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H aqui um comportamento antecedente e outro subsequente. No roubo prprio se empresa violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio (comportamento antecedente) para subtrair (comportamento subsequente). Por qualquer outro meio entende-se uma violncia imprpria. Ex: boa noite cinderela, ou seja, uso de psicotrpicos; hipnose.
1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
Trata-se do roubo simples imprprio. Tambm h dois momentos, antecedente e subsequente. No roubo simples imprprio, primeiro h a subtrao, para, depois, empregar a violncia ou grave ameaa, visando assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa.
No roubo prprio, a violncia pode ser imprpria. J no roubo imprprio no h violncia imprpria.
O roubo imprprio pressupe o prvio apoderamento da coisa. A doutrina afirma que o roubo imprprio um furto que se transforma em roubo pelas circunstncias. Ex: agente que subtrai a televiso e quando est saindo da casa chega o dono, o qual agredido pelo agente do crime.
Suponha que o agente, para roubar a televiso, coloca arma na cabea do dono da casa. H roubo prprio.
Mas se o agente, quando ia roubar a televiso, aparece o dono; o agente agride o dono da casa e foge. Nesse caso, h furto tentado mais crime contra a pessoa (leso corporal ou homicdio), em concurso material. No h roubo imprprio porque o agente no havia se apoderado da coisa previamente.
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A expresso logo depois de subtrair a coisa: a interpretao que se d que a violncia ou a grave ameaa s admissvel somente at a consumao do furto. A violncia ou a grave ameaa s incide at a consumao do furto; ocorrendo posteriormente, trata-se de crime autnomo.
A jurisprudncia pacfica no sentido de no admitir a incidncia do princpio da insignificncia no roubo, nem prprio nem imprprio.
Ainda, a jurisprudncia no admite se emprestar o privilgio do furto, ou seja, se o agente primrio e a coisa de pequeno valor, mesmo assim no se empresta o privilgio do furto.
O crime de roubo s punvel a crime de dolo. No roubo prprio, h um dolo acrescido de finalidade especial: para si ou para outrem. No caso do roubo imprprio, o dolo o seguinte: subtrair a coisa a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa.
Roubo de uso crime? O roubo formado pelo furto mais o crime de constrangimento ilegal. - para a primeira corrente crime, previsto no art. 157 do CP. a posio do STF e STJ. - a segunda corrente afirma que crime de constrangimento ilegal. a posio de Rogrio Grecco. Nesse caso, o fato no seria atpico. Sabendo que o roubo um crime complexo formado de furto e constrangimento ilegal, o roubo de uso faz desaparecer o furto e a pessoa punida por constrangimento ilegal. Logo, para a minoria, roubo de uso constrangimento ilegal. a tese a ser defendida em concursos para a Defensoria Pblica.
Aula 15 25/05/2009
Consumao/Tentativa:
Para se saber quando o crime de roubo se consuma, deve-se indagar se se trata do roubo prprio ou do roubo imprprio.
Consumao no roubo prprio:
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Consuma-se com o apoderamento violento da coisa, dispensando posse mansa e pacfica. a posio do STF e do STJ, os quais adotaram a teoria da amotio. O roubo prprio admite tentativa, uma vez que um delito plurisubsistente. Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
Consumao no roubo imprprio: A consumao ocorre com o emprego da violncia ou grave ameaa. Tambm a posio do STF e STJ, no havendo discrepncia na doutrina. O roubo imprprio admite tentativa? - a primeira corrente entende que no admite tentativa, pois ou a violncia empregada, e tem-se a consumao, ou no empregada, e o que se tem um crime de furto. a corrente majoritria entre os doutrinadores clssicos, como Marques, Noronha, Hungria, dentre outros. - a doutrina moderna entende que admite tentativa, como na hiptese em que o agente, aps apoderar-se do bem, tenta empregar violncia ou grave ameaa, mas contido. a corrente adota por Mirabete, Nucci, Bittencourt, dentre outros. Art. 157 (...) 1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
Causas de aumento de pena: 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II - se h o concurso de duas ou mais pessoas; III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia. IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; (Includo pela Lei n 9.426, de 1996) V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
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Esse dispositivo no traz qualificadoras, mas sim majorantes.
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; Para incidir a majorante do emprego de arma, imprescindvel o emprego efetivo da arma no roubo, ou basta o porte ostensivo, de modo a ameaar a vtima? - a primeira corrente afirma que para incidir o aumento imprescindvel o efetivo emprego da arma na subtrao violenta. No basta o porte ostensivo. Corrente adotada por Bittencourt. - a segunda corrente entende que para incidir o aumento basta o porte ostensivo. a posio de Luiz Rgis Prado. A jurisprudncia est dividida quanto a esse assunto, mas h uma leve tendncia para a segunda corrente.
O que arma? Essa expresso gera indisfarvel controversa. Pedao de madeira com prego arma? Gargalo de garrafa arma? - a expresso arma, para alguns autores, deve ser tomada no seu sentido prprio. Quando isso ocorre, estamos abrangendo apenas instrumento fabricado com finalidade blica. Ex: revlver. A expresso arma usada no sentido restrito. a corrente que deve ser utilizada nos concursos da Defensoria Pblica. - a segunda corrente adota a expresso no sentido imprprio, abrangendo todo instrumento com ou sem finalidade blica, porm capaz de servir ao ataque ou defesa. Para a segunda corrente, uma faca de cozinha, por exemplo, arma. A expresso arma usada no sentido amplo. a corrente que prevalece na doutrina e na jurisprudncia.
Para incidir o aumento, a arma deve ser apreendida e periciada? Prevalece o entendimento que no, bastando a prova que a arma foi utilizada no crime. Mas h Ministros do STF que pensam de forma contrria.
Arma de brinquedo (simulacro de arma de fogo): At 2002, a resposta era que gerava o aumento, por conta da smula 174 do STJ: Smula: 174 No crime de roubo, a intimidao feita com arma de brinquedo autoriza o aumento da pena. (Cancelada)
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A smula 174 foi cancelada em 24/10/2001. Assim, a arma de brinquedo gera roubo, porm no mais majorado. Quais os argumentos que fundamentaram o cancelamento? - a smula 174 ofendia os princpios da lesividade ou da ofensividade, uma vez que o risco era presumido. - arma de brinquedo no cria o risco proibido, ou seja, o risco advindo de uma arma de brinquedo no desencadeia o resultado que se busca impedir, ou seja, h a aplicao da teoria da imputao objetiva. Assim, a arma de brinquedo gera o risco, mas este incapaz de causar o resultado que se busca evitar com aumento de pena.
Arma verdadeira desmuniciada ou inapta para disparos gera o aumento de pena? Essa arma gera o mesmo risco de uma arma de brinquedo. O cancelamento da smula 174 fortaleceu a doutrina que dizia que arma verdadeira ou inapta no gera aumento. Mas o STF decidiu j em 2009 que arma verdadeira desmuniciada ou inapta suficiente para gerar o aumento. O professor entende que uma contradio da corte.
possvel a denncia por quadrilha ou bando armada mais roubo com emprego de arma? - a primeira corrente entende que no possvel, pois nesse caso haveria um bis in idem . Corrente adotada por Nucci. Defensvel em concursos da Defensoria. - possvel, pois no configura bis in idem . Isso porque se tem bens jurdicos diversos. Alm disso, se tratam de crimes independentes. Por fim, na quadrilha, pune-se o fato de ela ser armada. J no roubo o que punido o emprego de arma, que so duas coisas distintas, portanto, no gerando o bis in idem . A segunda corrente adotada pelo STF, mas essa questo ainda no foi analisada pela nova composio da corte.
II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;
Nesse concurso de duas ou mais pessoas, computam-se os partcipes ou apenas os executores. Computam-se os partcipes, inimputveis ou concorrente no identificado. Hungria entende de forma diversa, mas a sua posio isolada. Logo, em provas da Defensoria deve-se adotar a sua tese.
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Pode-se haver o concurso de quadrilha ou bando mais roubo majorado pelo concurso de pessoas? - a primeira corrente entende que se trata de bis in idem, pois se pune a pluralidade de pessoas duas vezes. Corrente adotada por Nucci. - a segunda corrente entende que no se trata de bis in idem , pois os tipos so independentes, os bens jurdicos so diversos e na quadrilha se pune a reunio, enquanto no roubo, a execuo. a posio do STF. Mas essa matria ainda no foi adotada pela nova composio da corte.
III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia.
S h o aumento quando a vtima est transportando os valores de algum. Se os valores so da vtima, no h o aumento. O que so valores? Quando nasceu essa majorante, uma doutrina e pequena jurisprudncia afirmava que se tratava apenas de valores bancrios, ou seja, carro forte. Mas hoje prevalece que se trata de qualquer tipo de valores. Ex: engradados de bebida, carga de cigarros, de medicamentos etc. Para se evitar uma responsabilidade penal objetiva, a vtima deve saber que a vtima estava transportando valores.
IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
Essa matria foi vista na aula 14.
V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996) Havia doutrina que colocava o sequestro relmpago nesse inciso. O agente, para subtrair ou garantir o sucesso empreitada, restringe a liberdade de locomoo da vtima. No se deve confundir o art. 157, 2., V com o art. 157 c/c 148. No roubo (art. 157, 2., V ), a privao ocorre por tempo suficiente para garantir a ao do agente, ou seja, uma privao necessria.
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Ex: A coloca arma em B, saindo com seu veculo, deixando-o em rodovia e largando-o em seguida. J no roubo em concurso com o sequestro (art. 157 c/c 148.), a privao ocorre por tempo desnecessrio para a ao do agente. Esse crime continua vigente mesmo com o advento do novo sequestro relmpago. Ex: A coloca arma em B, subtrai seu carro, levando-o no porta-malas. Nesse tempo, pratica inmeros roubos com o motorista preso no porta-malas.
O 2. do art. 157 diz que a pena deve ser aumentada de um tero at a metade. O juiz de se basear em que para fixar o aumento? O STF decidiu que quanto mais circunstncias majorantes, mais prximos da metade. Assim, como h cinco circunstncias, quanto mais houver, mais se aproxima da metade. O STJ entende de forma diversa. Exige a imprescindibilidade do aumento, que no decorre necessariamente da quantidade de circunstncias.
Roubo qualificado: 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de sete a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Diferentemente do 2., aqui h a incidncia de qualificadora. H duas partes nesse dispositivo. Somente a segunda parte chamada de latrocnio, sendo apenas este considerado como crime hediondo - se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa.
Ainda, os resultados qualificadores (leso grave e morte) podem advir de dolo ou culpa. Assim, pode haver latrocnio doloso e latrocnio preterdoloso, sendo os dois considerados hediondos.
A lei afirma que se da violncia resulta. Assim, no incide o 3. se a morte decorre da grave ameaa.
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Para que haja qualificadora, imprescindvel que a violncia seja empregada durante o assalto (fator tempo) e em razo dele (fator nexo). Faltando um desses fatores, no h que se falar nessa qualificadora. Ex: A assaltou banco h duas semanas. reconhecido pelo gerente e o mata. A morte foi em razo do assalto, mas no durante ele. Nesse caso, responder A no por latrocnio, mas sim por homicdio e roubo.
OBS: o co-autor que participa do roubo armado responde pelo latrocnio, ainda que o disparo tenha sido efetuado apenas pelo comparsa. Tambm desnecessrio saber qual dos co-autores desferiu o tiro, respondendo todos pelo fato. a posio do STF.
Assaltante que mata outro para ficar com o produto do crime, pratica qual delito? Responde por roubo mais homicdio qualificado pela torpeza, no se caracterizando latrocnio.
Morte acidental de assaltante. Ex: assaltante mira a vtima, mas por erro na execuo mata comparsa. Nesse caso, aplica-se o art. 73 do CP, respondendo por latrocnio. caso de aberratio ictus.
No roubo qualificado, tem-se violncia, com leso grave ou morte, para subtrair. O fim, portanto, o patrimnio e no a vida. O meio retirar a vida do agente. Por conta disso, latrocnio no vai a jri, j que crime contra o patrimnio qualificado pela morte. o que reza a smula 60 do STF: Smula 603 A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal do Jri.
Mas se a inteno do agente matar o agente e, depois da morte, ele resolve subtrair o seu patrimnio? Nesse caso, h homicdio seguido de furto.
Consumao do latrocnio: O latrocnio formado pela subtrao mais a morte. Suponha que o agente conseguiu levar o veiculo, dando o tiro, mas no o mata por circunstncias alheias sua vontade. Nesse caso, h latrocnio tentado.
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Mas atente para a smula 610: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no se realize o agente a subtrao de bens da vtima.
O resultado final do latrocnio sempre a vida e no o patrimnio. Se a vtima morreu, o latrocnio consumado, ainda que a subtrao seja tentada.
Nos concursos da Defensoria, no se utiliza a smula 610 do STF. Ela deve ser criticada com veemncia. Rogrio Greco afirma que o latrocnio a subtrao mais morte, que so elementos do tipo. O art. 14, I do CP diz o seguinte: Art. 14 - Diz-se o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Crime consumado (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Logo, a smula diz que o crime consumado mesmo no estando reunidos todos os elementos do crime.
Tem-se um carro com um passageiro e com o motorista. Para levar o carro, mata-se o passageiro e o motorista. Quantos crimes de latrocnio cometeu o agente? A jurisprudncia afirma que h um crime de latrocnio, devendo o juiz considerar a pluralidade de mortes na fixao da pena base. a tese que deve ser defendida em concursos para a Defensoria. Isso porque havia apenas um patrimnio. a corrente adotada por Cezar Roberto Bittencourt. J nos concursos do MP, costuma-se trabalhar a tese do concurso formal. Cada morte gera um crime de latrocnio. H, ainda, uma minoria que afirma que se trata de continuidade delitiva.
Se se tem um latrocnio, este pode ser majorado pelo emprego de arma, concurso de agentes, transporte de valores ou qualquer outra majorante do 2. do art. 155? As majorantes do 2. s se aplicam ao caput e ao 1., no se estendendo ao 6 3.. Isso no impede o juiz de considerar essas majorantes na fixao da pena base.
EXTORSO:
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Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa. 1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade. 2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Bem jurdico tutelado: O art. 158 o constrangimento ilegal como meio e violao patrimonial como fim. A diferena do art. 158 para o art. 146 exatamente a finalidade especial, que a leso patrimonial. A extorso , pois, um constrangimento ilegal com finalidade de leso patrimonial. Logo, h dois bens jurdicos tutelados: incolumidade pessoal da vtima (art. 146) e o patrimnio. Um bem jurdico lesado pelo crime meio e o outro lesado pelo crime fim.
Sujeito ativo: Qualquer pessoa, tendo em vista que se trata de crime comum. OBS: se o sujeito ativo for funcionrio pblico, poder haver o delito de concusso.
Sujeito passivo: A vtima no delito de extorso aquele que suporta diretamente a violncia ou a grave ameaa e que pode ser, eventualmente, pessoa diversa do titular do bem atacado (tambm vtima). Nem sempre a vtima da leso patrimonial coincide com a vtima da grave ameaa.
A conduta tpica consiste em constranger com violncia e com grave ameaa e com o fim de enriquecimento ilcito. A violncia pode ser a fsica ou a moral. Esse crime no se confunde com o roubo, onde o crime subtrair mais violncia fsica ou moral, com o fim de enriquecimento ilcito.
Roubo O ladro subtrai.
Extorso O extorsionrio faz com que se lhe entregue.
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H a busca de vantagem imediata. Dispensa a colaborao da vtima
H a busca de vantagem mediata. A colaborao da vtima
indispensvel.
Assim, se algum coloca arma na cabea do outro e diz passa a carteira, crime de roubo, tendo em vista que a busca da vantagem imediata, bem como nesse caso no era necessria a colaborao da vtima, porque diferena no faz se o assaltante coloca a arma e recebe a carteira ou coloca a arma e pega a carteira do bolso. Mas h jurisprudncia que ignora a terceira caracterstica.
O fato de desses dois crimes no se coincidirem no impede o concurso de delitos. Ex: A subtrai carro de B e pede o carto com a senha do banco. Nesse caso, h o roubo do carro e a extorso pelo carto. Mas h jurisprudncia no sentido de que um crime absorve o outro, tendo em vista que o bem jurdico tutelado o mesmo. a tese que deve ser usadas na Defensoria.
O crime de extorso punido a ttulo de dolo, mas com finalidade especial, que a indevida vantagem econmica. Se a vantagem buscada com o constrangimento devida, no h extorso, mas sim exerccio arbitrrio das prprias razes. Se a vantagem visada no econmica, mas sim moral, o crime o de constrangimento ilegal. Se a finalidade sexual, haver estupro ou atentado violento ao pudor.
O crime de extorso material, formal ou de mera conduta? - a primeira corrente entende que trata-se de crime material, sendo imprescindvel a obteno da indevida vantagem econmica. - trata-se de crime formal, dispensando a obteno da indevida vantagem econmica (se houver a indevida vantagem econmica, ser mero exaurimento do crime). a corrente que prevalece. Inclusive, o que reza a smula 96 do STJ: Smula: 96 O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da
vantagem indevida.
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Se o crime formal, se consuma com o constrangimento, comeando a correr o prazo prescricional, pouco importando quando se consuma o enriquecimento indevido. Ainda, essa questo se assoma importante por conta da possibilidade da lavratura do flagrante.
No concurso da DPU, o crime foi tido como de mera conduta. Por conta disso, a jurisprudncia j vem adotando o entendimento de que essas questes podem ser anuladas pelo judicirio.
Tentativa: O crime de extorso admite tentativa, uma vez que formal, ou seja, a execuo pode ser fracionada em vrios atos. Ex: carta extorsionria interceptada.
1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade.
No que concerne majorante do emprego de arma, aplicam-se as disposies que foram estudadas no crime de roubo.
J a primeira majorante diz respeito ao fato de a extorso ser cometida por duas ou mais pessoas. No caso do roubo, a hiptese era de concurso de duas ou mais pessoas. Por haver utilizado a expresso concurso, o legislador quis abranger o partcipe. J no caso do 6 1. do art. 158 no h a possibilidade do partcipe, logo estes no so computados nessa majorante. No mais, tudo o que foi estudado no roubo se aplica ao crime de extorso praticado por duas ou mais pessoas.
2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Da mesma forma, aplicam-se as disposies do 3. do art. 157 do CP.
Crime de sequestro relmpago:
3o Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, e essa condio necessria para a obteno da vantagem econmica, a pena de recluso, de 6
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(seis) a 12 (doze) anos, alm da multa; se resulta leso corporal grave ou morte, aplicamse as penas previstas no art. 159, 2o e 3o, respectivamente. (Includo pela Lei n 11.923, de 2009)
O 3. do art. 158 foi acrescentado pela Lei 11.923/09. Essa Lei, na ementa, tipifica o crime de sequestro relmpago. A ementa tem duas infelicidades, a saber: - chamar um crime de sequestro relmpago, ou seja, trazer o vulgar, o popular, para a lei. Seria a mesma coisa que mudar o nome do homicdio para zerar algum. - o segundo erro esquecer que sequestro relmpago gnero, o qual tem como espcies o art. 157, 2., V; art. 159. Assim, o legislador no tipificou todo tipo de sequestro relmpago no art. 158, 3.. Mas antes dessa lei, o delito de sequestro relmpago ora configurava roubo majorado, ora extorso mediante sequestro.
Assim, a extorso mediante sequestro deixou de ser crime hediondo. Logo, se algum foi condenado pelo art. 159 do CP, essa norma retroage. A pena do sequestro relmpago deveria ser a mesma do roubo majorado pela privao da liberdade, mas no . A pena do sequestro relmpago e de 06 a 12 anos. A do roubo majorado de 04 a 10 anos.
A doutrina j reclama dizendo que as penas diversas entre o roubo majorado e o sequestro relmpago fere o princpio da proporcionalidade, porque as condutas so quase idnticas.
O 3. do art. 158 aplica as penas da extorso mediante sequestro se do crime resulta leso corporal ou morte. Assim, o sequestro relmpago no crime hediondo, salvo se houver morte.
Art. 157, 2., V O agente subtrai
Art. 158, 3.
Art. 159
com O agente constrange com O agente seqestra. violncia. colaborao da
violncia.
A colaborao da vtima A colaborao da vtima A dispensvel. indispensvel.
vtima
dispensvel,
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porque depende
vantagem de terceira
pessoa, como o familiar, por exemplo. No crime hediondo, No hediondo, salvo se sempre hediondo. salvo se resulta morte. Pena: 04 a 10 anos resulta morte. Pena: 06 a 12 anos
Ex: agente coloca arma na cabea da vtima e pede o carto e a senha, privando a vtima de sua liberdade at zerar as contas. Mas Rogrio Greco afirma que o crime o previsto no art. 157, 2., V, tendo em vista que a vantagem imediata e no mediata. Ainda, afirma ele que a vantagem da extorso futura, o que no ocorre nesse caso. Por isso, afirma que o crime de roubo qualificado. Como o crime de roubo tem pena menor, a tese da Defensoria.
Quando se fala em privao da liberdade da vtima, pode-se estar diante dos seguintes crimes: art. 157, 2.; art. 158, 3. ou art. 159.
Ressalte-se que nada impede o concurso entre esses crimes, entendendo a jurisprudncia do STJ que se trata de concurso material. Ex: rouba o relgio e pede a senha. LFG entende que se trata de concurso formal prprio.
Em sntese: A Lei 11.923/09 trouxe o sequestro relmpago com duas infelicidades: tipificar o gnero e o nomen iuris do delito. O crime de sequestro relmpago no hediondo, salvo se ocorrer morte. Trouxe uma clara desproporo entre as penas, o que j questionado pela doutrina, Pode perfeitamente haver o concurso de delitos.
No crime de sequestro relmpago, o agente no pode restringir a liberdade da vtima por mais tempo do que o necessrio para obter a vantagem ilcita.
EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO: Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
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vantagem, como condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de oito a quinze anos.. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) 1o Se o seqestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o seqestrado menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se o crime cometido por bando ou quadrilha. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Pena - recluso, de doze a vinte anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) 2 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de dezesseis a vinte e quatro anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) 3 - Se resulta a morte: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de vinte e quatro a trinta anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) 4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 9.269, de 1996)
Bem jurdico tutelado: Liberdade de locomoo da vtima e patrimnio. O crime de extorso mediante sequestro sempre hediondo, no importando se simples ou qualificado.
Sujeito ativo: Trata-se de crime comum, logo pode ser qualquer pessoa.
