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2. 2.1.

DOS BENS JURDICOS PARTE GERAL Bem Jurdico: Conceito No matria pacfica ou assentada na doutrina, dado seu cunho filosfico.

Com base na doutrina de Orlando Gomes, bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal, objeto de um direito subjetivo. A grande discusso comea no tanto no conceito, mas na diferena entre bem e coisa. 2.2. Bem x Coisa H doutrinas para todos os gostos e recursos para questo de prova. o Segundo Maria Helena Diniz, acompanhada por Silvio Venosa, a noo de coisa mais abrangente do que a de bem. o Orlando Gomes afirma o contrrio: bem gnero e coisa espcie. o Washington de Barros Monteiro, por sua vez, refere que pode haver sinonmia. Em prova, dizer que no h consenso na doutrina, mas preciso se posicionar. A linha que o professor segue e que reputa a mais lgica, a de Orlando Gomes, que segue o direito alemo. Na linha do direito alemo, conforme pargrafo 90, do Cdigo Alemo, a noo de coisa restringe-se a objetos corpreos. Ou seja, na linha do direito alemo, a coisa o objeto corpreo. De forma que bem jurdico mais abrangente do que coisa. Isso porque o bem jurdico englobaria as utilidades corpreas (coisas) e tambm as ideais, imateriais. Por isso Orlando Gomes diz que bem gnero, j que se refere a utilidades fsicas (coisas) e a utilidades ideais (imateriais). O professor considera esse entendimento mais adequado, at para haver mais estmulo na resposta. Isso porque no momento que vc afirma que coisa tem sentido mais estrito, referindo-se a objetos corpreos fica mais precisa a resposta. Imagine o seguinte: essa caneta objeto do meu direito subjetivo de propriedade, porque objeto corpreo. Mas fica estranho dizer que minha honra, minha privacidade so coisas. Isso no casa bem. A coisa, da Orlando Gomes dizer, no sentido corpreo. Conclui-se, ento, a noo de bem jurdico genrica, abrangendo utilidades materiais (coisas), bem como utilidades ideais (a exemplo da honra ou da prpria vida). O prprio Cdigo Civil quando disciplina o tema da aula de hoje fala em bens jurdicos. No fala em coisas. Exatamente porque a noo de bem mais ampla do que de coisa. OBS.: O que se entende por patrimnio jurdico?

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A doutrina clssica tendia a dizer que o patrimnio seria a representao econmica da pessoa. Livros clssicos dizem isso. O professor colocaria diferente em uma questo de prova, faria uma abordagem histrica: Para a doutrina clssica, patrimnio a representao econmica. No entanto, mais adequado se dizer, quanto a sua natureza jurdica, que se trata de uma universalidade de direitos e obrigaes. Essa a resposta que o professor daria. S para ilustrar: Como se chama o patrimnio depois que a pessoa morre? Herana. Tecnicamente falando, o patrimnio, quanto sua natureza jurdica, uma universalidade de direitos e obrigaes. Mas o professor faz um reparo na doutrina clssica porque existem autores modernos que afirmam o seguinte: os clssicos no esto errados em dizer que o patrimnio representao econmica da pessoa. Mas est incompleta. Algum no tem apenas um patrimnio que se traduz economicamente, mas tem tambm um patrimnio moral, que o conjunto de direitos da personalidade (honra, vida, privacidade) no simples representao econmica da pessoa. Por isso, dizer-se que a doutrina clssica est incompleta. Autores modernos, a exemplo de Carlos Bittar, Wilson Melo da Silva, Rodolfo Pamplona Filho, afirmam que, para alm de mera representao econmica da pessoa, o conjunto de direitos da personalidade traduz o que se denomina de patrimnio moral. Os mais modernos no tem viso apenas economicista. Honra, vida, privacidade, por exemplo, fazem parte do patrimnio da pessoa e no tem, na essncia, essa expresso econmica. O patrimnio, nesse caso, moral. Forte doutrina no Brasil (Clvis Bevilqua, Caio Mrio), afirma que cada pessoa titular de um nico patrimnio, ainda que os bens derivem de causas diversas. Se vc casado, vc titular de um patrimnio pessoal, de um patrimnio comum com o cnjuge, de um patrimnio moral. Enfim, algum pode ser titular de um, dois, trs, cinco patrimnios? Essa linha doutrinria prefere dizer que cada um tem um patrimnio, ainda que os bens derivem de causas diversas. Por exemplo: os bens que compem o patrimnio da meao derivam do regime de bens do casamento, os bens imateriais que derivam dos direitos da personalidade, so inatos da condio de ser humano. Ou seja, cada pessoa titular de um patrimnio, ainda que esses bens que compem esses patrimnios tenham origem diversa. Ento, nessa linha de pensamento de Caio Mrio, cada pessoa titular de um nico patrimnio, ainda que os bens se originem de causas diversas. 2.3. Classificao dos bens jurdicos

impossvel listar todos os bens. No material de apoio o professor traz muitas classificaes, dentre as quais vai pinar para trazer para a aula aquelas que ele considera mais importantes e que tem mais chance de cair. Ver no material de apoio as diversas classificaes de bens. Destacam-se, para concurso pblico, as seguintes: bem imvel por fora de lei (art. 80, CC); bem mvel por fora de lei (art. 83, CC); bem principal e acessrio.

