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Autos nº XXXXXXXXXXXXXXXX
I – DOS FATOS
II – II – DOS FUNDAMENTOS
II.1 – DA NÃO CARACTERIZAÇÃO DE SÓCIO ADMINISTRADOR DE
FATO
II.2 – DA IRRETROATIVIDADE
A nova redação do art. 15, II, da Lei 9.317/96 contraria o disposto no art. 5º,
inciso. XXXVI e XL da Constituição:
A exclusão com efeito retroativo primeiramente fere o direito adquirido uma vez
que a impetrante operou todo o período de XXXX a XXXX sem receber qualquer
notificação da Receita Federal. Se a autoridade administrativa permitiu que a empresa
operasse todo o período no SIMPLES está configurada uma situação de fato, que não
importa em ilícito.
Sobre o tema leciona Miguel Reale:
Como se fora pouco a ofensa direta à Carta Magna de 1988, o art. 15, inc. II da
Lei 9.317/96, com a nova redação dada pela MP 2158/01 afronta o CTN, Lei 5.172/66,
recepcionado pela Constituição como lei complementar.
Assim estabelece o art. 100 do Código Tributário Nacional:
Art. 100. São normas complementares das leis, dos tratados e das convenções
internacionais e dos decretos:
I - os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;
II - as decisões dos órgãos singulares ou coletivos de jurisdição
administrativa, a que a lei atribua eficácia normativa;
Ora, não se pode entender que o mês no qual ocorreu a situação impeditiva não
seja aquele em que a empresa recebeu a notificação da decisão desfavorável e definitiva
da presente impugnação ao Ato Declaratório Executivo. Cabe a Secretária da Receita
Federal a apuração e fiscalização dos ingressantes do SIMPLES, não podendo o
contribuinte ser penalizado por sua inércia e omissão.
Portanto, a exclusão do SIMPLES operada pela autoridade impetrada tem como
consequência, além do recolhimento das diferenças dos tributos pagos sob o regime de
incentivo, a incidência de multa mensal à base, a contar de XX/XXXX. Ou seja, além
da punição surpresa (a exclusão retroativa), o contribuinte há de arcar com a penalidade
acessória das multas.
Termos em que,
Pede-se deferimento.
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(NOME)
OAB/XX (XXXX)