Sujeito passivo: A vtima tanto a pessoa privada na liberdade de locomoo como aquela privada no patrimnio. Nem sempre so a mesma pessoa. Ex: sequestra-se uma pessoa e exige-se o resgate do familiar. Pessoa jurdica pode ser vtima? No se tem como privar a liberdade da pessoa jurdica. Mas pode ser vtima quanto leso patrimonial. Ex: seqestra-se Silvio Santos e requer-se resgate do Banco Pan Americano.
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Agente sequestra animal de estimao e requer resgate. Nesse, no se trata de extorso mediante sequestro, porque o tipo fala em sequestrar pessoa. Caso se trate de animal, o crime de extorso, previsto no art. 158 do CP.
Sequestrar: Se o crime no foi praticado mediante sequestro, mas sim mediante crcere privado. Este tem confinamento, aquele no. O art. 159 utiliza a expresso sequestrar em sentido amplo, abrangendo crcere privado. O crcere privado a espcie de sequestro mais comum.
O crime no exige a remoo da vtima de um local para o outro. Ex: sequestro de Silvio Santos, que foi seqestrado na cozinha de casa.
Qualquer vantagem como condio de resgate: O art. 158 fala em indevida vantagem econmica. J o art. 159 fala em qualquer vantagem. Significa que abrange a d indevida vantagem. Se a vantagem devida, temse o crime de exerccio arbitrrios das prprias razes mais sequestro. Ainda, s pode abranger vantagem econmica, at porque est o crime no captulo dos crimes contra o patrimnio. A jurisprudncia afirma que essas duas so elementares subjetivas implcitas no tipo penal. Isso porque o crime punido a ttulo de dolo com essas finalidades especiais.
Consumao: Prevalece que o crime se consuma com a privao da liberdade. O enriquecimento (pagamento do resgate) mero exaurimento do crime.
Ainda, trata-se de crime permanente, uma vez que a consumao se protrai no tempo. O tempo de privao de liberdade importante para a consumao. Prevalece que no interfere na consumao, mas sim na fixao da pena.
crime plurisubsistente, logo perfeitamente admissvel a tentativa. O agente tenta privar a pessoa da liberdade, mas no consegue.
Aula 16 01/06/2009
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1o Se o seqestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o seqestrado menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se o crime cometido por bando ou quadrilha. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Pena - recluso, de doze a vinte anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
O 1. possui trs qualificadoras. Se o sequestro dura mais de 24 horas: O prazo contado em horas e no em dia. Assim, se a vtima ficar seqestrada 24 horas e um segundo j incide a qualificadora, mesmo que o sequestro j tenha sido pago. Isso porque o resgate mero exaurimento do crime.
Se o seqestrado menor de 18 ou maior de 60 anos: Essa condio do seqestrado deve estar no dolo do seqestrador, para que se evite a responsabilidade penal objetiva. Se a vtima foi seqestrada com 17 anos e o sequestro terminou com 18, mesmo assim incide a qualificadora, ou seja, deve a idade incidir em qualquer momento do sequestro.
Se o crime cometido por bando ou quadrilha: A jurisprudncia no aplica o art. 288 do CP, para que seja evitado o bis in idem .
2 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de dezesseis a vinte e quatro anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) 3 - Se resulta a morte: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de vinte e quatro a trinta anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
O art. 157, 3. diz que se da violncia resulta leso grave ou morte. J o 2. do art. 159 diz que se do fato resulta leso grave ou morte. Significa que se no roubo somente a violncia geradora dos resultados configurava a qualificadora, no art. 159, 2., basta que do fato resulte a leso, seja da violncia ou da grave ameaa.
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Esses resultados devem recair sobre o sequestrado ou pode recair sobre terceira pessoa (segurana do sequestrado, policial que invade cativeiro etc.)? Prevalece que s haver a incidncia da qualificadora se ela atinge a pessoa do sequestrado. Se atingir terceira pessoa, tem-se concurso material do art. 159 mais leso corporal ou homicdio. Capez sustenta essa posio. O Professor discorda, no entanto.
4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 9.269, de 1996)
Trata da delao premiada: Antes da Lei 9.269/96 Se qualquer dos associados denunciar Se Depois da Lei 9.269/96 qualquer faz dos jus concorrentes delao
s autoridades, fazia jus delao denunciar premiada. premiada.
S era cabvel quando praticada por Admite-se quadrilha ou bando.
delao
premiada
no
concurso de agentes.
H trs requisitos para a delao premiada: o crime deve ser cometido em concurso; deve-se comunicar s autoridades e facilitar a libertao do sequestrado. Todos esses requisitos so cumulativos. Mais do que delao premiada, exige-se que seja eficaz, ou seja, que se facilite a libertao do sequestrado. Na eventualidade de ter sido pago o resgate, este no precisa ser recuperado para a concesso da delao premiada. No requisito, pois se assim o fosse deveria estar expresso no tipo. O prmio na delao premiada de um a dois teros, sendo direito subjetivo do sequestrador que colaborou com a libertao do sequestrado. O juiz dosa a reduo da pena proporcionalmente ao maior ou menor auxlio prestado pelo sequestrador que colaborou com a libertao do refm.
ESTELIONATO
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Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. 1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2. 2 - Nas mesmas penas incorre quem: Disposio de coisa alheia como prpria I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria; Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel, gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias; Defraudao de penhor III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado; Fraude na entrega de coisa IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum; Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro; Fraude no pagamento por meio de cheque VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento. 3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
Bem jurdico tutelado: Inviolabilidade patrimonial.
Sujeito ativo: crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
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Se for fraude praticada por comerciante antes ou depois da falncia em prejuzo de credores, no incide o CP, mas sim o art. 168 da nova lei de falncias: Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem. Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Aumento da pena 1 A pena aumenta-se de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um tero), se o agente: I - elabora escriturao contbil ou balano com dados inexatos; II - omite, na escriturao contbil ou no balano, lanamento que deles deveria constar, ou altera escriturao ou balano verdadeiros; III - destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou negociais armazenados em computador ou sistema informatizado; IV - simula a composio do capital social; V - destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os documentos de escriturao contbil obrigatrios. Contabilidade paralela 2 A pena aumentada de 1/3 (um tero) at metade se o devedor manteve ou movimentou recursos ou valores paralelamente contabilidade exigida pela legislao. Concurso de pessoas 3 Nas mesmas penas incidem os contadores, tcnicos contbeis, auditores e outros profissionais que, de qualquer modo, concorrerem para as condutas criminosas descritas neste artigo, na medida de sua culpabilidade. Reduo ou substituio da pena 4 Tratando-se de falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte, e no se constatando prtica habitual de condutas fraudulentas por parte do falido, poder o juiz reduzir a pena de recluso de 1/3 (um tero) a 2/3 (dois teros) ou substitu-la pelas penas restritivas de direitos, pelas de perda de bens e valores ou pelas de prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas. Violao de sigilo empresarial
Como e vislumbra, o estelionato da nova lei de falncias bem mias grave que o previsto no CP.
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Sujeito passivo: O STF afirma que a vtima do art. 171 tanto a pessoa lesada no patrimnio quanto a pessoa enganada pelo agente, ainda que no tenha sido lesado patrimonialmente. Isso se reflete no rol de testemunhas, porque ambos so vtimas e com isso, no se computam no rol arrolado pelo MP.
OBS: a vtima do estelionato deve ser capaz; se for incapaz, o crime ser o do art. 173 do CP: Abuso de incapazes Art. 173 - Abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou inexperincia de menor, ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo qualquer deles prtica de ato suscetvel de produzir efeito jurdico, em prejuzo prprio ou de terceiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.
Assim, fraude contra incapaz no admite suspenso condicional do processo.
OBS: a fraude deve visar vtima determinada. Se a vtima for incerta, se trata de crime contra a economia popular (lei 1.521/51). Exs: adulterao de balana, adulterao de taxmetro, adulterao de bomba de combustvel etc.
OBS: a adulterao de combustvel tratada na lei 8.176/91, art. 1.: Art. 1 Constitui crime contra a ordem econmica: I - adquirir, distribuir e revender derivados de petrleo, gs natural e suas fraes recuperveis, lcool etlico hidratado carburante e demais combustveis lquidos carburantes, em desacordo com as normas estabelecidas na forma da lei; II - usar gs liquefeito de petrleo em motores de qualquer espcie, saunas, caldeiras e aquecimento de piscinas, ou para fins automotivos, em desacordo com as normas estabelecidas na forma da lei. Pena - deteno de um a cinco anos.
Elementos estruturais do estelionato: a) emprego de fraude: b) obteno de vantagem ilcita:
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c) em prejuzo alheio:
Se faltar qualquer desses elementos no h estelionato, pelo menos consumado. O emprego da fraude serve para duas coisas: - induzir a vtima em erro: Quando se induz algum em erro, o agente quem cria na vtima a falsa percepo da realidade. - manter a vtima em erro: A vtima j est enganada e o agente no desfaz o engano percebido.
Artifcio: Encenao material mediante uso de objetos ou aparatos aptos a enganar. Ex: bilhete premiado, disfarces, crachs etc.
Ardil: a conversa enganosa.
Qualquer outro meio fraudulento: Silncio, por exemplo. perfeitamente possvel, pois, o estelionato por omisso. O silncio muito utilizado para manter a vtima em erro. Vantagem ilcita: Se o agente empresa a fraude para obter vantagem lcita, configurado o crime de exerccio arbitrrio das prprias razoes. A vantagem ilcita necessariamente econmica? Prevalece que a vantagem deve ser de natureza econmica, tendo em vista que se trata de crime contra o patrimnio. Inclusive, a posio do STF. Bittencourt discorda, afirmando que qualquer vantagem configura o estelionato. Alguns ministros do STF concordam com ele.
Em prejuzo alheio: Uso de cola eletrnica configura estelionato? A cola eletrnica visando fraudar o processo de seleo no configura estelionato por ausncia de vtima certa e prejuzo econmico determinado. Para o STF fato atpico.
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Mesmo se h mais de trs pessoas ainda no se caracteriza quadrilha ou bando, tendo em vista que nesse crime o fim visado deve ser ilcito e a cola eletrnica fato atpico.
O que ocorre se a vtima tambm age de m-f? Fraude bilateral, portanto, descaracteriza o estelionato? - a primeira corrente afirma que o tipo no exige boa-f da vtima. Logo, a sua m-f no descaracteriza o crime. a posio do STF. - a segunda corrente afirma que o legislador no pode amparar a m-f da vtima. Logo, se tambm agiu com fraude, desaparece o crime. a posio de Nelson Hungria.
muito comum se praticar fraude com o uso de documentos falsos. Responder pelo estelionato ou falsidade documental? H trs correntes a respeito: - a primeira corrente afirma que o agente responde por estelionato e falsidade documental, em concurso material de delitos. Responde pelos dois crimes porque h bens jurdicos diversos que so tutelados. caso de concurso material porque h duas condutas produzindo dois resultados. a corrente adotada pelo STJ. - o agente responde pelos dois crimes, estelionato e falsidade documental, mas em concurso formal. O agente responde pelos dois crimes, uma vez que os bens jurdicos so diversos. O concurso formal porque h apenas uma conduta dividida em vrios atos, a qual produz dois resultados. a posio do STF. - a terceira corrente afirma que o agente responde pelo crime de falsidade documental, o qual absorve o estelionato, ou seja, o crime mais grave absorve o menos grave. Ressalte-se que se o falso se exaure no estelionato, o agente responde somente pelo crime patrimonial. A doutrina entende que se trata de uma quarta corrente, mas no . Na verdade, se trata da smula 17 do STJ, o qual adota a primeira corrente com uma observao. Assim, o STJ entende que o agente responde pelos dois crimes em concurso material, salvo se o falso se exaure no estelionato. Smula: 17 Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, e por este absorvido. Ex: agente falsifica uma folha de cheque e compra dada mercadoria. Responde o agente pelo estelionato, porque o falso se exauriu no estelionato. Mas se ao invs do cheque se trata de carto de crdito, a smula no deve ser aplicada, porque o falso do
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carto no se exaure, continuando o agente com a potencialidade lesiva, que o carto falsificado, o qual est apto a ser usado novamente.
Dolo no estelionato: O dolo no estelionato a inteno de enganar. Na modalidade induzir em erro h dolo seguido de fraude (o dolo anterior ao); j na modalidade manter em erro, o dolo nasce no mesmo momento da fraude, sendo o dolo concomitante ao.
O dolo do estelionato acrescido do elemento subjetivo do tipo? Sim, porque o dolo obter a vantagem para si ou para outrem. Se o agente emprega a fraude s para prejudicar a vtima, apenas por raiva dela no h crime, porque ausente o elemento subjetivo do tipo.
Consumao: O estelionato crime de duplo resultado, ou seja, no basta a vantagem, deve-se haver tambm o prejuzo alheio. Logo, ambos so necessrios. Se faltar a vantagem por circunstncias alheias vontade do agente o crime no se consuma, havendo tentativa.
O agente emprega a fraude e consegue obter da vtima um ttulo de crdito, mas no obtm a vantagem por circunstncias alheias sua vontade. H estelionato consumado ou tentado? - a primeira corrente entende que, considerando que a obrigao assumida pela vtima com a emisso do ttulo j um proveito adquirido pelo estelionatrio, trata-se de crime consumado. Essa corrente se equivoca no momento em que no lembra que a vantagem deve ser de natureza econmica, ou seja, enquanto esta no existir, o crime tentado. - a segunda corrente entende que enquanto o ttulo no convertido em valor material, no h efetivo proveito do agente, podendo configurar tentativa. a corrente que prevalece.
1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2.
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O art. 155, 2. trata do furto privilegiado ou furto mnimo, exigindo: - primariedade; - pequeno valor da coisa subtrada.
J o art. 171, 1. exige: - primariedade; - pequeno valor do prejuzo (e no da coisa).
2 - Nas mesmas penas incorre quem: Disposio de coisa alheia como prpria I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria; Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel, gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias; Defraudao de penhor III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado; Fraude na entrega de coisa IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum; Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro; Fraude no pagamento por meio de cheque VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento.
O 2. do art. 171 traz os subtipos do estelionato. Como forma equiparada, o 2. continua exigindo nas suas seis figuras fraude, vantagem indevida e prejuzo alheio. 2 - Nas mesmas penas incorre quem:
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Disposio de coisa alheia como prpria I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria;
O objeto material do estelionato coisa alheia, recaindo a fraude sobre ela.
Sujeito ativo: Pode ser qualquer pessoa, j que se trata de crime comum. E se o condmino vende a coisa indivisa, como se s dele fosse, silenciando sobre o condomnio, sobre a co-propriedade, incide nesse estelionato? Sim.
Sujeito passivo: A vtima o proprietrio que viu coisa sua passando para outrem e o terceiro que agiu de boa-f adquirindo a coisa. , pois, crime de dupla subjetividade passiva. As vtimas so, pois, o adquirente de boa-f e o real proprietrio.
Esse estelionato pune quem vende, permuta, d em pagamento, em locao e em garantia, coisa alheia como prpria. Esse rol de aes taxativo ou exemplificativo? Absolutamente taxativo. Qualquer incluso seria fruto de analogia. Sendo rol taxativo, o compromisso de compra e venda est abrangido? No, mas pode configurar o art. 171, caput.
Consumao: Esse crime punido a ttulo de dolo. A consumao ocorre com a obteno da vantagem em prejuzo alheio. , pois, crime de duplo resultado. Se a coisa alheia for mvel, para o crime se consumar precisa haver a tradio? Se se tratar de imvel, necessrio haver o registro? Dispensa a tradio, no caso de coisa mvel e o registro, no caso de coisa imvel.
Esse crime admite tentativa, j que se trata de crime plurisubsistente.
O furtador que vende o carro furtado como se fosse dele, pratica quantos crimes?
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- a primeira corrente afirma que h o crime previsto no art. 155 (sendo estelionato post factum impunvel). a corrente que prevalece. H dois crimes protegendo dois bens jurdicos e o estelionato a concretizao da vantagem patrimonial iniciada com o furto. - a segunda corrente afirma que o agente responde pelo art. 155 e art. 171, na forma do art. 69 do CP. a corrente adotada por Francisco de Assis Toledo.
Se o agente, depois que vendeu coisa alheia como se fosse sua, a compra regularizando a propriedade? Efetivada a alienao est consumado o estelionato, ainda que o agente regularize o domnio. Pode haver no mximo arrependimento posterior, previsto no art. 16 do CP.
2 - Nas mesmas penas incorre quem: Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel, gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias;
Aqui o agente vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria e no coisa alheia. A grande diferena, portanto, para o inciso I a coisa ser prpria do estelionatrio.
Sujeito ativo: O crime prprio, ou seja, s pode ser praticado pelo dono da coisa. O sujeito passivo o adquirente de boa-f.
Suponha que o agente possui um carro que objeto de litgio ou imvel gravado com clusula de inalienabilidade. O agente no omite essa informao. Nesse caso, o fato atpico. Isso porque o agente no silenciou sobre essas circunstncias. , pois, imprescindvel que o agente, no momento da venda, silencie sobre o litgio que h sobre a coisa.
Consumao: O crime de duplo resultado (vantagem + prejuzo).
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2 - Nas mesmas penas incorre quem: Defraudao de penhor III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado;
A coisa empenhada, normalmente, fica na posse do credor. Excepcionalmente, a coisa empenhada fica na posse do devedor. O inciso III pune o devedor que aliena sem consentimento do credor a coisa.
Sujeitos ativo e passivo: O devedor no contrato pignoratcio. A vtima o credor. Assim, estamos diante de um crime bi-prprio.
Em que consiste a conduta do sujeito passivo? O agente defrauda a garantia, alienado ou, por exemplo, destruindo a coisa que serve como garantia.
Consumao: O crime se consuma com o duplo resultado. H jurisprudncia minoritria afirmando que o inciso III formal, ou seja, no h necessidade de obteno de vantagem. Assim, a consumao ocorreria com a mera defraudao, sem a necessidade de obteno da vantagem.
O agente defrauda coisa empenhada, que configura a conduta punida pelo art. 171, 2., III. Mas se o agente defrauda coisa penhorada h a configurao de que crime? Se gera a insolvncia do devedor, o crime o do art. 179 do CP: Fraude execuo Art. 179 - Fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens, ou simulando dvidas: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. Pargrafo nico - Somente se procede mediante queixa.
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Mas se o agente, ao defraudar a coisa penhorada, no gera a insolvncia do devedor, trata-se de fato atpico. O agente considerado depositrio infiel, no mais passvel nem de priso civil.
2 - Nas mesmas penas incorre quem: IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum;
Sujeitos ativo e passivo: Qualquer pessoa juridicamente obrigada a entregar a coisa a algum. O sujeito passivo o destinatrio da coisa, aquele que a recebe. Substncia a essncia da coisa. Exemplo de defraudao da substncia da coisa: o agente substitui diamantes por vidro. A qualidade o atributo da coisa. A doutrina afirma que exemplo tpico entregar arroz de segunda como se fosse de primeira.
Suponha que A leva a TV para o conserto e as peas so substitudas. Que crime comete o agente? No art. 171, 2., IV, o sujeito ativo qualquer pessoa fora da atividade comercial. Se agente estiver no exerccio da atividade comercial, o crime ser o do art. 175 do CP: Fraude no comrcio Art. 175 - Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor: I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada; II - entregando uma mercadoria por outra: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. 1 - Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor; vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de ou outra qualidade: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. 2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.
Esse art. 175 continua vigente diante do CDC da Lei 8.137/90, que pune crimes nas relaes de consumo?
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A vacatio do CDC foi maior do que a da Lei 8.137/90, a qual comeou a ter vigncia antes do CDC. Por isso, a doutrina afirma que o art. 175 do CP no mais aplicvel, havendo divergncia doutrinria sobre qual dessas leis aplicvel.
Consumao: crime de duplo resultado.
Se a coisa defraudada produto alimentcio, aplica-se o art. 272 do CP: Art. 272 - Corromper, adulterar, falsificar ou alterar substncia ou produto alimentcio destinado a consumo, tornando-o nociva sade ou reduzindo-lhe o valor nutritivo: (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1-A - Incorre nas penas deste artigo quem fabrica, vende, expe venda, importa, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo a substncia alimentcia ou o produto falsificado, corrompido ou adulterado. (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1 - Est sujeito s mesmas penas quem pratica as aes previstas neste artigo em relao a bebidas, com ou sem teor alcolico. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Modalidade culposa 2 - Se o crime culposo: (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Mas se a coisa produto destinado a fins teraputicos ou fins medicinais, crime hediondo, passando a ser o previsto no art. 273 do CP: Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Art. 273 - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto destinado a fins teraputicos ou medicinais: (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
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1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo o produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1-A - Incluem-se entre os produtos a que se refere este artigo os medicamentos, as matrias-primas, os insumos farmacuticos, os cosmticos, os saneantes e os de uso em diagnstico. (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1-B - Est sujeito s penas deste artigo quem pratica as aes previstas no 1 em relao a produtos em qualquer das seguintes condies: (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) I - sem registro, quando exigvel, no rgo de vigilncia sanitria competente; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) II - em desacordo com a frmula constante do registro previsto no inciso anterior; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) III - sem as caractersticas de identidade e qualidade admitidas para a sua comercializao; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) IV - com reduo de seu valor teraputico ou de sua atividade; ((Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) V - de procedncia ignorada; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) VI - adquiridos de estabelecimento sem licena da autoridade sanitria competente. (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) Modalidade culposa 2 - Se o crime culposo: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