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a)

Bem imvel por fora de lei (art. 80, CC). Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais: I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram; II - o direito sucesso aberta.

Aqui, no queira visualizar a lgica. Todo direito real incidente sobre um imvel, como uma hipoteca tem, por fora de lei natureza de direito imobilirio. Por isso tanto formalismo na lavratura da hipoteca. De igual forma, o direito sucesso aberta. Direito sucesso aberta, na forma do art. 80, II, de natureza imobiliria. Direito sucesso aberta direito herana e esse direito tem natureza imobiliria. Por que o direito herana tem essa natureza? O que mais simples, vender o carro ou a casa ou o herdeiro ceder o seu direito herana? O inventrio est correndo. O herdeiro de 1/3 da herana, precisando de dinheiro, quer vender a sua parte. E isso perfeitamente possvel. A cesso de direitos hereditrios possvel. Para fazer isso no inventrio h uma srie de formalismos. Tem que ser por escritura pblica e, segundo alguns, a outorga uxria. Isso porque Cdigo diz que o direito herana como se fosse imvel. O direito herana, nos termos do inciso II, do art. 80, tem natureza imobiliria, isso explica a exigncia legal de escritura pblica para cesso de direito hereditrio (art. 1.793), bem como o fato de respeitvel doutrina (Francisco Cahali) sustentar a exigncia de outorga uxria na seo, nos termos do art. 1.647, do Cdigo Civil. OBS.: Ver no art. 81 (outra pegadinha de prova objetiva) situaes em que os bens no perdem a natureza de imveis. Art. 81. No perdem o carter de imveis: I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local; II - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. O professor exemplifica com as casas premoldadas. As edificaes, quando separadas do solo, conservando sua unidade, so imveis. Simples, mas vez por outra isso cai. Questo especial de concurso: os bens imveis por acesso intelectual continuam em vigor? Duas observaes, antes da resposta: 1) Sempre que vc ler a palavra acesso, lembre-se de unio, acrscimo. Bem imvel por acesso intelectual, por unio intencional. Por exemplo: uma escada de incndio. Ou proprietrio de um prdio, comprei uma escada de incndio que decidi unir ao prdio. De acordo com a doutrina clssica, sempre que vc une, que vc justape um bem mvel a um imvel, esse bem mvel pode adquirir a natureza imobiliria. A escada de incndio seria um bem imvel por unio, acesso intelectual. Analisando globalmente, o solo, o prdio, a escada de incndio so imveis.

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2)

Esse tipo de bem imvel por acesso intelectual continua em vigor? A doutrina est em p de guerra quanto a isso: Existe profunda polmica a esse respeito. O enunciado 11 sustenta que essa classificao no existe mais. Maria Helena Diniz e Flvio Tartuce entendem que permanece. Numa prova objetiva, marcar o qu? o tipo de pergunta que no cai em prova objetiva. O professor tambm entende que persiste: a escada de incndio imobilizou-se por deciso do sujeito. Bem mvel por fora de lei Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais: I - as energias que tenham valor econmico; II - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes; III - os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes.

b)

As energias tm valor econmico e so consideradas bens mveis. Tanto assim, que energia eltrica pode ser objeto de furto. Fui na CEF e contra emprstimo. Dei meu relgio em garantia. Dar em garantia no penhorar. empenhando. Se vc fala em penhorar no concurso, acaba pra vc. O direito de penhor que incide sobre o relgio um direito mobilirio. Tem natureza mobiliria um direito real sobre bem mvel. O direito de crdito, por exemplo, tambm mobilirio. Imvel que no ser. OBS.: Os navios e as aeronaves so bens mveis especiais, uma vez que, por exceo, admitem hipoteca e tm registro peculiar. No queria entender muito. Esse formalismo decorre da segurana necessria. Na essncia, so bens mveis, mas embora mveis, admitem hipoteca e, por exceo, tm registro especfico. Outro artigo que pegadinha de prova: Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio. Se vc tirou o tijolo para reempregar, ele no perde a natureza de imvel. Mas se ele chegou e no foi empregado, ainda mvel. Se o prdio foi demolido, sobraram tijolos mveis, obviamente. OBS.: O Cdigo de Defesa do Consumidor, adotando peculiar classificao, subdivide os bens quanto ao direito potestativo de reclamar por vcio de qualidade (art. 26), subdivide os bens em durveis e no durveis.