2 - Nas mesmas penas incorre quem: Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro;
pressuposto desse crime o contrato de seguro, vigente e vlido. Sendo vigente o contrato, mas invlido, h absoluta ineficcia do meio, sendo o crime impossvel.
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Sujeitos ativo e passivo: O sujeito ativo o seguro e o passivo a seguradora. crime bi-prprio.
Consumao: Esse delito formal, ou seja, consuma-se com o emprego da fraude, independentemente do recebimento da indenizao.
Esse delito admite tentativa, sendo crime plurisubsistente.
2 - Nas mesmas penas incorre quem: Fraude no pagamento por meio de cheque VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento.
Fraude no pagamento por meio de cheque: H duas maneiras de se praticar esse crime, a saber: - emisso de cheque sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado. - frustrar o pagamento: O agente emite cheque encerrando, em seguida, a conta corrente. Nos dois casos indispensvel a m-f. o que reza a smula 246 do STF: Smula 246 Comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos.
O agente que emite cheque de conta j encerrada, pratica qual crime? Art. 171, caput.
Sujeitos ativo e passivo: o emitente do cheque. O sujeito passivo aquele que recebe o cheque.
O endossante pode ser sujeito ativo? - a primeira corrente entende que o endossante no emite o ttulo de crdito, podendo responder como partcipe do inciso VI ou como autor do estelionato previsto no caput do art. 171. a corrente adotada por Nucci e a que prevalece.
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- a segunda corrente entende que a expresso emitir deve ser tomada no sentido amplo, abrangendo o comportamento do endossante, ou seja, o endosso. a corrente adotada por Magalhes Noronha.
Que crime configura a emisso de cheque ps-datado? A emisso de cheque ps-datado sem suficiente proviso de fundos junto ao banco sacado desnatura o cheque, deixando de ser ordem de pagamento vista, revestindo-se de promessa de pagamento (mera garantia de crdito fato atpico). Se o cheque j foi emitido com o agente sabendo que no teria proviso de fundos, responde pelo art. 171 caput.
Se o emitente do cheque repara o dano antes do recebimento da denncia, qual a consequncia? Aplica-se a smula 554 do STF, ou seja, extingue a punibilidade. Smula 554 O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
Essa smula extingue a punibilidade de quem emitiu o cheque sem proviso de fundos. o crime tambm pune quem frustra o pagamento. A smula no abrange essa segunda parte, mas a jurisprudncia a aplica para quem frustra o pagamento e repara o dano antes do recebimento da denncia.
A emite cheque sem fundo em SP, mas o cheque s foi recusado em BH. De quem a competncia? o crime se consumou em SP, pois houve o prejuzo e a vantagem. Pela regra do art. 70 do CPP SP seria competente. Mas nesse caso aplicada a smula 521 do STF, que afirma que o foro competente o da recusa do pagamento. , pois, uma exceo ao art. 70 do CPP. Smula 521 O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado.
Essa smula no se aplica para a figura da frustrao do pagamento. H jurisprudncia, nesse caso, que estende, mas no a que prevalece, diferentemente do que ocorre com a smula 554.
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Frustrar pagamento dado em dvida de jogo crime? No, tendo em vista que dvida de jogo no exigvel. o que reza o art. 814 do NCC: Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito.
Se o direito civil no pune, quem dir o direito penal, o qual subsidirio. Mas h jurisprudncia em sentido contrrio, embora minoritria.
Aula 17 08/06/2009
(art. 171) 3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
O 3. no caso de qualificadora, mas sim uma causa de aumento de pena. , pois, um crime majorado e no qualificado, pois na terceira fase da aplicao da pena que haver a incidncia dessa majorante.
Aumenta-se a pena de 1/3 nos estelionatos cometidos em face do Banco do Brasil? A competncia da Justia Estadual e o Banco do Brasil entidade de direito privado, logo no incide essa majorante. Estelionato contra a CEF incidiria o aumento, por se tratar de empresa com regime de direito pblico.
Estelionato em face da autarquia de previdncia social gera essa majorante. o que reza a smula 24 do STJ: Smula: 24 APLICA-SE AO CRIME DE ESTELIONATO, EM QUE FIGURE COMO VITIMA ENTIDADE AUTARQUICA DA PREVIDENCIA SOCIAL, A QUALIFICADORA DO PAR-3, DO ART. 171 DO CODIGO PENAL.
Mesmo a smula afirmando que se trata de qualificadora, caso de majorante, causa de aumento de pena.
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Pessoa que pratica estelionato contra a autarquia da previdncia social crime instantneo de efeitos permanentes ou crime permanente? Essa discusso repercute na consumao do crime, no incio do prazo prescricional, no flagrante, se sobrevier lei nova etc. Natureza do estelionato previdencirio: - a primeira corrente, STJ, entende que o delito permanente, admitindo flagrante a qualquer tempo, fluindo o prazo prescricional permanncia. - a segunda corrente, STF, entende que o delito instantneo, de efeitos permanentes, aplicando-se a regra do artigo 111, I do CP, ou seja, a prescrio comea a correr da primeira fraude e obteno da primeira vantagem em prejuzo do ente autrquico. somente depois de cessada a
Deve ser analisada a smula 107 do STJ, uma vez que nem sempre a fraude de documentos previdencirios gera a competncia da justia federal. Smula: 107 COMPETE A JUSTIA COMUM ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR CRIME DE ESTELIONATO PRATICADO MEDIANTE FALSIFICAO DAS GUIAS DE RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIARIAS, QUANDO NO OCORRENTE LESO A AUTARQUIA FEDERAL.
Alm da competncia da Justia Estadual, no incidir a causa de aumento do 3. do ar.t 171.
RECEPTAO: Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Receptao qualificada (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) 1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
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2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) 3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) 4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) 5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996) 6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
Natureza jurdica:
Delitos principais no pressupem outros para a sua existncia. J os delitos acessrio, por bvio, pressupem outros para existirem. A regra que os crimes sejam principais. Exemplos de delitos acessrios: receptao, favorecimento pessoal (art. 348 do CP), favorecimento real (art. 349 do CP) e lavagem de dinheiro (art. 5. da lei 9.613/98).
Quadrilha ou bando crime acessrio? No, porque se trata de crime principal, no dependendo de qualquer outro para existir.
Bem jurdico tutelado: o patrimnio. Noronha afirma que est sendo tutelada, outrossim, a administrao da justia, de forma secundria. Isso porque a atuao da justia fica embaraada pela atuao do receptador, que embaraa a atuao quando da investigao.
Sujeito ativo:
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Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, salvo o concorrente do crime pressuposto, do crime anterior. Ex: A e B roubam um carro. Se um quer comprar a parte do outro no responder por receptao. Assim, no pode o autor ou o partcipe do crime antecedente responder como sujeito ativo na receptao.
Existe receptao de coisa prpria? Sim, mas desde que a coisa esteja na legtima posse de terceiro. Assim, excepcionalmente, pode figurar como sujeito ativo o proprietrio do bem, caso o objeto esteja na posse legtima de terceiro. Ex: sujeito teve veculo penhorado e algum o furta do depositrio. Caso o proprietrio adquira o veculo, estar cometendo receptao, tendo em vista que o bem estava na legtima posse de terceiro.
Sujeito passivo: A vtima da receptao a mesma do crime pressuposto, ou seja, a receptao perpetua a ilicitude.
Tipo objetivo: O caput do art. 180 tem que ser dividido em duas partes:
a) receptao prpria: adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime.
Na receptao prpria, h basicamente dois personagens: o receptador e aquele que adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime. indispensvel, pois, ajuste entre autor do crime antecedente e o receptador? No. Muito pelo contrrio, dispensvel, prescindvel, ajuste prvio entre o autor do crime antecedente e o receptador. Ex: pessoa furta relgio e, ao fugir, dispensa o relgio. Se o receptador pegar o relgio, estar cometendo o crime de receptao, tendo em vista que pega a coisa sabendo ser produto de crime. um exemplo de Magalhes Noronha.
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A receptao se d sempre por ttulo injusto? No. H a cobrana de uma dvida justa. Ex: o advogado que recebe honorrios consistentes em coisa que sabe ser produto de crime.
b) receptao imprpria: influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte. H o autor do crime anterior, o terceiro de boa-f e intermedirio, sendo este que ser punido pela receptao imprpria. No se pune o receptador, mas sim o intermedirio. a mediao criminosa. aquela pessoa que se coloca entre o autor do crime pressuposto e o terceiro de boa-f. Ele ter que influir para que terceiro de boa-f adquira a coisa. E se o terceiro adquirente age de m-f e no de boa-f, ou seja, sabe que a coisa produto de crime? O terceiro de m-f responde por receptao prpria, e aquele que instiga (intermedirio) responde como partcipe desse crime de receptao prpria.
possvel receptao de receptao, ou seja, receptao em cadeia? A furta veculo e o vende para B, este sabendo se tratar de produto de crime; B vende para C, este tambm sabendo se tratar produto de crime e assim por diante. , pois, possvel receptao em cadeia, desde que mantida a m-f, ou seja, que a coisa conserve seu carter delituoso. Se na cadeia de receptao, caso um sujeito aja de boa-f no h mais crime, mesmo que os participantes posteriores estejam de m-f. Para Nelson Hungria, logo, indispensvel que a coisa conserve seu carter criminoso.
Existe receptao de coisa produto de contraveno penal? No, pois seria analogia incriminadora, in malam partem .
O crime pressuposto necessariamente contra o patrimnio? No. Receptao de coisa produto de crime contra a Administrao Pblica. Adquirir coisa produto de peculato, por exemplo.
possvel receptao de coisa produto e contrabando ou descaminho: No. Isso porque essa receptao tem tipo especial, previsto no art. 334 do CP.
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Quando Noronha afirma que possvel receptao de contrabando ou descaminho, assim o faz antes da redao do art. 334 do CP.
A receptao abrange coisa, produto de ato infracional? - a primeira corrente entende que no h crime, pois o artigo 180 exige crime anterior. Adolescente, portanto, no pratica crime. Corrente adotada por Heleno Fragoso. Crticas a essa corrente: produto de crime a mesma coisa que dizer fato produto como crime, e a se inclui o ato infracional.
- a segunda corrente entende que h crime, pois quando o art. 180 fala em crime, quer dizer fato previsto como crime, ou seja, fato tpico. Adolescente, pois, pratica fato tpico. Corrente adotada por Magalhes Noronha, sendo majoritria.
possvel receptao de coisa imvel? - a primeira corrente entende que sim. Isso porque o legislador disse apenas coisa, no limitando coisa mvel. Se o legislador quisesse restringir, ele o faria expressamente, como o fez no caso do furto (Fragoso). - a segunda corrente limita o crime coisa mvel. a posio de Nelson Hungria e Magalhes Noronha. Assim o fazem com base nos verbos nucleares, ou seja, o crime de receptao deve preceder coisa que se locomova. a corrente majoritria, bem como a posio do STF. O Prof. discorda dessa corrente. Ex: uma pessoa doa-lhe um apartamento (produto de crime) por voc ter salvado a vida dela. E depois de doado, voc vende esse apartamento para outra pessoa, que comprao sabendo do ocorrido.
Se a coisa produto do crime foi alterada, transformada ou adulterada existe receptao? Ex: derretem a taa do mundo e fazem medalhas. Se quem adquire as medalhas sabe da transformao, pratica perfeitamente receptao. Assim, no importa seja a coisa genuna, transformada ou alterada, adquirindo o agente sabendo ser produto de crime, h receptao.
Tipo subjetivo: O caput do art. 180 pune o crime a ttulo de dolo.
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A expresso que sabe indicativa apenas de dolo direto ou de dolo direto e dolo eventual? Prevalece que essa expresso indicativa apenas de dolo direto. E isso significa que em caso de dvida pode configurar receptao culposa - 3, art. 180.
OBS: imprescindvel que o agente aja em proveito prprio ou alheio, ou seja, a terceira pessoa deve ser diferente do autor do crime antecedente. E justamente isso que diferencia a receptao do favorecimento real (art. 349), porque neste o autor do crime age em proveito do autor do delito antecedente.
Nelson Hungria coloca a seguinte situao: pessoa recebe carro de boa-f e posteriormente informado saber que produto de crime. A pessoa finge que tomar as providencias, mas no o faz. Pratica qual crime? - a primeira corrente afirma que o dolo superveniente no gera o crime, pois o dolo deve ser concomitante ao momento da aquisio. a corrente majoritria. - mas Nelson Hungria entende que o dolo superveniente configura o crime, nesse caso.
Consumao da receptao prpria: Ocorre com a prtica de qualquer um dos ncleos, incluindo-se a coisa na esfera de disponibilidade do agente. OBS: aqui h algumas modalidades permanentes os ncleos transportar, conduzir ou ocultar. Cabe pois flagrante, mormente quando a consumao se protrai no tempo, como no caso do ncleo ocultar.
perfeitamente possvel a tentativa, como por exemplo no ncleo tentar adquirir. O crime , pois, plurisubsistente.
Consumao da receptao imprpria: A coisa no precisa entrar na disponibilidade do terceiro de boa-f. Trata-se de crime formal, logo consuma-se com a mera influncia, com o mero ato de influir, pouco importando se terceiro de boa-f adquiriu, recebeu ou ocultou a coisa.
Tentativa:
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A maioria da doutrina diz que a receptao prpria admite tentativa, mas a imprpria no. O professor no concorda com a maioria da doutrina. Receptao imprpria consuma com o mero ato de influir. A carta interceptada antes de atingir seu destino uma hiptese de tentativa de receptao imprpria. Assim, seria possvel para a minoria receptao imprpria quando praticado por escrito.
Receptao qualificada: 1 do art. 180, CP: sempre cai em concurso! 1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Esse crime no mais comum, mas sim crime prprio, ou seja, s pode ser praticado por quem est no exerccio do atividade comercial ou industrial. Isso justifica a qualificadora, porque tem mais possibilidades de passar a coisa a terceiros de boa-f.
Abrange comerciante de fato, ambulante, clandestino, a vizinha que vende produtos de beleza? Sim, esses comerciantes praticam receptao qualificada. Isso porque o 2 traz uma clusula de equiparao: 2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
O 1. aumenta a pena daquele pratica o crime no exerccio da atividade comercial. Ex: padeiro compra um carro produto de crime. Sofre o aumento se compra carregamento de presunto produto de crime para vender na padaria.
O art. 180, caput, fala em coisa que sabe e o 1 fala em coisa que deve saber. A expresso deve saber indicativa de qu?
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- a primeira corrente entende que indicativa apenas de dolo eventual e, por isso, inconstitucional, porque o delo direto punido com pena de 01 a 04 anos e o dolo eventual com pena de 03 a 08 anos, ferindo o princpio da proporcionalidade. a corrente do STF (HC 92.525, Rel. Min. Celso de Melo). Vide informativo 500. - a segunda corrente entende que indicativa de dolo direto e eventual. No teria sentido punir o dolo direto sem punir o dolo eventual. Logo, o dispositivo constitucional. A 2. Turma do STF acaba de adotar a segunda corrente (HC 97.344).
Consumao: O crime se consuma com a prtica de qualquer um dos ncleos. Mas alguns ncleos so permanentes (ocultar, transportar, ter em depsito)
Tentativa: crime plurisubsistente, logo admite tentativa.
Receptao culposa: 3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Trata-se de infrao de menor potencial ofensivo. Esse crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa e a vtima a mesma do delito antecedente.
H trs maneiras de se praticar o crime de receptao culposa. H, pois, trs elementares indicativas de negligncia: - adquirir a coisa que por sua natureza deve presumir-se obtida por meio criminoso. Ex: quadro de Van Gogh vendido informalmente. - adquirir a coisa que pela desproporo no preo, deve presumir-se obtida por meio ilcito; - no a essncia ou o valor, mas a condio de quem o oferece. Ex: menor de 18 anos quer vender carro informalmente.
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Admite-se a emendatio libelli nesse crime? No. O MP deve realizar a mutatio libelli . Se durante a instruo ficar descaracterizada uma causa surgindo outra, deve ser feita a mutatio libelli . Se for aplicada a emendatio libelli , ser ferido o princpio da ampla defesa. O promotor deve aditar a inicial.
Essas causas do 3. so alternativas e no cumulativas, ou seja, havendo uma delas, haver a receptao culposa.
Consumao: Quando a coisa passa para a esfera de disponibilidade do agente.
Tentativa: crime culposo, logo no admite tentativa. z 4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
A receptao crime acessrio. Logo, pressupe outro para a sua existncia. Mas no um crime acessrio quanto punibilidade. Esta , pois, independente e principal. crime de existncia acessria, mas de punio independente. Mesmo que isento de pena o autor do crime antecedente, a receptao ser punida. crime independente na punio.
5 - Na hiptese do 3 (receptao culposa), se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena (perdo judicial). Na receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155 (privilgio). (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
h dois benefcios para duas espcies de receptao diferente. A primeira parte traz o benefcio do perdo judicial. S cabvel na receptao culposa. Tem como pressupostos a primariedade e a natureza levssima da culpa, pouco
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importando o valor da coisa. Assim, cabe perdo judicial em caso de receptao culposa de uma BMW.
J a segunda parte do 5. traz o benefcio do privilgio. cabvel em caso de receptao dolosa.
Perdo judicial Receptao culposa Primariedade do agente Natureza levssima da culpa (e no pequeno valor da coisa)
Privilgio Receptao dolosa Primariedade do agente Pequeno valor da coisa aqui
no interessa o valor da coisa.
importa o valor da coisa que voc adquiriu.
OBS: abrange a receptao qualificada ( 1. do art. 180)? possvel, pois, receptao qualificada privilegiada? Sim, desde que preenchidos os requisitos. a posio pacfica dos tribunais. Antes, havia duas correntes: 1 corrente: no existe privilgio se a receptao est qualificada, porque a gravidade da qualificadora incompatvel com o privilgio. O professor no concorda, porque a lei no diferenciou e no cabe ao interprete faz-lo.
2 corrente: possvel privilgio na receptao qualificada, porque a lei no diferenciou. Se a lei quisesse ela teria feito isso (como fez expressamente no 6 - que limitou ao caput a majorante)
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
No se aplica o 6. receptao qualificada. Isso porque seria analogia in malam partem . O 6. no qualificadora, mas sim causa de aumento de pena.
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IMUNINDADES PATRIMONIAIS:
Art. 181 IMUNIDADE ABSOLUTA OU ESCUSA ABSOLUTRIA: Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo: I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
Qual a natureza jurdica dessa escusa absolutria? - a primeira corrente entende que causa de extino da punibilidade (doutrina moderna). a corrente majoritria. - a segunda corrente entende que causa de excluso da punibilidade (doutrina clssica). a posio de Frederico Marques. Extino: o direito de punir existiu e foi extinto. Excluso: o direito de punir sequer existiu.
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; Cnjuge separado de fato tem imunidade? Sim, porque continua havendo a sociedade conjugal. Na sociedade de fato, ainda perduram todos os deveres do casamento, salvo da coabitao.
O convivente, na unio estvel est abrangida pela imunidade? Sim, pois caso de analogia in bona partem . Isso porque a constituio j equipara o cnjuge ao convivente.
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural. No abrange irmos, colaterais em geral e nem o parentesco por afinidade.
Art. 182 IMUNIDADE, ESCUSA RELATIVA
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Aqui a doutrina critica a expresso imunidade, porque o art. 182 no traz nenhuma iseno de pena, mas apenas modifica a ao penal (de pblica incondicionada para pblica condicionada). E assim prefere chamar este artigo de CAUSA ESPECIAL DE MODIFICAO DA AO PENAL. Essa colocao foi feita por Cezar Roberto Bittencourt.
Art. 182 - Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo cometido em prejuzo: I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado;
Cnjuges divorciados tm alguma imunidade? At a separao judicial eles tm imunidade absoluta (abrangendo a separao de fato). Da separao judicial at o divrcio tem imunidade relativa. Aps o divrcio no tem imunidade alguma.
II - de irmo, legtimo ou ilegtimo; Irmo caso de imunidade relativa!
III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita. Tio que furta sobrinho tem imunidade relativa desde que eles coabitem. No significa que o furto tem que ocorrer no local onde eles coabitem.
Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores: I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia pessoa;
Violncia contra a coisa no se aplica imunidade, apenas na violncia contra a pessoa que impede a imunidade.
II - ao estranho que participa do crime. A imunidade personalssima, no se estende a um estranho que participa do crime.
III - se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
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Foi acrescentado pelo Estatuto do Idoso. a nica hiptese que o CP lembrou do idoso com idade IGUAL a 60 anos. Todos os outros falam no idoso como sendo maior de 60 anos.
Se a vtima mulher e furtada em seu ambiente domstico e familiar, aplica-se essa imunidade? O art. 7, IV, Lei 11.340/06 diz: Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
Essa simples previso impede a aplicao da imunidade da mulher que vtima? Maria Berenice Dias, como base no art. 7, IV, da Lei Maria da Penha, veda a imunidade da mulher para o caso de furto no ambiente domstico e familiar. Ela diz: a exemplo do que j ocorre com o idoso.
OBS: s que no caso do idoso tem previso legal. E no caso da mulher no tem previso. Ento o que ela fez foi analogia in malan partem , o que no est correto!!! Assim, no se pode querer tirar da escusa os crimes na Lei Maria da Penha.
CRIMES SEXUAIS: Estupro Art. 213 - Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: Pargrafo nico.(Revogado pela Lei n. 9.281, de 4.6.1996) Pena - recluso, de seis a dez anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
Bem jurdico tutelado: O art. 213 tutela a liberdade sexual da mulher.
Sujeito ativo: Homem. , pois, crime prprio.
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O TJ/SC perguntou se a mulher poderia ser sujeito ativo de crime de estupro. A mulher pode ser co-autora, se pratica a violncia para um homem ter a conjuno carnal. Tambm, poder ser partcipe quando induz, instiga ou auxilia de qualquer outro modo o homem a constranger mulher conjuno carnal. A mulher pode, ainda, ser autoria mediata do crime de estupro. Isso ocorre quando se vale de um homem incapaz para a prtica do delito. OBS: LFG discorda. Para ele, mulher no pode ser autora mediata do crime de estupro. Isso porque o autor mediato deve reunir as condies do autor imediato. Nesse caso, responder por mero constrangimento ilegal. Assim, LFG discorda, pois o autor mediato deve reunir as qualidades especiais do sujeito ativo prprio. O TJ de Santa Catarina entende como a maioria da doutrina e no como LFG.
A mulher, por fim, pode ser autora imediata do crime de estupro. Isso ocorre quando se adota a teoria do domnio do fato. Autor imediato quem tem o domnio do fato criminoso. Se a pessoa que orquestra o crime, to autora imediata quanto o homem que manteve a conjuno carnal.
Existe estupro entre marido e mulher? Nelson Hungria entende que no, pois est no exerccio regular de um direito. Mas h dois argumentos contrrios: - Lei Maria da Penha, art. 7., III: Art. 7 So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
A mulher tem, pois, plena liberdade sexual, inclusive no seu ambiente domstico e familiar.
- art. 226 do CP:
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Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
Sujeito passivo: Mulher. crime bi-prprio, uma vez que tanto o sujeito ativo como o passivo so prprios.
A lei exige alguma qualidade dessa mulher? Prostituta pode ser vtima de estupro? Basta ser mulher. A mais desbragada prostituta pode ser vtima do crime de estupro. Transexual pode ser vtima do crime de estupro? Transexual aquele quem possui uma dicotomia fsico-psquica. O transexual se considera mulher, mas anatomicamente homem. No se trata de hermafrodita. Ex: Roberta Close. O transexual pode ser vtima de estupro, desde que tenha realizado operao de mudana de sexo, tendo ainda alterado os seus registros, ou seja, deve ser juridicamente uma mulher. a posio de Rogrio Greco.
Hermafrodita pode ser vtima de estupro? O hermafrodita possui partes de ambos os sexos. Para ser vtima do estupro, depende do sexo preponderante. Qual o sexo preponderante, o biolgico (mais aparente) ou o psicolgico? Que discute a matria afirma que sexo psicolgico.
Se uma mulher violentar um homem, qual crime pratica? Se a mulher, com violncia, obriga o homem a praticar apenas a relao sexual normal sem tocar em nada, apenas em relao pnis-vagina, o crime de constrangimento ilegal. Caso o homem toque na mulher, alm da relao normal, caso de atentado violento ao pudor.
Aula 18 15/06/2009
Conduta punida:
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Constranger mulher mediante violncia ou grave ameaa, visando conjuno carnal. O verbo nucelar nuclear constranger (obrigar, coagir, forar) , que o ncleo tpico. A violncia ou a grave ameaa so os meios de execuo. A violncia a fsica, ou seja, o efetivo emprego de fora fsica; j a grave ameaa a promessa de mal injusto e grave. A conjuno carnal o resultado do crime de estupro. a cpula natural.
Para haver estupro no basta constranger, mas sim constranger com violncia ou grave ameaa. O constrangimento mediante ameaa no gera o crime de estupro. Ameaa grave: a doutrina empresta ao caso o homem mdio. Se grave a ameaa ao homem mdio, grave a ameaa para a vtima. Mas esse era o posicionamento da doutrina clssica. A doutrina e a jurisprudncia atuais costumam analisar a vtima no caso concreto. Ex: dependendo da idade ou grau de instruo da vtima, pode a ameaa ser ou no grave. Assim, dependendo da idade e grau de instruo da vtima, local e tempo do crime, a ameaa pode ou no ser grave. Ex: ameaa meio dia em avenida uma coisa, mas ameaa na mesma avenida s trs da manha outro completamente distinta.
Que crime configura a cpula vestibular ou coito vulvar? a esfregao do pnis na vagina, sem introduo, ainda que parcial. Configura, pois, atentado violento ao pudor. Note-se que nesse caso possvel ejaculao com gravidez. Admite, pois, o abortamento sentimental previsto no art. 128, II, de acordo com a jurisprudncia.
No caso do coito interfmora, que crime configura? a introduo do pnis entre as coxas da mulher. Configura o crime de atentado violento ao pudor. Note-se que nesse caso possvel ejaculao com gravidez. Admite, pois, o abortamento sentimental previsto no art. 128, II, de acordo com a jurisprudncia.
O crime de estupro punido a ttulo de dolo. Mas esse dolo deve ser acrescido de alguma finalidade especial, ou seja, existe elemento subjetivo do tipo: - a primeira corrente, majoritria, afirma que o crime punido a ttulo de dolo, dispensando qualquer finalidade especial do agente. a corrente adotada por Capez.
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- a segunda corrente afirma que o crime punido a ttulo de dolo, acrescido de uma finalidade especial, que seria constranger mulher conjuno carnal. Mirabete adota essa corrente. - a terceira corrente afirma que o crime punido a ttulo de dolo, mas a finalidade especial a satisfao da prpria lasciva. Essa corrente peca porque o art. 213 em momento algum fala em satisfao da lasciva. H jurisprudncia adotando essa corrente, mas extremamente minoritria.
O crime de estupro se consuma com a introduo, ainda que parcial, do pnis na vagina.
O crime de estupro admite tentativa? Sim. Se a violncia foi empregada e o agente no conseguiu a introduo por circunstncias alheias sua vontade, h a tentativa.
Imagine que A e B estupram C. Em primeiro momento, A pratica conjuno carnal, enquanto B emprega a violncia. Em segundo momento, A e B invertem os papis. Quantos crimes h? Por qual crime responde cada um dos agentes? o caso da curra. - a primeira corrente (Fragoso) entende que A e B respondem por um crime de estupro, qualificado (majorado) pelo concurso de agentes. Art. 226, I do CP: Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) I de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
- a segunda corrente afirma que A e B respondem por dois crimes de estupro, ora como autor, ora como partcipe do outro. Esses estupros so qualificados pelo concurso de agentes. a corrente adotada majoritariamente pela jurisprudncia.
O estupro sempre um crime hediondo. a posio do STF e do STJ.
Existe estupro em continuidade delitiva? 1 corrente: sim, desde que em face da mesma vtima. 2 corrente: sim, ainda que em face de vtimas diversas. Antes de 1984 prevalecia a 1 corrente. Depois de 1984 prevalece a 2 corrente. Hoje prevalece a 2 corrente por causa do art. 71, pargrafo nico do CP.
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ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR: Art. 214 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n. 9.281, de 4.6.1996 Pena - recluso, de seis a dez anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
Estupro Bem sexual. Sujeito ativo: homem jurdico tutelado: liberdade Bem
Atentado violento ao pudor jurdico tutelado: liberdade
sexual. Sujeito ativo: comum, homem ou mulher.
Sujeito passivo: mulher Conduta: mediante constranger violncia ou
Sujeito passivo: homem ou mulher. mulher, Conduta: constranger no mais
grave mulher, mas sim algum, mediante
ameaa, a fim de praticar conjuno violncia ou grave ameaa, visando carnal. a praticar ou permitir que nele(a) se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Tipo subjetivo: dolo, sem finalidade Tipo subjetivo: dolo, sem finalidade especial, para a doutrina dominante. Consumao: com a especial, para a doutrina dominante.
introduo, Consumao: o crime se consuma com a prtica do ato libidinoso visado. A maioria da doutrina admite tentativa.
ainda que parcial.
O crime de atentado violento ao pudor plurinuclear, pois o agente pode ele prprio praticar os atos libidinosos ou pode obrigar a vtima a permitir que com ela se pratique o crime. Obrigar a vtima a praticar: o agente tem o comportamento passivo e a vtima tem o comportamento ativo. Ex: o agente obriga a vitime a praticar sexo oral nele. Obrigar a vtima que nela se pratiquem: o agente tem o comportamento ativo e a vtima tem o comportamento passivo. O agente pratica sexo oral na vtima.
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Mas se no contexto ftico, o agente tem as duas condutas acima descritas. Quantos crimes pratica? Como o crime de ao mltipla, tal no desnatura a unidade ftica do crime. Assim, se praticados no mesmo contexto ftico, no desnatura a unidade do crime. Mas o juiz considera as duas condutas realizadas na fixao da pena.
O atentado violento ao pudor prescinde ou imprescinde de contato fsico entre agente e vtima? O contato fsico entre agente e vtima dispensvel para que o crime se configure? Sim. Ex: obrigar a vtima a se masturbar. um exemplo de Mirabete. H jurisprudncia nesse sentido, ou seja, prescindvel o contato fsico. Mas o MP de So Paulo entendeu que se no h contato fsico caracteriza-se mero constrangimento ilegal. a corrente minoritria. Se no h contato fsico, para essa corrente caracteriza-se o crime de constrangimento ilegal.
Como se diferencia o atentado violento ao pudor tentado do estupro consumado? Devese entrar no animus do agente.
O sujeito, no mesmo contexto ftico, estupra a mulher e pratica com ela sexo anal. Quantos crimes pratica? - a primeira corrente entende que o crime do art. 213, ficando absorvido o art. 214. - segunda corrente entende que responde pelo art. 214, ficando absorvido o art. 213. - a terceira corrente entende que o crime do art. 213 e do art. 214 em concurso material; - a quarta corrente entende que o crime do art. 213 e do art. 214 em concurso formal. - a quinta corrente entende que responde pelos dois crimes em continuidade delitiva.
A posio que prevalece no STF e no STJ que o agente responde pelos dois crimes em concurso material. Era unnime essa posio, mas Eros Grau suscitou uma divergncia que no foi aceita.
O crime de atentado violento ao pudor, assim como o estupro, tambm sempre crime hediondo.
Formas qualificadas
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Art. 223 - Se da violncia resulta leso corporal de natureza grave: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 Pena - recluso, de oito a doze anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) Pargrafo nico - Se do fato resulta a morte: Pena - recluso, de doze a vinte e cinco anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
Essas duas qualificadoras s se aplicam aos arts. 213 e 214 do CP, que so as nicas formas de crimes sexuais com violncia. A qualificadora so preterdolosas. Assim, o art. 223 s se aplica se os resultados forem culposos. Se o agente age com dolo na morte, o crime de estupro simples mais homicdio. Ex: manaco do parque.
O concurso ser material ou formal, a depender do caso concreto.
A leso grave deve ser decorrente da violncia. A morte pode ser decorrente da violncia ou no, ou seja, deve advir do fato, ainda que de mera grave ameaa. Ex: se o agente droga a mulher para facilitar a sua conduta e ela morre, incide a qualificadora.
O agente, tentando estuprar a vtima, acaba, culposamente, ceifando a sua vida. Qual crime pratica? - a primeira corrente (Mirabete) entende que o agente responde por estupro consumado qualificado. Ele afirma que no existe tentativa em crime preterdoloso. Ainda, afirma que a consumao do art. 223, pargrafo nico, no depende o estupro, mas sim da morte (a lei afirma que se do fato resulta morte). - a segunda corrente (Rogrio Greco) afirma que o agente responde por estupro tentado qualificado. Ele diferencia o estupro, que o antecedente doloso, da morte, que o antecedente culposo. Se o agente no conseguiu o estupro por circunstancias alheias sua vontade, est na esfera da tentativa; se da tentativa adveio a morte, incide a qualificadora. Ficou frustrado o evento doloso, logo responde por estupro tentado e, em havendo a morte, incide a qualificadora. A jurisprudncia prefere a primeira corrente, mas tecnicamente, a correta a segunda.
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A qualificadora, obviamente, mantm o crime hediondo.
Presuno de violncia Art. 224 - Presume-se a violncia, se a vtima: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 a) no maior de catorze anos; b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
So hipteses de presuno de violncia ou violncia ficta, ou seja, no h efetivo emprego de fora fsica, o legislador que presume a violncia.
a) no maior de catorze anos; No dia do aniversrio a vtima no maior ou menor de 14 anos. Assim, a presuno s desaparece no dia seguinte ao dcimo quarto aniversrio. Essa presuno absoluta ou relativa? cada vez mais crescente a doutrina que afirma que a presuno relativa. Mas o STJ afirma que a presuno absoluta.
O erro do agente quanto idade da vtima, gera erro de tipo. Desaparece a presuno, logo, o prprio crime. Aqui, no importa se o erro evitvel ou inevitvel. O agente, pois, deve saber que a vtima era menor de 14 anos. Assim, a parte final da alnea b aplica-se alnea a. Isso para se evitar a responsabilidade penal, objetiva.
b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; Alienada ou dbil mental: doena ou deficincia mental, no necessariamente espetacular, pelo menos aparente, reconhecvel por qualquer leigo em psiquiatria (Nelson Hungria). A presuno no caso da alnea b absoluta.
c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
Exs: uso de psicotrpicos, embebedar a vtima.
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E se o agente consegue manter conjuno carnal com a vtima mediante fraude? Presume violncia? Se o meio a fraude (irmo gmeo se passe por outro), no se presume a violncia, ou seja, se configura o art. 215 ou 216 conforme o caso. Posse sexual mediante fraude Art. 215. Ter conjuno carnal com mulher, mediante fraude: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena - recluso, de um a trs anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado contra mulher virgem, menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de dois a seis anos. Atentado ao pudor mediante fraude Art. 216. Induzir algum, mediante fraude, a praticar ou submeter-se prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena - recluso, de um a dois anos. Pargrafo nico. Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (quatorze) anos: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
Os crimes previstos no art. 224 continuam hediondos.
O art. 9. da Lei dos Crimes Hediondos diz o seguinte: Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos artigos 157, 3, 158, 2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de 30 (trinta) anos de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do Cdigo Penal.
o estupro e o atentado violento ao pudor tero a pena aumentada de metade se a vtima se encontra nas hipteses do art. 224. Mas aplica-se o aumento de pena se o crime sexual foi praticado com violncia presumida? - a primeira corrente entende que o aumento aplica-se independentemente da espcie de violncia.
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- a segunda corrente afirma que o aumento aplica-se somente quando se tratar de violncia real, pois se a condio da vtima j serviu para presumir a violncia, no pode servir tambm como aumento, configurando bis in idem . a corrente do STJ. Mas h jurisprudncia de 2008 do STJ (Ministros Arnaldo Esteves e Laurita Vaz) entendo que se aplica a primeira corrente. Mas hoje prevalece a segunda.
ASSDIO SEXUAL
Assdio sexual (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001)
Assedio sexual: a importunao sexual de algum, prevalecendo-se o agente da sua condio se superior hierrquico ou ascendente em relao vtima. Em sntese, a insistente importunao de pessoa em posio privilegiada, que usa dessa vantagem para obter favores sexuais de um subalterno.
Bem jurdico tutelado: A liberdade sexual da vtima. A doutrina afirma que h um bem jurdico secundrio, que a liberdade do exerccio de trabalho e o direito de no ser discriminado.
Sujeito ativo: Trata-se de crime prprio, logo s pode ser praticado por superior hierrquico ou pessoa em posio de ascendncia sobre a vtima.
Sujeito passivo: O subordinado ou pessoa sujeita ascendncia. , pois, um crime bi-prprio.
Pode haver assedio sexual htero ou homossexual. A lei no faz meno ao sexo do sujeito passivo e ativo.
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O assedio sexual tem uma finalidade sexual, sendo praticado pelo superior para com o subordinado. Mas se o assdio for entres dois subordinados ou por subordinado em relao ao superior hierrquico? Nesse caso, no se trata de assdio sexual, podendo configurar constrangimento ilegal (art. 146) ou importunao ofensiva ao pudor (art. 61 da Lei das Contravenes Penais).
Assdio ambiental nada mais seno o assdio sexual, pouco importando se praticado entre dois subordinados, entre subordinado e superior etc. o que ocorre na Espanha, por exemplo.
Assdio moral: o constrangimento laboral sem finalidade sexual, no importando se praticado entre dois subordinados, dois superiores etc.
O art. 216-A possui uma ao tpica, que constranger. O constrangimento deve ser praticado sem violncia ou grave ameaa, caso contrrio, ser crime de estupro ou atentado violento ao pudor.
possvel assdio sexual de professor para aluno, de bispo para sacerdote, sacerdote para coroinha? Para se responder a essa pergunta, deve-se saber o que superior hierrquico e ascendncia. - a primeira corrente afirma que superioridade hierrquica retrata uma relao laboral no mbito pblico; ascendncia a mesma relao, porm no campo privado. Ambas pressupem relaes inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. Por essa corrente, no possvel assdio sexual entre professor e aluno, uma vez que no h relao de emprego, a qual existe entre professor e a faculdade, por exemplo. Defendida por Nucci. - a segunda corrente afirma que superioridade hierrquica condio decorrente de relao laboral, pblica ou privada; a ascendncia decorre de mera relao de domnio, influencia ou temor reverencial, dispensando relao laboral. Para esta corrente, h a possibilidade de assdio sexual entre professor e aluno. Corrente adotada por Luiz Rgis Prado.
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O crime de assdio sexual punido a ttulo de dolo. Esse dolo tem finalidade especial (com o fim de obter vantagem ou favorecimento sexual).
crime de assdio sexual constranger, por exemplo, a secretria para praticar ato sexual com o filho do agente? Prevalece que haver assdio sexual, pouco importando se a vantagem para o agente ou se este agiu para favorecer terceiros. A vantagem ou favorecimento pode ser para si ou para outrem.
Consumao: - a primeira corrente afirma que o crime se consuma com o ato constrangedor, independentemente da obteno da vantagem sexual. Logo, seria crime formal ou de consumao antecipada. a corrente que prevalece. - a segunda corrente observa que o delito a insistente importunao. O crime habitual, sendo indispensvel a reiterao de atos. Dispensa, ainda, a obteno da vantagem.
Essa discusso reflete na possibilidade da tentativa. Se se adota a segunda corrente no se admite tentativa. Mas se se adota a primeira corrente, possvel tentativa no caso do bilhete interceptado.
Crime de Assdio Sexual # da Contraveno Penal de Importunao Ofensiva ao Pudor (art. 61) Art 61: importunar algum em lugar pblico ou acessvel ao pblico, de modo ofensivo ao pudor. Ex. de importunao ofensiva ao pudor: moa passando para o prdio em construo e ouve a gostosa ou andar de nibus em p e a pessoa que est atrs fica encostando.
Beijo roubado: jurisprudncia diverge. Tem gente falando que atentado violento ao pudor (crime hediondo) No, importunao ofensiva ao pudor.
Diferenas
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Assdio Sexual Sujeito ativo: Crime biprprio superior e subordinado. Pode ser praticado em qualquer lugar, pblico ou particular, desde que haja nexo com a relao laboral..
Contraveno Penal Importunao Ofensiva ao Pudor Sujeito ativo: Contraveno Penal comum: pode ser praticado pro qualquer pessoa. Exige elemento espacial: praticado em lugar pblico ou acessvel ao pblico.
A majorante do art. 226 se aplica ao art. 216-A com uma observao: a majorante do preceptor ou empregador da vtima (no inciso II) no se aplica, pois seno ter bis in idem. Ser preceptor ou empregador j elementar do assdio sexual; no pode ser elementar e majorante ao mesmo tempo.
Ao Penal do Assdio Sexual segue o art. 225.
CORRUPO DE MENORES: Art. 218 - Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo: Pena - recluso, de um a quatro anos.
Bem jurdico tutelado: Tutela-se a moral sexual do menor com idade entre 14 e 18 anos.
O menor age com plena liberdade. Afeta-se a moral do menor. Logo, esse crime no tutela a liberdade sexual do menor.
Sujeito ativo: crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
Sujeito passivo: A vtima tem que ser qualquer pessoa com idade maior de 14 e menor de 18 anos.
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A vtima deve ser pessoa do sexo masculino ou feminino, maior de 14 e menor de 18 anos. Na magistratura de So Paulo foi perguntado se apenas so esses os requisitos. imprescindvel que a vtima no esteja corrompida. Se j est depravada sexualmente crime impossvel. , pois, o nico crime do CP em que se exige que a mulher seja honesta.
Por que o legislador exige vtima com idade, no mnimo, maior de 14 anos? Porque, se igual ou menor de 14 anos, em regra, se caracteriza o crime de estupro.
Vtima com 13 anos? - se o agente praticou atos de libidinagem, o crime ser o do art. 213 ou do art. 214. - se o agente a induziu a praticar o ato, o crime o do art. 213 ou 214 do CP. - se o agente apenas a induziu a presenciar o ato, qual crime pratica? Em regra, fato atpico. Mas deve-se atentar para os novos crimes de pedofilia, previstos na Lei 11.829/08. Traz alguns tipos em que podem ser enquadrados esse fato, mas em princpio fato atpico. Ex: art. 241 do ECA: ???????????????
O art. 218 pune dois comportamentos: corromper ou facilitar a corrupo. Corromper: a corrupo efetiva, fsica. Facilitar a corrupo: a corrupo potencial ou moral. Ato de libidinagem: o gnero, do qual so espcies ato libidinoso e conjuno carnal. O ato de libidinagem o meio para o agente atingir a corrupo da vtima. Ex: introduzir adolescente dessa idade em zoofilia, sadomasoquismo, lesbianismo (o lesbianismo e a viadagem vem sendo criticados pela doutrina, uma vez que os doutrinadores baitolas no os consideram corrupo sexual).
OBS: o art. 218 do CP circunscreve-se ao mbito sexual (depravao sexual da vtima). Corrupes ou facilitaes de outras naturezas, subsumem-se a outros tipos penais, com por exemplo na lei 2.252/54.
Esse delito punido a ttulo de dolo. Mas acrescido de finalidade especial?
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A maioria entende que dolo acrescido da finalidade querer depravar a vtima. Nucci. Damsio entende de forma diversa, afirmando que no h finalidade especial.
Consumao: - a primeira corrente entende que crime material, logo s se consuma com a efetiva corrupo sexual da vtima (Bittencourt, Damsio e Delmanto). - a segunda corrente entende que crime formal, logo consuma-se com a prtica dos verbos nucleares, dispensando efetiva depravao da vtima (Hungria). STF e STJ adotam essa corrente. - a terceira corrente afirma que, na modalidade corromper, o crime material. J na modalidade facilitar a corrupo o crime formal. H julgados no STJ nesse sentido.
No importa a corrente adotada, o crime admite tentativa.
Art. 226: Esses crimes sexuais esto sujeitos s causas de aumento do art. 226 do CP: Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) I de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) III - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
No caso do inciso II, deve-se atentar para o bis in idem. Logo, a qualidade de preceptor ou empregador da vtima no devem ser aplicados aos crimes de assdio sexual.
AO PENAL:
Ao penal Art. 225 - Nos crimes definidos nos captulos anteriores, somente se procede mediante queixa. 1 - Procede-se, entretanto, mediante ao pblica:
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I - se a vtima ou seus pais no podem prover s despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; II - se o crime cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. 2 - No caso do n I do pargrafo anterior, a ao do Ministrio Pblico depende de representao.