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O prazo, no CDC, para exercer direito potestativo para reclamar por vcio de qualidade, do produto ou do servio de bens durveis? O prazo decadencial para reclamar de 90 dias. E do bem no durvel, 30 dias. Existe a garantia do contrato que a empresa pode dar ou no. Independentemente da garantia que o contrato lhe d, o CDC sempre d a garantia de 30 e 90 dias. c) Bens Principais e Acessrios

Bem principal o que existe por si mesmo e acessrio aquele cuja existncia pressupe a do principal, acompanhando-o, segundo o princpio da gravitao jurdica. O princpio da gravitao jurdica significa que o acessrio gravita em torno do principal. Dando destino ao bem principal, ir segui-lo o acessrio, salvo disposio em contrrio. Dentro dos bens acessrios, destacam-se as seguintes espcies: Frutos, produtos, pertenas e benfeitorias. A classificao dos frutos est na apostila, mas o professor s vai falar nisso quando der efeitos da posse. Por enquanto, basta saber o que fruto: FRUTO uma utilidade renovvel, cuja percepo no esgota a substncia da coisa principal. Banana, como s d uma vez, o professor no sabe. Mas laranja e cacau, sim. O bezerro, em relao vaca. Uma fbrica gera manufaturados: frutos industriais. Aluguel fruto civil. O PRODUTO, por sua vez, uma utilidade que no se renova e cuja percepo esgota a coisa principal. Petrleo produto. No se renova. Carvo mineral tambm, j que no renovvel. PERTENA (novidade de 2002) a coisa que, sem integrar a coisa principal, acoplase ou justape-se a ela conservando a sua autonomia (art. 93, CC), servindo-a. No integra a coisa principal. Permanece guardando sua caracterstica funcional. Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro. Arcondicionado perfeito exemplo de pertena. Ele se acopla coisa principal. No parte integrante. No pode ser comparado tubulao de gua. A escada de incndio tambm uma pertena unida por acesso intelectual. Televisor fixado na parede pertena. No parte integrante da sala, pertena. O rdio em relao ao carro pertena? Jos Fernando Simo, professor da USP afirma que sim, ressalvada a hiptese do rdio integrado de fbrica. Existem rdios que vm de fbrica e no h como tir-los. Uma pertena jamais ser parte integrante. Ela se acopla ao todo. 73

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A BENFEITORIA toda obra realizada pelo homem, na estrutura de uma coisa com o propsito de conserva-la (necessria), melhora-la (til) ou embeleza-la (volupturia) (arts. 96 e 97, do CC). Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias. 1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor. 2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem. 3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor. Pergunta da prova de faculdade do professor: Pssaros silvestres voavam sobre a fazenda. Defecavam durante o vo e o coc adubava a terra. A pergunta dizia que era uma benfeitoria natural. Mas no existe benfeitoria natural. Toda benfeitoria obra do homem. Sempre artificial. Toda ela, quer tenha o propsito de conservar, como a reforma, quer tenha o propsito de melhorar a utilizao, como abrir o vo de entrada da casa (til), quer tenha o condo de proporcionar deleite (volupturia), como uma escultura feita na parede rochosa do terreno, mas toda benfeitoria artificial. O professor voltar a isso mais adiante. OBS.: No posso, luz das regras do Cdigo Civil, confundir acesso com benfeitoria (matria a ser desenvolvida na aula de reais). Mas apenas para matar a curiosidade, o professor vai adiantar: Acesso tem duas caractersticas que afastam da benfeitoria. um modo de aquisio de propriedade imobiliria, ao passo que a benfeitoria um bem acessrio. A acesso implica aumento de volume da coisa principal. A benfeitoria no implica necessria e consideravelmente aumento de volume na coisa principal, uma fez que feita na prpria estrutura da coisa. A benfeitoria, em tese, no tem esse condo. As acesses podem ser artificiais ou naturais. As benfeitorias so sempre artificiais. Acontece muito no Brasil: Um terreno foi adquirido por Pedro, que j morreu. Foi adquirido por Joo, que j morreu. Foi vendido a Florisvaldo que tinha um recibo que vendeu a Jos. Jos, com base nesse recibo, construiu uma casa, permitiu que o genro dele, em cima, batesse uma laje. Um imvel, que no tem escritura pblica registrada, chega, nessas condies, nas mos do professor. Uma casa, que jamais foi averbada no cartrio de imveis com o problema da laje: eu sei que o terreno do meu sogro, mas a benfeitoria quem fez fui eu. A laje que vc bate no segundo andar da casa, jamais ser benfeitoria. Ser acesso. Construo significa aumento de volume da coisa principal. Construo acesso e no benfeitoria. Um curral uma acesso. A benfeitoria no aumenta em volume a coisa principal. Mas o professor voltar a esse assunto. A piscina acesso ou benfeitoria? E sendo benfeitoria, til, necessria ou volupturia? Depende. Em geral, piscinas so benfeitorias volupturias. A piscina em escola, numa clnica 74