Regra do art. 225: ao penal de natureza privada.
Excees: a) vtima pobre: Ao penal pblica condicionada representao. Como se comprova a pobreza? Por declarao perante a autoridade. o caso do conhecido atestado de pobreza. Este faz prova relativa. Assim, se a defesa na instruo comprova que a vtima no era pobre, anula-se o processo por ilegitimidade de parte, havendo muitas vezes a decadncia. Se a vtima contrata um assistente de acusao, tal conduta faz desaparecer a pobreza? Por si s, no elide a pobreza. Mas deve ficar comprovado que o advogado no cobrou pelo servio. O MP continua legitimado em estados aparelhados com Defensoria Pblica? Ha dois argumentos que comprovam a legitimidade do MP: - a ao pblica e de acordo com o art. 129, I da CF/88 o legitimado o MP. - haveria uma hiptese em que a Defensoria Pblica estaria no plo passivo e no plo passivo. H, pois, incompatibilidade. Essa a posio do STJ e a mais recente do STF (STF, HC 92.932).
b) abuso do poder (tutela, abuso do poder familiar etc): A ao penal pblica incondicionada.
c) violncia real: Smula 608 do STF, ou seja, a ao pblica incondicionada: Smula 608 No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada.
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d) resultado leso grave ou morte: A ao penal pblica incondicionada.
OBS: nos crimes com grave ameaa a ao privada. OBS: no caso de violncia presumida, por si s, caso de ao privada.
QUADRILHA OU BANDO: Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. (Vide Lei 8.072, de 25.7.1990) Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.
Bem jurdico tutelado: A paz pblica. Aqui o caso da lei tentando impedir a reunio de pessoas para finalidades criminosas.
Sujeito ativo: crime comum, logo pode ser praticado por qualquer pessoa, desde que associada a mais trs pessoas. Logo, crime plurissubjetivo, que s pode ser praticado por nmero plural de agentes. O crime plurissubjetivo admite trs espcies: - de condutas paralelas; - de condutas convergentes; - de condutas contrapostas.
O crime de quadrilha ou bando plurissubjetivo de condutas paralelas, ou seja, uns ajudando aos outros.
OBS: no nmero mnimo de quatro pessoas deve-se computar os inimputveis e eventuais pessoas no identificadas. Bittencourt discorda, seguindo Bento de Faria. Argumenta que o inimputvel, no mais das vezes, no adere conscientemente quadrilha. Mas uma posio minoritria.
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Nucci, por sua vez, afirma que deve ser analisado o caso concreto. Quer dizer que apenas a avaliao do caso concreto permitir concluir se o inimputvel aderiu conscientemente quadrilha ou se foi manipulado. Ex: criana de seis anos, com certeza, ser manipulada. Mas menor de 17 anos, mesmo sendo inimputvel, no pode se dizer que foi manipulado.
Sujeito passivo: A coletividade. Isso faz da quadrilha ou bando um crime vago.
Elementos do art. 288: a) associao: uma vinculao slida quanto estrutura e durvel quanto ao tempo. No se exige aqui a perpetuidade, mas se distingue de um mero concurso de agentes, reunio ocasional. possvel uma pessoa associar-se a mais de uma quadrilha? A minoria nega. A maioria admite. O agente responder por todas as associaes em concurso material. Corrente capitaneada por Noronha. Ex: associao para roubo a bancos e para o trfico de drogas. b) pluralidade de agentes: No mnimo 04 pessoas. Dispensa, no entanto, hierarquia, umas pessoas conhecerem as outras. Assim, possvel o art. 288 mesmo que os associados no se conheam pessoalmente. Ex: Orkut. Delegado que prende pessoas de uma comunidade do Orkut que pregava o racismo.
c) A associao envolvendo pluralidade de agentes deve ter como finalidade uma srie indeterminada de crimes.
Os crimes necessariamente devem ser dolosos, logo, no existe quadrilha ou bando para a prtica de crimes culposos ou preterdolosos. Ainda, no existe quadrilha ou bando para contraveno penal. Logo, incorreto dizer quadrilha ou bando para a prtica de jogo do bicho.
Para haver quadrilha ou bando, imprescindvel que primeiro se renam para depois deliberarem os crimes.
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Art. 288 requisitos: - reunio de mos de trs pessoas: - deliberar os crimes. Se a ordem invertida, no h o crime de quadrilha ou bando, mas sim concurso de agentes. Aula 19 25/06/2009 Prof. Gustavo Junqueira
Tipo subjetivo da quadrilha ou bando: Conscincia e vontade de se associar para praticar crimes. Conforme Bittencourt, o laranja, que chamado para um ato pela quadrilha, no a integra pelo falta do elemento subjetivo. A ideia lato sensu quadrilha a associao de mais de trs pessoas para cometerem crimes indeterminados. H quem entenda que essa indeterminao tem que ser total. Se quatro pessoas se organizam para praticar dois ou trs crimes, teoricamente tal no configura quadrilha, pois o nmero de crimes determinado.
A quadrilha ou bando um crime plurissubjetivo, que aquele de concurso necessrio. A quadrilha seria um crime plurissubjetivo de condutas paralelas, porque todos buscam o mesmo fim.
O crime de quadrilha permanente, ou seja, a consumao se protrai no tempo de acordo com a vontade do sujeito. Ressalte-se que a sada de um integrante pode alterar a permanncia, mas no afasta a consumao anterior.
Consumao e tentativa: O crime se consuma com a expresso sensvel do liame subjetivo. A consumao, pois, pode ocorrer mesmo que nenhum crime seja praticado.
Na adeso de um novo membro, tambm o crime se consuma na manifestao sensvel de sua associao.
possvel tentativa?
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Prevalece que no. A doutrina, quase que de forma unnime, afirma que no possvel mesmo no caso de cartas, quando quatro pessoas escrevem simultaneamente.
Ressalte-se que no necessrio que um membro conhea o outro.
O crime de quadrilha vago, que aquele que ofende a entidade sem personalidade. um crime contra a sociedade, contra a coletividade.
No h quadrilha na associao para a prtica de contravenes penais.
O crime continuado, para a maioria da doutrina, no afasta a quadrilha. Entendimento de Noronha, Fragoso, Costa Junior. Entendem o crime continuado como fico. Em posio contrria, Hungria, Delmanto e Bittencourt, entendendo que seria apenas um crime, no havendo, pois, o crime de quadrilha.
O membro da quadrilha s responde pelos crimes praticados por esta quando teve efetiva colaborao. H quem afirme que se o autor apenas fez parte da ideao da quadrilha no deve responder. Mas uma posio muito minoritria.
Concurso material da quadrilha com roubo em concurso de pessoas: - a posio majoritria entende que responde, pois so bens jurdicos diferentes, e no momento em que se praticou o roubo j estava consumado o crime de quadrilha (STF HC 70.843). - no responde o agente, pois haveria bis in iden, com a dupla desvalorao pelo fato do crime ter sido praticado por mais de uma pessoa (STF, HC 61.859-6). a posio de Rogrio Greco.
Quadrilha armada (art. 288, pargrafo nico): Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.
Mas todos os participantes precisam estar armados? Para Hungria e Noronha, basta que um membro esteja armado para que possa incidir a causa de aumento de pena.
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Para Bento de Faria, a maioria deve estar armada. A posio majoritria a de Heleno Cludio Fragoso, o qual afirma que a aferio depende da razoabilidade sobre a natureza da arma e as circunstncias do fato.
O mesmo sujeito pode pertencer a duas quadrilhas? Prevalece que sim. Para Noronha, responder por concurso material.
Quadrilhas especiais: a) lei de crimes hediondos: se a quadrilha visa a prtica de crimes hediondos, o art. 8. da Lei 8.072/90 prev pena de trs a seis anos. Art. 8 Ser de 3 (trs) a 6 (seis) anos de recluso a pena prevista no art. 288 do Cdigo Penal, quando se tratar de crimes hediondos, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Pargrafo nico. O participante e o associado que denunciar autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros).
O pargrafo nico traz o caso de delao eficaz ou premiada: - deve ser de membro da quadrilha - deve provocar seu desmantelamento No basta o quadrilheiro confessar que pertence a uma quadrilha. Tem que confessar e dedurar os outros. Se confessou, tem direito de uma atenuante do art. 65. Para ter a reduo de pena, tem que desmantelar.
Quanto mais eficaz a colaborao no desmantelamento, maior a reduo de pena (para o juiz saber se de 1/3 ou 2/3).
Quadrilha ou Bando fora do CP: Regra geral: art. 288 do CP. Princpio da Especialidade: - Crimes na Lei de Segurana Nacional art. 16 da Lei 7.170/83. uma quadrilha ou bando especial. H divergncia se precisa de 4 pessoas ou no. - Lei de Genocdio - Lei 2.889/56, art. 2o. Associarem-se 4 pessoas para a prtica de genocdio.
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- Lei de Drogas Lei 11.343, art. 35 (aqui no quadrilha, mas associao pois exige 02 ou mais pessoas) e art. 35, pargrafo nico. Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
A associao na Lei de Drogas se satisfaz com apenas duas pessoas. Essa associao deve ser estvel ou permanente, apesar da redao da lei.
CRIMES CONTRA A F PBLICA
FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO: Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular. 3o Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz inserir: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I na folha de pagamento ou em documento de informaes que seja destinado a fazer prova perante a previdncia social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio;(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III em documento contbil ou em qualquer outro documento relacionado com as obrigaes da empresa perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
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4o Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos mencionados no 3o, nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Bem Jurdico Tutelado: F Pblica. F pblica que deve ter um documento pblico ou equiparado. Tutela ento a autenticidade dos documentos pblicos ou equiparados.
Sujeito ativo: qualquer pessoa. Crime comum. Ateno, se for funcionrio pblico prevalecendo-se do cargo, a pena pode ser majorada nos termos do 1o desse artigo. 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. O crime admite concurso de agentes.
Vtimas: - Primria: o Estado, a Coletividade. - Secundariamente, qualquer pessoa prejudicada pela falsificao, particular vtima da conduta delituosa do agente.
Conduta Punida: Tem sempre que recair sobre o mesmo objeto material, qual seja documento pblico verdadeiro. Qual a diferena entre falsificar no todo, falsificar em parte e alterar? A conduta punida do art. 297 : Falsificar: contrafazer. o o No todo criar o documento. Em parte acrescenta dizeres, smbolos, aproveitando-se dos espaos em branco. Alterar o objetivo do agente dar sentido diverso para documento verdadeiro, j existente, rasurando-o, substituindo, suprimindo letras ou palavras. No se aproveita espaos em banco. Ex: em uma Carteira de Identidade, o nome do pai est em branco, o da me est preenchido e tem a data de nascimento. Se acrescentado o nome do pai, est falsificando o documento em parte (aproveita espao em branco)
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Se h mudana na data de nascimento, altera. Se cria o espelho do RG, falsifica no todo (pois criou o documento).
Documento toda a pea escrita que condensa graficamente o pensamento de algum, capaz de provar fato ou ato juridicamente relevante. Se no for dotado de relevncia jurdica, no documento para fins penais.
Documento somente coisa mvel ou possvel ser documento um bem imvel? O muro da prefeitura documento pblico? Documento s coisa mvel. No documento nem coisa imvel, nem veculo.
Escrito annimo no documento. Escritos em muros tambm no documento Isso tranqilo na jurisprudncia.
Adulterar chapa identificadora de veculo (sinal de identificao de veculo automotor) no configura o 297 e sim o art. 311 (tem crime especial) do CP. 311 adulterar ou remarcar nmero de chassi ou qualquer sinal identificador de veculo automotor, de seu competente ou equipamento.
ATENO: Adulterar documentos emitidos por rgos militares configura o art. 311 do Cdigo Penal Militar? 311 falsificar no todo ou em parte, documento pblico ou particular, ou (...) S crime militar se a falsificao atentar contra o patrimnio militar. Se a falsificao no atenta contra o patrimnio militar, crime comum.
Documento Pblico emitido por rgo Federal, de quem a competncia para julgar o crime? 1o. corrente ( a que prevalece na jurisprudncia) se o documento pblico federal falsificado atentou contra patrimnio Estadual ou Municipal: Competncia Estadual. 2a. corrente a competncia sempre da Justia Federal. Assim decidiu a Ministra Ellen Gracie h 2 meses, inclusive reformando uma deciso do TRF da 4a regio.
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Tipos de documentos pblicos: Documento formal e substancialmente pblico: emanado de agente pblico no exerccio de suas funes e seu contedo diz respeito a questes inerentes ao interesse pblico. Documento formalmente pblico, mas substancialmente privado: o contedo do documento de interesse privado, apesar de emanado de agente pblico. Atos praticados por tabelies; Documento particular que tem certido cartorria, seja reconhecendo firma, sendo autenticando o documento, isso torna o documento particular um documento pblico? O documento continua documento particular, mas qualquer falsidade em cima da chancela cartorria (ou seja o adesivo) a crime do art. 297. Assim, a parte relativa a certificao oficial (o adesivo posto pelo cartrio) documento pblico (apesar de no transformar todo o documento particular em pblico). Se a conduta recair sobre o documento teremos o delito do art. 298 do CP, falsificao de documento particular.
O objeto material do crime documento. Mas no qualquer documento, e sim pblico. O que torna o documento pblico? aquele formalmente confeccionado/expedido de uma forma determinada em lei por um rgo pblico, por funcionrio pblico. o funcionrio pblico. Pode ser funcionrio pblico equiparado? Essa discusso no importa pois o art. 327, caput fala em documento pblico e o art. 327, 1 o. fala em documento equiparado a pblico.
Obs.: Documento a lpis mesmo que emanado de funcionrio pblico no gera o delito, em face da insegurana produzida.
E se substituir a fotografia do RG por outra fotografia: pega carteira funcional e troca de foto. Isso falsidade de documento pblico (297) ou falsa identidade (307)? A mera substituio de fotografia somente gera o delito de falsa identidade. Crtica: Mas o delito do art. 307 subsidirio, logo a substituio fere um elemento integrante do documento, concorrendo assim para um crime mais grave. A maioria da doutrina entende que falsidade de documento pblico.
A falsificao tem que se apta a iludir. A falsificao grosseira gera crime impossvel.
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Alterar documento pblico invlido crime? Mirabete e Fragoso crime sempre, pois dispensa-se a validade. A lei no fala nada. Corrente Majoritria depende. o Se o documento for anulvel (nulidade relativa) existe o crime enquanto assim no declarado (ou seja, o documento no for anulado). o Se o documento for nulo (nulidade absoluta) no h crime.
IMPORTANTE: em regra o art. 297 depende de percia. Mirabete traz um caso bvio de dispensa de pericia, o caso de substituio de fotografias. Exemplo: coloco minha foto no RG do Ronaldinho Gacho.
Art. 297, 2o documentos pblicos por equiparao Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular. Quem trabalha em entidade estatal funcionrio pblico por equiparao. Assim: o o Funcionrio pblico faz documento pblico. Funcionrio pblico equiparado faz documento pblico equiparado. Pode ser sociedade de economia mista ou empresa pblica.
Documento Pblico por equiparao: Ttulo ao portador transmitido por endosso: assim, cheque documento pblico por equiparao, ainda que emitido por banco privado. O mesmo para letra de cmbio, nota promissria. Depois de 06 meses o cheque no pode mais ser transmissvel por endosso, deixa assim de ser documento pblico por equiparao? Depois de 06 meses apenas admite a cesso civil. Aqui perde a equiparao e passa a ser documento particular, o CP somente equipara a pblico enquanto transmissvel por endosso (Hungria). Aes: as aes das sociedades comerciais (seja ao preferencial ou no preferencial). Como a lei no restringe, abrange as duas preferenciais ou no preferenciais.
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Livros Mercantis (dirio, caixa, de duplicatas): abrange os de natureza obrigatria como tambm os livros mercantis facultativos. Como a lei no restringe, o interprete no pode faz-lo, assim abrange os livros facultativos e obrigatrios.
Testamento Particular: o testamento particular, para ser documento pblico, precisa aguardar a morte do testador ou pode ter o crime do art. 297 ainda que o testador esteja vivo? Existe o crime ainda que o testador esteja vivo. E o codicilo? Resposta: no abrange o codicilo que semelhante ao testamento, mas a lei no admite analogia, esta analogia seria in mallam partem .
A falsificao tem que estar apta a iludir / enganar algum. A falsificao grosseira crime impossvel.
O crime de falsificao de documento pblico punido a ttulo de dolo, sem a lei exigir qualquer finalidade especial animando a conduta do agente. Consumao o crime do 297 se consuma com a falsificao ou alterao potencialmente lesiva, pouco importando o posterior uso do documento. Dispensa o uso efetivo desse documento falso. Logo consumao: falso ou alterao. Dispensa o uso. Se o documento for usado? Depende de quem usou. o Se quem usou o documento falso for o prprio falsificador, o uso fica absolvido. o pos factum impunvel. Absorve o 304 do CP. o Se quem usa o documento falso o terceiro, no participante do falso, o terceiro responde pelo crime 304 do CP. possvel tentativa de falsificao de documento pblico? Doutrina: teoricamente sim, difcil na prtica.
- Tipo Subjetivo
punido a ttulo de dolo, mas sem qualquer finalidade especial. Dependendo da finalidade especial muda o crime.
- Consumao
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O crime se consuma com a prtica de qualquer dos dois ncleos, falsificar ou adulterar, bastando a potencialidade lesiva (a possibilidade de ofender algum). Se houver o efetivo uso do documento falso ser o que? R: Depende de quem usou: 1 situao: se o usurio o prprio falsificador, o artigo 304 do CP fica absorvido, estando diante de um post factum impunvel.
2 situao: se o usurio terceira pessoa que no concorreu de qualquer modo na falsificao responde pelo artigo 304 do CP e o falsificador pelo artigo 297 do CP.
Tentativa: sim, um crime plurisubsistente, que aquele crime que pode ter sua execuo fracionada em vrios atos.
** (AGU) Qual o local competente para o processo de julgamento do crime do artigo 297 do CP? o local do uso ou do dano? R: A competncia o do local onde ocorreu a falsificao, pois o lugar da consumao (art. 70 do CP).
Mas qual a jurisdio competente ? R: No o objeto material do crime, mas o sujeito passivo da infrao que d ao fato delituoso os traos caractersticos que o enquadram nas atribuies da Justia Federal. (ex.: falsifica a carteira de trabalho, assim somente ser competncia da JF se periclitar algum rgo federal, seno ser competncia da justia estadual). A propsito as smulas 62,104 e 107 do STJ:
Smula: 62 Compete a justia estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na carteira de trabalho e previdencia social, atribuido a empresa privada.
Smula: 104 Compete a justia estadual o processo e julgamento dos crimes de falsificao e uso de documento falso relativo a estabelecimento particular de ensino.
Smula: 107
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Compete a justia comum estadual processar e julgar crime de estelionato praticado mediante falsificao das guias de recolhimento das contribuies previdenciarias, quando no ocorrente leso a autarquia federal.
Alguns sites jurdicos disseram que o STF negou essa smula 107, mas no foi. que segundo Rogrio, os acusados estavam tentado prejudicar empresa pblica federal.
Nas mesmas penas incorrem os agentes que cometerem: 3o Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz inserir: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I na folha de pagamento ou em documento de informaes que seja destinado a fazer prova perante a previdncia social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio;(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III em documento contbil ou em qualquer outro documento relacionado com as obrigaes da empresa perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Esses 3 e 4 esto no tipo errado, pois so falsidades de idias, portanto falsidade ideolgica, tipificado no artigo 299 do CP.
Isso importante, pois sendo uma falsa idia dispensam percia, como j dispensa o artigo 299 do CP.
Princpio da especialidade: dependendo do fim especial do artigo 297 muda o crime. A regra geral incidir no artigo 297 do CP. Hipteses especiais:
1 Artigo 348 do Cdigo Eleitoral: para fins eleitorais. (ex.: falsifiquei meu ttulo de eleitor para prestar concurso ou tirar passaporte no crime eleitoral; somente ser se tiver fins eleitorais, como para votar, para domiclio eleitoral, a ser o artigo 348).
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O para fins eleitorais uma especializante.
2 Artigo 2 da Lei 7.492/86 (Lei dos crimes contra o sistema financeiro nacional):
3 Artigo 311 do CPM:
Art. 311. Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico ou particular, ou alterar documento verdadeiro, desde que o fato atente contra a administrao ou o servio militar:
Deve atentar contra a administrao ou servio militar.
4 Lei 8137/90
Falsificao de documento particular: Art. 298 - Falsificar, no todo ou em parte, documento particular ou alterar documento particular verdadeiro: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Artigo 297 Bem jurdico: f pblica
Artigo 298 Bem jurdico: f pblica concernente aos documentos particulares
Sujeito Ativo: crime comum, sendo que Sujeito Ativo: crime comum, mas o se o sujeito ativo funcionrio pblico fato de ser funcionrio pblico no prevalecendo-se do cargo, gera uma existe aumento majorante Sujeito passivo: imediato o Estado Sujeito passivo: Imediato o Estado
Condutas:
Condutas:
- falsificar (no todo ou em parte)
- falsificar (no todo ou em parte)
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- Alterar
- Alterar
Objeto material: documento pblico ou Objeto material: documento particular equiparado
Tipo subjetivo: punido a ttulo de dolo Tipo subjetivo: punido a ttulo de dolo sem fim especial animando o agente sem fim especial animando o agente
Consumao: prtica dos ncleos + Consumao: prtica dos ncleos + possibilidade de dano possibilidade de dano
- admite tentativa
- admite tentativa
No restante no h qualquer diferena para o artigo 297 do CP. O Documento particular: (Nelson Hungria) documento particular o que no pblico ou equiparado a pblico.
O conceito de documento particular se extrai por excluso.
** O fato de o documento ser endereado a uma autoridade pblica o torna pblico? R: No, essa circunstncia no o transforma em documento pblico (ex.: assim, toda petio seria documento pblico).
Resumindo: as nicas diferenas so a majorante do funcionrio pblico e objeto material.
Princpio da Especialidade:
1 Artigo 349 do Cdigo Eleitoral: exige o para fins eleitorais;
2 As mesmas do artigo 297 do CP.
Falsidade ideolgica: Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o
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fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular. Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumentase a pena de sexta parte.
- Bem jurdico tutelado: continua a ser a f pblica.
Enquanto a falsidade material (artigo 297 e 298) envolve a forma do documento (sua parte exterior), a ideolgica diz respeito ao seu contedo (um juzo inverdico). um falso ideal.
- Sujeito Ativo: qualquer pessoa juridicamente obrigada a declarar a verdade.
H a majorante do nico no caso de funcionrio pblico praticar o crime prevalecendo-se do cargo.
- Sujeito Passivo: imediato ser o Estado, mas podemos ter o particular como sujeito passivo mediato.
- Condutas:
** possvel falsidade ideolgica por omisso? R: Sim, sendo o primeiro ncleo do artigo 299 (Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar).
## Sendo o documento verdadeiro e somente a sua idia falsa, dispensa-se percia. Mas cuidado, esta falsidade tambm tem que ser apta a iludir, pois se for um contedo (idia ou dado) inconcebvel, ser crime impossvel. (ex.: Derci Gonalves tirando RG e dizendo que nasceu em 1970).
## Jurisprudncia: se a idia inserida no documento, apesar de falsa, esta sujeita necessariamente fiscalizao da autoridade, crime impossvel.
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**Que crime configura o abuso do papel em branco assinado? R: Tem que se diferenciar a posse, se quem preencheu tinha a posse legtima, ou seja, o subscritor confiou ao agente o documento, ser falsidade ideolgica. Mas se a posse era ilegtima, responder pelo artigo 297 ou 298 do CP, a depender se documento pblico ou particular.
- Tipo Subjetivo: o artigo 299 punido a ttulo de dolo. Porm, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante.
Deve estar presente essa finalidade especial, seno no h crime. (Ex. de caso que o Rogrio pegou: duas mulheres bateram de carro, sendo que combinaram no outro dia e em outra circunscrio de registrar essa ocorrncia. No h falsidade ideolgica, pois elas no agiram com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar verdade juridicamente relevante).
- Consumao : prtica de qualquer um dos ncleos potencialmente lesivos.
Em regra admite tentativa, mas no admite na forma omissiva, pois unisubsistente.
- Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumentase a pena de sexta parte.
Assim, a majorante se o funcionrio pblico, prevalecendo-se do crime, falsifica ou altera assentamento de registro civil. Assim, nas hipteses do artigo 29 da Lei de Registros Pblicos ser caso de Falsidade Ideolgica com majorao (artigo 299, nico). (Mas somente no caso de assento no registro civil?!)
Todavia, nos artigos 241 e 242 do CP h hipteses especiais:
No caso do artigo 241 a de promover registro civil de pessoa inexistente. Art. 241 - Promover no registro civil a inscrio de nascimento inexistente: Pena - recluso, de dois a seis anos.
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No artigo 242 do CP temos a chamada adoo brasileira: Parto suposto. Supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recmnascido Art. 242 - Dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil: (Redao dada pela Lei n 6.898, de 1981) Pena - recluso, de dois a seis anos. (Redao dada pela Lei n 6.898, de 1981)
- Princpio da Especialidade:
**Artigo 66 da lei 9605/98: traz uma falsidade ideolgica especial, sendo que a falsidade ideolgica na lei de crimes ambientais crime prprio , pois somente pode ser praticada por funcionrio pblico;
** Artigo 9 da Lei 7492/86: falsidade em documento comprobatrio de investimento, etc.
** Artigo 350 do Cdigo Eleitoral: para fins eleitorais.
Aula 20 29/06/2009
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA EM GERAL
A matria consta do ttulo XI do CP, que o de encerramento desse diploma. Constituio plstica uma teoria de Raul Machado Horta. Falava que a CF brasileira era plstica. Isso porque os arts. Da CF eram elencados por ordem de importncia. Poor isso que os direitos e garantias fundamentais da CF/67 que estavam nos artigos finais dessa CF, ficaram no art. 5. da nova CF/88. Se se for emprestar essa expresso de Raul Machado Horta para o direito penal, podemos dizer que o CP plstico. Assim, os crimes contra a Administrao Pblica esto no ltimo ttulo. Significa o descaso do legislador para com esses crimes. O captulo I traz os crimes praticados por funcionrios pblicos. So os chamados crimes funcionais, que vo dos arts. 312 ao 327. O captulo II so os crimes praticados por particulares contra a Administrao Pblica em geral (arts. 328 a 337-A).
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No captulo II-A, acrescentado pela lei 9.983/2000, temos os crimes contra a Administrao Pblica estrangeira. Mas compete ao Brasil tutelar a Administrao Pblica estrangeira? O captulo II-A, na verdade, traz os crimes contra a regularidade da transao comercial internacional. Esto nos arts. 337-B at o art. 337-D. Tambm, muito pouco cobrado em concursos pblicos. O captulo III traz os crimes contra a Administrao da Justia (arts. 338 a0 359 do CP). Por fim, no captulo IV, h os crimes contra as finanas pblicas (arts. 359-A ao 359-H). Esse captulo IV apenas cobrado em concursos em reas extremamente tcnicas. Logo, no ser objeto de estudo no presente curso.
Portanto, no presente curso e, para fins de concursos pblicos, sero estudados os Captulos I e III, devendo ser feita uma breve leitura do captulo II, j que de fcil compreenso. Ttulo XI. Captulo I: DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL:
O sujeito ativo, em regra, necessariamente deve ser funcionrio pblico. Na realidade, o servidor pblico, uma vez que no mais existe a figura do funcionrio pblico em nosso ordenamento. O sujeito passivo constante a Administrao Pblica em geral, podendo concorrer com ela o particular.
H doutrina que prega que alguns crimes contra a Administrao Pblica deveriam ser tipificados como hediondos. No entanto, apesar de o nosso legislador ter sido bastante relapso com esses crimes, h dois momentos que se d bastante nfase aos crimes contra a Administrao Pblica em geral. Tratam-se dos arts. 7., I, c Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) I - os crimes: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
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Assim, os crimes funcionais to sujeitos extraterritorialidade incondicionada. Esses crimes, pois, so punidos pela lei brasileira onde quer que sejam praticados.
Ainda, o art. 33, 4. do CP condiciona a progresso de regime reparao dano causado Administrao Pblica. 4o O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. (Includo pela Lei n 10.763, de 12.11.2003)
Sempre que o legislador condiciona algum benefcio reparao do dano, faz alguma ressalva. Deve-se, pois, fazer uma analogia em bonam partem . Assim, se o agente comprovar a impossibilidade de reparar o dano, est dispensado do cumprimento desse requisito objetivo para a progresso do regime.
H duas espcies de crimes funcionais, a saber: 1) Crimes funcionais prprios ou propriamente dito: Faltando a qualidade de servidor do agente, o fato passa a ser um indiferente penal. uma hiptese de atipicidade absoluta. Ex: corrupo passiva, prevista no art. 317 do CP; art. 319 do CP.
2) Crimes funcionais imprprios: Faltando a qualidade de servidor do agente, o fato deixa de configurar crime funcional, gerando crime comum. uma hiptese de atipicidade relativa. Ex: concusso. Se cometido por no funcionrio, vira extorso. Peculato, que pode virar estelionato, furto, apropriao indbita etc.
Quem pode ser funcionrio pblico para fins penais? O normal seria o direito penal buscar o conceito de servidor pblico no direito administrativo. H duas correntes elencadas pelos administrativistas, o amplo e o estrito. Mas isso no pode ser aplicado pelo direito penal, uma vez que deve valer em penal sempre o princpio da taxatividade. Logo, os penalistas deram um conceito de funcionrio pblico para fins penais.
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Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Conceito de funcionrio pblico: O art. 327, caput traz o funcionrio pblico tpico ou propriamente dito. Funcionrio pblico aquele que exerce cargo, emprego ou funo pblica, ainda que transitoriamente e sem remunerao. Quem exerce cargo o estatutrio; emprego o celetista; quem exerce funo no necessariamente exerce um cargo, exerce um emprego e muitas vezes est no exerccio de um dever para com a Administrao Pblica, ainda que transitoriamente e sem remunerao. Ex: jurado e mesrio.
Mas e o administrador judicial, antigo sndico, considerado funcionrio pblico para fins penais? No exerce cargo nem emprego pblico. Est no exerccio de um mnus pblico, ou seja, exerce um encargo pblico, logo no funcionrio pblico para fins penais. Outros exemplos de encargo pblico: inventariante dativo tutor ou curador dativo. Ressalte-se que funo igual a dever e encargo o mesmo que favor. Encargo pblico , pois, um favor para a Administrao Pblica.
E o advogado dativo? O Professor entende que caso de encargo pblico, pois supre a falta do defensor pblico, mas o STJ o equipara. Logo, o advogado dativo funcionrio pblico para fins penais. Vide RESP 902.037/SP.
O estagirio funcionrio pblico para fins penais? Sim, pois ligado funo pblica. Ex: o estagirio do juiz trabalhava como conciliador dos juizados especiais. Falava, pois, s partes onde se deveria depositar o dinheiro das transaes. Sendo que dava a sua
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prpria conta corrente para depsito. Respondeu, pois, como se funcionrio pblico para fins penais fra.
Conselheiro Tutelar: tambm funcionrio pblico para fins penais, nos termos do artigo 135 do ECA;
O 1. do art. 327 do CP traz a espcie do funcionrio pblico atpico ou por equiparao. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. pela Lei n 9.983, de 2000) (Includo
O que houve em 2000 para que houvesse a alterao desse artigo foi a poltica da desestatizao, que bem diferente da privatizao. Ou seja, houve a terceirizao dos servios pblico, da o porqu do advento da lei 9.983, a qual incluiu a segunda parte do 1. do art. 327 do CP. o caso das entidades paraestatais, empresas contratadas ou conveniadas para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
Detalhe que a empresa deve ser contratada para exercer atividade tpica da administrao pblica. (ex.: Lula contrata Buffet para receber presidente de outro pas, sendo que o garom furta uma esttua, mas nesse caso ser atividade atpica, no sendo equiparado. No exemplo de santa casa que passa a receber verba pblica, seus funcionrios sero equiparados).
O 2. do art. 327 do CP traz uma majorante, ou seja, causa de aumento de pena.
2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980)
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A majorante de 1/3 se a pessoa exerce cargo em comisso, funo de direo ou assessoramento em rgo da Administrao Pblica direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico.
Esse rol taxativo ou exemplificativo? E as autarquias? O legislador esqueceu da autarquia, logo no pode ser ela includa, pois seria caso de analogia in Malan partem .
O Presidente da Repblica, um governador ou um prefeito podem escapar desse aumento de pena ou inevitavelmente sofrero esse aumento? O STF, no caso de Jder Barbalho, por 6 votos a 5, entendeu que se enquadram no aumento. Por isso, o caso de Jder Barbalho no prescreveu. Ressalte-se que Marco Aurlio entendeu que os chefes do Executivo presentam a Administrao Pblica, ou seja, so a prpria administrao. No seu voto, alegou que isso era um contorcionismo poca para punir Jder Barbalho, pois aumentou a sua pena, no incidindo a prescrio.
PECULATO: H seis tipos de peculto: 1) Peculato apropriao (art. 312, caput, primeira parte do CP):
2) Peculato desvio (art. 312, caput, segunda parte do CP): 3) Peculato Furto (artigo 312, 1):
4) Peculato culposo (artigo 312, 2):
5) Peculato Estelionato (artigo 313):
6) Peculato Eletrnico (artigo 313. A B, Lei 9.983/00):
Peculato prprio: gnero, do qual so espcies o peculato apropriao e peculato desvio. o peculato do caput do art. 312. J o peculato imprprio sinnimo de peculato furto.
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Peculato prprio: Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa, o patrimnio da Administrao Pblica secundariamente ou mesmo o patrimnio do particular.
Sujeito ativo: o funcionrio pblico no sentido amplo do artigo 327 do CP. Trata-se de crime prprio. Pode praticar o crime em concurso com outras pessoas, inclusive com quem seja estranho aos quadros da Administrao Pblica. Ex: A funcionrio pblico e B particular. A se apropria de coisa pertencente Administrao Pblica induzido por B. Qual crime praticaram? A praticou o crime de peculato apropriao (art. 312 do CP). Para se saber qual crime praticou B, deveria ser perguntado se tinha cincia da qualidade de A como funcionrio pblico. Se tinha, responde tambm pelo art. 312. Mas se B ignorava a condio pessoal de A, responde por apropriao indbita (art. 168 do CP).
Diretor de sindicato funcionrio pblico para fins penais? Ele pratica peculato se se apropriar dos bens do sindicato? O diretor do sindicato funcionrio pblico? Exerce cargo pblico? No, assim como no exerce emprego ou funo pblica. Logo, no funcionrio tpico. Mas pode ser equiparado? Tambm, no, porque o sindicato no ente paraestatal, empresa contratada ou conveniada. Logo, no funcionrio pblico tpico ou atpico. Mas responde por peculato por conta do art. 552 da CLT: Art. 552 - Os atos que importem em malversao ou dilapidao do patrimnio das associaes ou entidades sindicais ficam equiparados ao crime de peculato julgado e punido na conformidade da legislao penal. (Redao dada pelo Decreto-lei n 925, de 10.10.1969)
A equiparao aqui no foi subjetiva, j que no equiparou o sujeito, mas sim o fato. Logo, uma equiparao objetiva.
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O artigo 552 da CLT teve a redao do DL n 925/69, que da poca da Ditadura, em que a interveno estatal nos sindicatos era total. Com a CF/88, ficou proibida a interveno estatal nos sindicatos, de modo que h doutrina e jurisprudncia concluindo que o artigo 552 da CLT no foi recepcionado pela CF. (O TRF da 4. Regio e alguns doutrinadores sustentam essa tese - Srgio Pinto Martins). Mas essa no a posio do STJ, que tem insistido na recepo do artigo 552 da CLT ( Vide conflito de Competncia 31.354/SP).
E se o sujeito ativo for prefeito municipal? Antes de se analisarem as disposies do CP, deve-se atentar para as disposies do DL 201/67, que norma especial. Trata-se da aplicao do princpio da especialidade.
Sujeito passivo: O sujeito passivo imediato a Administrao Pblica em geral. Mas o particular pode ser vtima, uma vez que pode muito bem haver apropriao de bem de particular. Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
Tipo penal: O art. 312 pode ser dividido em duas partes: Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
Tipo do peculato apropriao (primeira parte do art. 312): a) apropriar-se: Significa apoderar-se de coisa de que tem posse. Significa inverter posse, agindo arbitrariamente como se dono fosse. b) funcionrio pblico (apropriar-se o funcionrio pblico): deve ser o funcionrio pblico entendido como no art. 327 do CP. c) dinheiro, valor, ou qualquer outro bem mvel:
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Trata-se de coisa capaz de ser transportada de um local para o outro sem perder a identidade. No se deve confundir com o bem mvel do direito civil/ d) pblica ou particular: Se particular, o dono da coisa vtima secundria. e) de quem tema posse: V - de que tem a posse: Por posse, pode-se entnder a mera deteno?
A primeira corrente entende que a expresso posse utilizada no sentido amplo, abrangendo a deteno. O legislador penal no foi tcnico, diferenciando posse de deteno. Inverter mera deteno configura o crime do art. 312, caput. A segunda corrente entende que a posse no se confunde com a deteno. Havendo mera deteno, o crime ser de peculato-furto. Quando o legislador penal quer abranger a deteno ele o faz expressamente, como no caso do art. 168, por exemplo. Inverter mera deteno, pois, configura o crime de peculato furto.
O TRF da 1 Regio queria saber qual a posio do STJ, sendo que ele adota a segunda corrente. Para o Professor, a correta, pois no artigo 168 fala em posse e deteno, sendo que se aqui no falou em deteno, porque no queria abrang-la.
f) em razo do cargo: Significa que deve ser uma posse funcional, com nexo funcional. No basta ser uma posse por ocasio do cargo, mas em razo dele. Deve estar entre as atribuies do agente a posse da coisa. No se confunde com por ocasio do cargo.
g) para si ou para outrem:
Peculato desvio (art. 312, segunda parte): No peculato desvio somente muda o item a, que ao invs de apropriar desviar, dar destino diverso coisa, sendo o restante semelhante ao peculato apropriao.
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H doutrinadores que criticam essa distino entre peculato apropriao e peculato desvio. Mesmo assim, no Brasil, deve haver essa diferenciao.
Elemento subjetivo: O crime de peculato punido a ttulo de dolo, sendo imprescindvel a vontade de apoderamento definitivo. O TRF da 5. Regio perguntou se constitui crime de peculato se o agente agir com animus de uso. Deve-se, no caso, distinguir coisa consumvel e no consumvel. A doutrina e a jurisprudncia preferem, no entanto, usar a expresso coisa fungvel e infungvel. Assim, se a coisa for consumvel, ou seja, com o uso consumida, no tendo como restitula ao status quo ante, h crime. Mas se a coisa for no consumvel, ou seja, pode ser restituda ao status quo ante no h crime. Na segunda hiptese, h o chamado peculato de uso.
OBS: mo-de-obra no coisa. Assim, prefeito que usa mo-de-obra em seu favor no pratica peculato. Mo-de-obra servio.
Deve-se atentar para o art. 1., II do DL 201/67: Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores: Il - utilizar-se, indevidamente, em proveito prprio ou alheio, de bens, rendas ou servios pblicos;
Aqui, no importa se a coisa consumvel ou no consumvel. Ou seja, a mera utilizao da coisa crime se cometido por prefeito municipal. Logo, para o prefeito, peculato de uso crime.
Essa conduta no crime para governadores e presidente da repblica porque tal DL 201/67 foi feito na poca da ditadura para os prefeitos nomeados. Logo, alguns doutrinadores questionam se esse crime foi recepcionado ou no pela CF/88.
*Aplica-se o princpio da Insignificncia ao Peculato ???
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Resposta: STF decidiu que no se aplica o princpio da insignificncia nos crimes contra a administrao pblica, pois mais que o patrimnio, tambm se fere a moralidade administrativa. Fere a administrao em sua moral. (Para o professor deve ser analisada com Cautela tal deciso).
Consumao do peculato apropriao: O crime se consuma a partir do momento em que o funcionrio pblico se apropria da coisa agindo como se dono fosse, ou seja, no momento em que passa a externar os poderes de proprietrio da coisa. Consumao no peculato desvio: Ocorre no momento em que o funcionrio altera o destino normal da coisa.
Ambos os crimes admitem a tentativa, logo so crimes plurissubsistentes.
O princpio da insignificncia aplicvel ao crime de peculato ou em qualquer crime contra a Administrao Pblica? a primeira corrente considerando que o bem jurdico tutelado a moralidade
administrativa, mostra-se incompatvel o princpio da insignificncia. a corrente adotada pelo STJ. - a segunda corrente entende que o princpio da insignificncia princpio de aplicao geral, incidindo tambm nos crimes contra a Administrao Pblica. a corrente do STF. Mas no admite o princpio da insignificncia irrestritamente. Ex: o STF nos crimes contra a f pblica entende que a bagatela no aplicvel.
Peculato furto ou imprprio: 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
O bem jurdico tutelado e a moralidade administrativa. O sujeito ativo o funcionrio pblico no sentido amplo do art. 327 do CP. O sujeito passivo a Administrao Pblica em geral, podendo o particular ser vtima secundria.
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Tipo objetivo: No art. 312, caput, o funcionrio pblico tem uma posse, que legtima e, por ter uma posse legtima, que apropria-se. J no 1., o funcionrio no tem posse. Como no tem posse, no pode se apropriar, logo subtrai ou concorre para que seja subtrado. Justamente por no ter posse que o peculato chamado de imprprio. Somente a subtrao facilitada que gera o peculato imprprio. Caso no seja facilitada, trata-se de furto comum.
Tipo subjetivo: O crime punido a ttulo de dolo, mais a inteno de apoderamento definitivo.
Consumao: Aplicam-se as disposies do furto. Prevalece a teoria da amotio. Dispensa-se, pois, posse mansa e pacfica. , pois, perfeitamente possvel a tentativa.
Peculato Culposo: 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Trata-se do nico crime funcional culposo. O agente atua com negligncia. O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa. O sujeito ativo o funcionrio pblico em sentido amplo e o passivo a Administrao Pblica em geral, podendo com ela concorrer o particular.
Tipo objetivo: Pune o fato de o agente concorrer culposamente para o crime de outrem. Mas que crime de outrem? - a primeira corrente entende que crime de outrem s pode ser o que est no 1. ou no caput do art. 312. Aqui, faz uma interpretao topogrfica. a corrente majoritria, mas o professor discorda. - a segunda corrente, no entanto, no limita. O crime de outrem pode ser qualquer crime, inclusive um furto. Ora, se o tipo no restringe, no cabe ao intrprete faz-lo.
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Logo, se ele concorre culposamente para um crime de furto (por particulares) ele no responde por nada. Ex. Deixa a porta aberta e o particular comete um furto. Apesar do agente concorrer para o crime de outrem no existe concurso de pessoas quando h heterogeneidade nos elementos subjetivos. Cada um responde por um crime. Quem subtraiu responde por um crime e quem participou de um crime culposo responde pelo seu crime. Ateno: No concurso de pessoas. No h participao culposa em crime doloso ou participao dolosa em crime culposo. Cada agente responder pelo seu crime, um pelo peculato culposo e outro pelo peculato doloso. Crime punido a ttulo de culpa.
Tipo subjetivo: punido a ttulo de crime. E o nico crime funcional culposo.
Consumao: O crime se consuma no momento em que se aperfeioa o delito de outrem.
No cabe tentativa, uma vez que o crime culposo.
Benefcio legal para o peculato-culposo: 3 - No caso do pargrafo anterior (Peculato culposo), a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. beneficio Exclusivo do Peculato Culposo.
OBS: uma Causa Extintiva da Punibilidade na parte especial do CP.
O Divisor de guas a sentena irrecorrvel. Se houver reparao do dano anterior sentena penal condenatria irrecorrvel, extinta a punibilidade. Mas se a reparao do dano for posterior sentena condenatria irrecorrvel, h diminuio na pena. quem faz essa diminuio o juiz da execuo. Logo, um caso em que este altera a pena do juiz da condenao.
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E se o peculato doloso? 1 Corrente: At o recebimento da inicial aplica-se o art. 16 do CP arrependimento posterior. Se for posterior ao recebimento da inicial haver apenas atenuante de crime (art. 65, CP). 2 Corrente: Tem doutrina e jurisprudncia que no admite arrependimento posterior para peculato doloso eis que considerado um crime no patrimonial, mas ofensivo a moralidade pblica.
Peculato mediante erro de outrem ou Peculato Estelionato:
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa. O sujeito ativo o funcionrio pblico, no sentido amplo do art. 327 do CP. O sujeito passivo a Administrao Pblica em geral (sujeito imediato), com ela podendo concorrer o particular enganado (sujeito mediato).
Tipo objetivo: apropriar-se de coisa recebida por erro de outrem. A doutrina chama de peculato estelionato, mas seria melhor etiquetado como peculato por erro de outrem. a) 312 caput ter posse em razo do cargo. Posse legtima. b) 312, 1o no tem posse e precisa subtrair para t-la. c) 313, caput ter posse, mas esta ser ilegtima, fruto de erro de outrem ou engano.
Para configurar o erro tem que ser espontneo, se o erro foi praticado pelo funcionrio pblico teremos o delito de estelionato. Art. 312, caput: o agente tem posse legtima. Art. 312, 1: o agente no tem posse. Art. 313: o agente tem posse ilegtima em virtude de erro de outrem. O agente percebe o erro e nada faz
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se apropriando da coisa como se dono fosse.
OBS: S tipifica o crime se o erro espontneo. Se foi provocado (o funcionrio pblico quem induziu outrem a erro) trata-se de estelionato comum (art. 171). Assim, se o erro foi provocado pelo prprio funcionrio pblico, trata-se de estelionato.
Tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, mais apoderamento definitivo. A consumao ocorre quando o agente, percebendo erro de outrem, no o desfaz agindo como se dono fosse.
A doutrina admite a tentativa.
Peculato Eletrnico (arts. 313-A e 313-B): Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)) Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
313-A sujeito ativo: Funcionrio autorizado a Sujeito Ativo:
313-B Funcionrio Pblico em
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manejar
sistema
de
dados
da
sentido amplo (art. 327 do CP).
Administrao Pblica. SERVIDOR NO AUTORIZADO = Admite concurso podendo ser particular.
PARTICULAR. Pratica o ART. 297/299 Sujeito Passivo: Administrao Pblica em Sujeito Passivo: Administrao Pblica em geral e, eventualmente, o particular geral.
lesado pelo comportamento do agente,
Condutas punveis: Inserir ou facilitar a insero de dados falsos ou alterar ou excluir dados corretos.
Condutas punveis: Modificar programa ou que alterar o sistema os ou
armazena
dados.
O comportamento do agente recai sobre (objeto material do crime) dados que o objeto material do delito. O sistema permanece. O sistema modificado ou destrudo. A conduta no mais recai apenas sobre os dados. Tipo subjetivo: Tipo subjetivo: direto: no exige qualificao
O crime punido a ttulo de dolo, mais o Dolo fim especial, que o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. H dolo especfico (dolo mais elemento subjetivo do tipo).
especial do agente.
Consumao: trata-se de crime formal ou Consumao: trata-se de crime formal. de consumao antecipada. Consuma- H doutrina entendendo que de mera se, pois, independentemente do dano. conduta. O Professor discorda.
Consuma-se com as aes de inserir, Importante: Se for de mera conduta no alterar, excluir. A vantagem ou o dano mero exaurimento. admite tentativa. OBS: se houver dano, aplica-se o
Rui Stoco entente que o crime de mera pargrafo nico. conduta, no que O Professor discorda eis que existe resultado naturalstico descrito no tipo.
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Admite tentativa
Admite tentativa.
So delitos diferentes do Peculato. Pontos de Convergncia com o Peculato. 1- Praticado por funcionrio pblico; 2- Contra a Administrao em Geral; 3- Bem jurdico tutelado a moralidade administrativa; 4- Posio topogrfica.
Exemplo: Diretor do DETRAN tira a multa do amigo e coloca para o inimigo, ou exclui a multa de seu amigo.
Sujeito ativo: Funcionrio pblico Autorizado a manejar o sistema de dados. possvel o Concurso de Agentes. Funcionrio Pblico no autorizado. Exemplo: Promotor entra no sistema de dados do DETRAN e exclui uma multa sua. Por ser funcionrio pblico no autorizado praticar o delito de Falsidade Ideolgica, art. 299, pargrafo nico . (mesmo crime que o particular praticaria) Falsidade ideolgica Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular. Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumentase a pena de sexta parte.
Documentos virtuais, dados, so documentos para efeitos penais. Interpretao Progressiva (Ruy Stocco) no sendo analogia in mallam partem.
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Sujeito passivo: Primrio a Administrao Sujeito passivo: Secundrio o particular lesado. Conduta punida: Insere, facilita a insero ou exclui indevidamente dados corretos do sistema pblico. Objeto Material: Dados. A conduta criminosa recai sobre os dados. *No art. 313-A o agente Preserva o Sistema, apenas alterando seus Dados. Punido a titulo de Dolo: O Dolo acrescido do elemento subjetivo do tipo ,ou seja, o antigo Dolo Especifico. Elemento subjetivo do tipo: com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. Consumao: Com a simples pratica de qualquer dos ncleos, independentemente do proveito ou dano visado. um Crime Formal ou de Consumao Antecipada por dispensar o resultado naturalstico. Ocorrendo o resultado naturalstico teremos mero exaurimento. Tentativa: Admissvel. (Ruy Stocco) um crime de mera conduta. Rogrio discorda pois o tipo descreve um resultado naturalstico. OBS: Crime de Mera Conduta no admite Tentativa.
Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Sujeito Ativo: Conceito amplo do art. 327 do CP, qualquer funcionrio pblico. Sujeito Passivo Primrio: Administrao Pblica Sujeito Passivo Secundrio: eventual particular lesado pela conduta do agente Conduta: Modificar ou alterar o prprio Sistema ou Programa, no somente Dados.
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Objeto Material: Recai sobre Sistema ou Programa que armazena os Dados. Atinge o Software. Dolo: O dolo simples. Sem elemento subjetivo especfico. * crime formal, no interessa o proveito. Tentativa admissvel.
OBS: Faltou proporcionalidade na aplicao das penas do art. 313-A e art. 313-B. O crime mais grave depende do caso concreto. Logo, no poderia haver crimes com penas to diferentes.
Aula 21 06/07/2009
CONCUSSO:
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
O crime de concusso nada mais seno uma extorso qualificada pela qualidade de funcionrio pblico.
Dois so os bens jurdicos tutelados: O primrio a moralidade administrativa. O bem jurdico secundrio o patrimnio do particular constrangido pelo agente.
Sujeito Ativo: a) funcionrio Pblico no exerccio da funo: b) funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que atuando em razo dela; c) particular na iminncia de assumir a funo pblica, atuando em razo dela: Aqui, um particular pode praticar o crime sozinho, em a presena de um funcionrio pblico a ele associado. Na iminncia de assumir quer dizer que apenas faltam procedimentos burocrticos para a assuno ao cargo. Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.
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O crime Admite Concurso de Pessoas.
E se o concussionrio um fiscal de rendas, qual crime pratica? Se o sujeito ativo da exigncia for Fiscal de Rendas o crime ser o do art. 3 o, II, da Lei 8.137/90, por ser crime especifico e especial contra a ordem tributria. (Princpio da Especialidade). A concusso do art. 316 do CP um crime funcional contra a Administrao Pblica. J a concusso do art. 3., II da Lei 8.137/90, um crime funcional contra a ordem tributria.
Se o sujeito ativo for militar, o crime ser o do art. 305 do Cdigo Penal Militar (Princpio da Especialidade), cuja competncia da Justia Militar, estadual ou federal, dependendo do caso.
OBS: Jurado pratica concusso pois funcionrio publico para fins penais.
Sujeito passivo: A vtima primria a Administrao Pblica em geral. J a vtima secundria o indivduo constrangido pelo funcionrio pblico.
Conduta Punida: Exigir para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem indevida. Exigir: No se confunde com mero pedido. Havendo mero pedido, o crime de corrupo passiva. A conduta intimidativa, coercitiva. Normalmente, se tem atrelado a promessa da prtica de algum mal futuro em caso de no atendimento.
Para si ou para outrem: O para outrem pode ser o prprio ente pblico.
Direta ou indiretamente: Na conduta direta tem-se a exigncia pessoal. Na indireta, por exemplo, tem-se a exigncia por interposta pessoa.
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Explicita ou implicitamente: Explicita a exigncia clara e a implcita a exigncia velada. * imprescindvel que o funcionrio pblico, ao exigir, faa crer que o poder em razo de seu cargo cause medo em terceiro. H aqui o chamado metus publicae potestatis (medo do Poder Pblico). Para configurar o crime imprescindvel que o mal pretendido esteja entre as suas atribuies, tem que ter competncia, poder para praticar o mal colocado, atrelado contra o terceiro. Se o mal no est entre as suas atribuies (atribuies do cargo para realizar o mal prometido) o crime ser de Extorso Comum, art. 158. extorso e no Concusso a pessoa fingir-se funcionrio pblico. A Exigncia Direta pode ser Explicita ou Implcita, velada. A exigncia Indireta se vale de interposta pessoa, que em princpio ser co-autora ou partcipe do crime. A vantagem tem que ser indevida. Prevalece que a vantagem pode ser de qualquer natureza. Patrimonial ou no Patrimonial, inclusive sexual. Mas essa matria no pacfica, havendo entendimento jurisprudncia minoritrio em sentido contrrio.
Para si ou para outrem: Direta ou indiretamente: Pelo prprio funcionrio pblico ou por interposta pessoa. Explicita ou implicitamente: A lei no fala. A doutrina lembra que a exigncia explicita a clara. A implcita a velada.
E se a Vantagem for devida? No exerccio arbitrrio das prprias razoes, porque se trata de um crime praticado por particular contra a administrao da justia. Aqui, se a vantagem devida for uma contribuio social ou tributo, o crime pode ser o de excesso de exao. Art. 316 (...) 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)
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Se a vantagem devida no tributo ou contribuio social, o crime o de abuso de autoridade.
OBS: imprescindvel que o agente tenha atribuio, poder concretizar o mal que agregou ao delito.
ou competncia para
Dispensa a vtima sentir-se intimidada, bastando a potencialidade.
OBS: o sujeito ativo tem que ter competncia para concretizar o mal anunciado, sem isso no haver crime.
OBS: Configura extorso a pessoa simular um cargo que no ocupa. A simulao de cargo (seja por particular ou por funcionrio publico) no concusso, mas extorso. Ex: - Delegado de polcia promete denunciar a vtima. O delegado no pode denunciar. - Promotor promete condenar a vtima. O promotor no pode condenar, mas apenas denunciar. - Agente que simula um cargo que no tem.
OBS: Mdico contratado pelo SUS pode praticar a concusso, j que funcionrio pblico para fins penais. Quando o mdico cobra adicionais indevidos para realizar uma cirurgia configurar qual crime? Resposta: Ateno: Mdico atendendo pelo SUS, que exige pagamento por procedimento (cirurgia, por exemplo): Jurisprudncia divergente. H julgados entendendo que concusso ou extorso. Mdico que exige dinheiro para realizar cirurgia = art. 316 CP, ou seja, crime de concusso. Mdico que solicita dinheiro para realizar cirurgia = 317 CP, ou seja, corrupo passiva. Mdico que emprega fraude, induzindo a erro (engana) o paciente, afirmando que o SUS no cobre o procedimento, (simula ser devida a contribuio extra) = 171 CP, ou seja, estelionato.
O crime de concusso punido a ttulo de dolo, mais a finalidade especial, consistente no enriquecimento ilcito. O enriquecimento aqui em sentido amplo, frise-se.
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O crime de concusso formal, pois se consuma com a mera exigncia, dispensando a obteno da vantagem indevida. A obteno da vantagem indevida mero exaurimento do crime, devendo ser considerada na fixao da pena.
O crime dispensa, inclusive, a vtima sentir-se intimidade. Consuma-se independentemente da vtima constrangida sentir-se intimidada.
Competncia: Prevalece na jurisprudncia, inclusive STJ, que a competncia da Justia Estadual.
Tentativa: possvel na carta concussionria interceptada, ou seja, na forma escrita. Para Nelson Hungria, a carta interceptada mero ato preparatrio (corrente minoritria).
Para que haja o flagrante necessrio que a priso seja no momento da exigncia, logo aps ou logo depois (situao que faz presumir que ocorreu o crime). Se aps um tempo (02 meses) no flagrante, pois mera fase de exaurimento do crime.
CORRUPO PASSIVA: Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
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Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
A Pena do crime de Corrupo mais Grave que a do crime de Concusso. Pune-se mais gravemente um crime menos grave. Faltou respeito ao princpio da proporcionalidade por parte legislador. O verbo do art. 316 exigir. O do art. 317 solicitar. Porm, a pena maior. J existe doutrina dizendo que essa incongruncia fere o Princpio da Proporcionalidade. Tese muito defendida em concursos para a Defensoria Pblica. Ex: prefeito, para aprovar loteamento, exigia 10% dos lotes. Nesse caso, trata-se de crime de concusso.
O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa.
OBSERVAES: 1- O Sujeito Ativo o mesmo da Concusso; Funcionrio Pblico no exerccio da funo; Funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que em razo dela; Particular na iminncia de tomar posse no cargo pblico.
Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.
2 Se o sujeito ativo for Fiscal de Rendas, o crime ser contra a ordem tributria, art. 3 o, II, Lei 8.137/90. (princpio da especialidade). 3 Sujeito ativo militar: Nesse caso, o CPM, no art. 308, s pune receber ou aceitar promessa, no punindo a solicitao. Assim, o PM responder pelo CP, sendo a competncia da justia comum, estadual ou federal, dependendo do caso. Importante: Se o agente for policial militar, o crime ser o do art. 308 do CPM, pois h os verbos receber e aceitar a promessa, mas no tem o verbo solicitar. Se o verbo solicitar (PM) o crime o do art. 317 CP.
Em sntese, caso o militar solicite a vantagem, praticado crime previsto no art. 317 do CP, sendo a competncia da Justia Comum, pois os solicitar no crime militar, mas sim crime comum.
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4- Se for testemunha, perito no oficial, tradutor, intrprete ou contador no oficial o crime ser o do art. 342, 1o, CP. Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. 1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001)
Sujeito passivo: - imediata ou primria: a administrao em geral; - mediata ou secundria: pode ser um particular constrangido pelo agente, desde que o particular no seja autor de corrupo ativa.
Importante: O crime de corrupo passiva no pressupe a corrupo ativa. Nem sempre diante de um corrupto h um corruptor. No caso da corrupo ativa h o mesmo evento, com condutas diferentes = Exceo pluralista da Teoria Monista.
O Sujeito Passivo a administrao pblica. Pode o particular constrangido ser vtima ou responder pelo crime de corrupo ativa.
OBS: Na corrupo ativa, art. 333, s pune o oferecer ou prometer, no pune o dar. Dar no crime, sendo vtima o particular. Vtima da Solicitao.
Veja-se quadro explicativo. Art.317 Solicitar (corrupo parte Art.333 do No pune do dar
Funcionrio) Receber (corrupo parte do Corruptor, Oferecer particular). Aceitar Promessa (corrupo parte do Prometer
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Corruptor, particular).
O dar no crime. Se a parte apenas deu a vantagem ser a vtima do crime. O motivo porque o art. 333 s pune o corruptor quando este tem a iniciativa. A corrupo no se iniciou por ato do particular, mas sim do funcionrio pblico.
A corrupo ativa no Cdigo Eleitoral tambm pune o verbo dar. Art. 299 do Cdigo Eleitoral. Art. 299. Dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber, para si ou para outrem, dinheiro, ddiva, ou qualquer outra vantagem, para obter ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita: Pena - recluso at quatro anos e pagamento de cinco a quinze dias-multa.
Art. 317 Corrupo Passiva (corrupto) Solicitar ( anterior)
Art. 333 Corrupo Ativa (corruptor)
Art. 337-B Corrupo ativa praticada por Funcionrio Pblico Estrangeiro
Art. 342, 1 Corrupo Ativa Testemunha Dar crime
Art. 299 Cdigo Eleitoral
Dar ( posterior houve solicitao anterior) logo, vtima = no crime. Por isso no tipo no h o verbo dar.
Dar crime.
Dar crime
Receber (algum antes ofereceu) Aceitar promessa (algum
Oferecer
Oferecer
Oferecer
Oferecer
Prometer
Prometer
Prometer
prometer
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antes prometeu)
Assim, o verbo dar s no crime no caso do art. 333 do CP.
Segundo Rogrio, h projeto de lei na iminncia de aprovao para incluir o ncleo dar nas elementares do art. 333. Se acrescentar o dar no tipo do art. 333 ser irretroativo.
Concurso de Pessoas: Perfeitamente possvel. Condutas do art. 317: - solicitar: A corrupo parte do corrupto. - receber: A corrupo parte do corruptor. - para si ou para outrem: para outrem pode ser, inclusive, a prpria Administrao Pblica. Ex: juza que solicitou vantagens para informatizar o cartrio. - direta ou indiretamente: Repete-se o mesmo da concusso. - explcita ou implicitamente: - vantagem indevida: A vantagem pode ser de qualquer natureza, inclusive moral ou sexual. - aceitar promessa de tal vantagem: A corrupo tambm parte do corruptor.
Tipo Subjetivo: Dolo + finalidade especfica.
Corrupo passiva prpria e imprpria: a) prpria: O ato comercializado infringe dever funcional, ilegtimo, pois, o ato. Ex: solicitar vantagem para facilitar fuga de preso. b) imprpria:
256
O ato comercializado legtimo, no infringindo o dever funcional. Ex: solicitar vantagem para votar com o governo. o caso do Mensalo.
Art. 317, 1. uma majorante e no qualificadora. Se h a concretizao do que foi comercializado (omisso ou ao) a pena majorada. Ex. pessoa pede dinheiro para retardar uma citao. Se receber e retardar a diligncia, incide a majorante.
1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.
IMPORTANTE: No incide a majorante quando o ato comercializado configurar crime autnomo. H concurso de crimes e no incide a majorante.
Se o funcionrio pblico solicita, recebe ou aceita a promessa, fica configurado o art. 317, caput. Mas se no somente solicita, aceita ou recebe, mas retarda ou deixa de praticar ou praticado ato de ofcio infringindo o seu dever funcional, o crime o do 1., ou seja, a pena aumentada de 1/3.
Quando a concretizao do ato comercializado configura delito autnomo, no se pode aplicar o delito autnomo mais o aumento, sob pena de se incorrer em bis in idem . Ex: funcionrio quer R$ 100.000,00 para excluir as multas do sistema do DETRAN. Se as multas forem excludas caso de crime autnomo (art. 313-A). Responde-se, pois, pelo art. 317 mais o art. 313-A, sem o aumento do 1. do art. 317.
Somente a corrupo ativa prpria pode ser majorada.
Art. 317 2: 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Trata da corrupo passiva privilegiada (funcionrio macaco gordo).
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O art. 317, 2. pune os famigerados favores administrativos.
Art. 317 2. Corrupo passiva privilegiada
Art. 319 Prevaricao.
Cede a pedido ou influncia de Espontnea (sem pedido ou influncia outrem de ningum, no h interferncia externa). O funcionrio no busca satisfazer O funcionrio busca satisfazer
interesse ou sentimento pessoal, mas interesse ou sentimento pessoal. sim busca satisfazer interesse de
outrem.
Ex: delegado no instaura inqurito porque o sujeito seu amigo. Tal conduta configura o crime de prevaricao. Ex: policial rodovirio que faz vista grossa por excesso de velocidade cometido por autoridade (juiz, promotor), pratica o crime de corrupo passiva privilegiada (art. 317, 2.).
A corrupo passiva privilegiada crime material.
Corrupo passiva antecedente e consequente: a) antecedente: O agente primeiro solicita, recebe ou aceita a promessa para, no segundo momento, concretizar o comportamento comercializado.
b) subsequente: O sujeito primeiro concretiza o ato a ser, no futuro, comercializado. Em segundo momento o agente solicita, recebe ou aceita a promessa.
As duas formas, antecedente e subsequente, configuram crime.
Na corrupo subsequente, por exemplo, promotor que faz o jri no pode receber garrafa de whisky de presente. Cestas de fim de ano no configuram o crime.
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A corrupo ativa tambm pode ser antecedente ou consequente. Na ativa antecedente, primeiro se oferece, promete para determinar a prtica de um ato. Na corrupo ativa subsequente, primeiro se realiza o ato para, depois, oferecer ou prometer a vantagem. Apenas a corrupo ativa antecedente crime. A subsequente fato atpico.
O crime punido a ttulo de dolo, acrescido do elemento subjetivo, que a obteno da indevida vantagem.
Consumao: Nas modalidades solicitar e aceitar promessa, o crime formal. J na modalidade receber, o crime material.
Tentativa: A doutrina afirma que s admite tentativa na modalidade solicitar por escrito.
PREVARICAO IMPRPRIA: Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007). Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
A pena desse crime pequena ao extremo. O princpio da proporcionalidade possui dois ngulos de analise: - para evitar o excesso, ou seja, a hipertrofia da punio. - evitar a insuficincia da interveno estatal, ou seja, a impunidade. H doutrinadores que afirmam que essa pena fere o princpio da proporcionalidade. O segundo ngulo do princpio da proporcionalidade no permite ao juiz aplicar pena mais grave. Assim, enquanto a pena no for alterada pelo legislador, o juiz obrigado a aplicar a pena do CP, sob pena de infringncia ao princpio da reserva legal.
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O bem jurdico tutelado primrio a moralidade administrativa. J o bem jurdico secundrio segurana interna e externa dos presdios.
O sujeito ativo o diretor de penitencirio, o agente pblico. Houve um erro do legislador, porque no pode haver um diretor de penitenciria sem que seja agente pblico. No basta ser agente pblico, mas sim deve ser o sujeito ativo o agente pblico com o dever de vedar ao preso o acesso aos aparelhos celulares.
O tipo penal abrange o diretor de manicmio judicirio? Diretor de manicmio no est abrangido. O alvo da lei foi evitar o celular para o preso. No consta medida de segurana, logo no abrande o diretor de manicmio judicirio. O mesmo raciocnio vale para a FEBEM.
Preso que recebe o telefone celular pratica falta grave prevista no art. 50, VII da LEP.
E o particular que introduz o aparelho no ambiente carcerrio? Responde por qual crime? Por enquanto fato atpico. Mas j h projeto de lei, com pena prevista de 1 a 4 anos.
Sujeito passivo: O primrio o Estado. O Secundrio a coletividade, a sociedade em geral.
Condutas do art. 319-A: - deixar: Trata-se de crime omissivo puro. - agente pblico: - cumprir seu dever de vedar ao preso: Deve ter o dever funcional de vedar ao preso o acesso a aparelho de comunicao. - acesso a aparelho de comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. No se trata apenas de celular, mas qualquer aparelho de comunicao.
Mas se o prprio funcionrio pblico quem entrega o celular? Ou se v o preso com o aparelho e nada faz? Se o funcionrio, ao invs de apenas permitir o acesso ao aparelho, pessoalmente entreg-lo ou deixar de retirar do preso aparelho que j est em sua posse?
260
A expresso acesso ao aparelho deve ser interpretada considerando o seu real alcance, abrangendo a entrega e a no retirada. a posio de Nucci.
O crime do art. 319-A punido a ttulo de dolo. O art. 319 (prevaricao prpria) pune o dolo mais a satisfao do interesse pessoal. J o art. 319-A, que pune a prevaricao imprpria, s pune o crime a ttulo de dolo, sem finalidade especial. Justamente por isso que o crime se chama prevaricao imprpria.
Consumao: Com a mera omisso do dever, sendo dispensvel o efetivo acesso do preso ao aparelho.
Tentativa: Por ser crime omissivo puro, crime unissubsistente, logo no admite tentativa. Procedimento em casos de crimes funcionais: H quatro procedimentos possveis, os quais a seguir sero descritos.
Crime afianvel
Crime inafianvel
Crime de menor potencial ofensivo
O Autor possui prerrogativa de foro Lei 8.038/90
Denncia; defesa Denncia; preliminar 514 do (art. recebimento CPP); denncia; da procedimento ordinrio da
Lei 9.900/95
recebimento denncia; procedimento ordinrio.
Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias. Pargrafo nico. Se no for conhecida a residncia do acusado, ou este se achar fora da jurisdio do juiz, ser-lhe- nomeado defensor, a quem caber apresentar a resposta preliminar.
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A defesa preliminar se aplica ao particular, co-autor ou partcipe do crime? exclusiva de funcionrio pblico na ativa, no momento de sua concesso. Se o servidor j est aposentado ou j foi exonerado, no h que se falar em defesa preliminar.
E se o juiz omite a defesa preliminar, o que ocorre? - a primeira corrente entende que caso de nulidade absoluta, podendo ser alegada a qualquer momento, presumindo-se o prejuzo. a posio do STF. - a segunda corrente entende que caso de nulidade relativa, devendo ser alegada no momento oportuno, comprovando-se o prejuzo. - a terceira corrente entende que a defesa preliminar dispensvel quando a denncia vem acompanhada por inqurito policial. Trata-se da smula 330 do STJ: Smula 330: desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial.
O STF j se posicionou no sentido de que essa smula inconstitucional. Adota a Corte Suprema a primeira corrente. Por conta disso, o STJ est analisando o cancelamento dessa smula.
262

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Aula 01-15 - 09/09/2010

O homicdio o tipo normal da doutrina causalista, ou seja, apenas tm elementos objetivos.

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do colo do tero (Magalhes Noronha).

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O valor aqui deve ser relevante. Caso no seja relevante, no h o privilgio .

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O homicdio qualificado sempre crime hediondo.

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O cime e a vingana configura torpeza? Depende do que os motivou.

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A premeditao qualifica o crime de homicdio? R No. A premeditao, por si s, no qualifica o homicdio.

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O 4. do Art. 121 traz o homicdio majorado:

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No diminuir as consequencias do ato:

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Fuga para evitar o flagrante:

Causas de aumento do homicdio doloso (art. 121, 4., segunda parte):

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Art. 121, 5.: Perdo judicial:

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O homicdio qualificado privilegiado hediondo?

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A conduta de A acessria e a de B a principal.

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com grave: art. 122 consumado grave:

tentativa sui generis.

chama de condio objetiva

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resultados que fazem parte do dolo do agente.

suicdio no crime, ento como cabe tentativa?

Majorantes: nico do art. 122 I se o crime praticado por motivo egostico;

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II se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.

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Duas observaes bvias, que caem em concurso:

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incomunicvel. No admite concurso de

Olha o que vai cair no seu concurso. So trs situaes:

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Bittencourt, Hungria, Magalhes Noronha. (prevalece esta corrente)

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Conceito: a interrupo da gravidez com a destruio do produto da concepo.

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CLASSIFICAO DOUTRINRIA DE ABORTO