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necessria para a finalidade dela. Piscina elevada com bar molhado deixa de ser benfeitoria, passa a ser uma acesso. Ler a classificao de bens jurdicos na apostila da aula 05. (Eu ia transcrever, mas preferi deixar apenas as classificaes trazidas para a aula e tidas por mais importantes pelo professor).

LIVRO III - DOS FATOS JURDICOS

TTULO I - DO NEGCIO JURDICO CAPTULO I - DISPOSIES GERAIS CAPTULO II - DA REPRESENTAO CAPTULO III - DA CONDIO, DO TERMO E DO ENCARGO CAPTULO IV - DOS DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO Seo I - Do Erro ou Ignorncia Seo II - Do Dolo Seo III - Da Coao Seo IV - Do Estado de Perigo Seo V - Da Leso Seo VI -Da Fraude Contra Credores CAPTULO V -DA INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO

1. 1.1.

TEORIA DO FATO JURDICO Fato jurdico: Conceito

Fato jurdico em sentido amplo todo acontecimento, natural ou humano apto a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas. Essa matria essencialmente epistemolgica, variando de autor para autor. Mas com relao ao conceito de fato jurdico em sentido amplo, no costuma haver divergncia. Agostinho Alvim dizia que fato jurdico todo fato relevante para o direiot. Nem todo fato material fato jurdico, porque fato jurdico todo aquele relevante para o direito, que declare efeitos na rbita jurdica. Fato material sem consequncia jurdica: caneta que cai no cho. J a caneta arremessada contra algum, adquire roupagem jurdica. comum perguntarem: qual a natureza jurdica disso ou daquilo. Natureza jurdica significa o que isso para o direito? Em que categoria vc enquadra isso no direito? Uma dica: dentro da linguagem chamada, linguagem kelseniana, esttica jurdica, o Cdigo Civil, na parte esttica, que a parte geral, contm alguns conceitos esttico que so fundamentais: pessoa, bem domiclio, fato. Nas perguntas que fazem em concurso, qual a natureza jurdica de tal coisa, na maioria das vezes, ou pessoa, ou fato ou bem. Mas perguntaram em um concurso para a magistratura qual a natureza jurdica de um peixe em alto mar? um bem jurdico. No pessoa e no fato. Mas em alto mar, no tem dono. Como se chama coisa de ningum? Res nulius. Ento, fato jurdico tambm conceito basilar, propedutico, na nossa disciplina.

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1.2.

Fato jurdico: Classificao Isso pode variar de autor para autor. O professor se baseou em Orlando Gomes.

O fato jurdico em sentido amplo subdivide-se em fato jurdico em sentido estrito que, por sua vez, se bifurca em ordinrio e extraordinrio. O fato jurdico em sentido amplo subdivide-se ainda em ato-fato e subdivide-se em aes humanas. Essas por sua vez, bifurcam-se em ato jurdico em sentido amplo e ato ilcito.
ATO-FATO
EM SENTIDO AMPLO AES HUMANAS ATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO ATO ILCITO ORDINRIO EM SENTIDO ESTRITO EXTRAORDINRIO

FATO JURDICO

(Fim da 1 parte da aula) a) Fato jurdico em sentido estrito O fato jurdico em sentido estrito (a doutrina aqui no diverge muito) todo acontecimento natural relevante para o direito. Fato jurdico em sentido estrito so fatos da natureza, independendem da vontade do homem. Os fatos jurdicos em sentido estrito podem ser ordinrios, quando so comuns: nascimento, morte natural, decurso do tempo. Os extraordinrios, por sua vez, tem carga de imprevisibilidade ou inevitabilidade: furaco no litoral inesperado e causa efeitos jurdicos. Aes humanas

b)

As aes humanas tambm so fatos jurdicos e subdividem-se em ato jurdico em sentido amplo e ato ilcito. Ato jurdico em sentido amplo, espcie de fato jurdico em sentido amplo, toda ao humana lcita que deflagra efeitos na rbita jurdica. Ato ilcito estudaremos nas aulas de responsabilidade civil, junto com abuso de direito.

Ato jurdico em sentido amplo toda ao humana voluntria, lcita. Segundo a doutrina, ato jurdico toda ao humana lcita, que deflagra efeitos na rbita do direito. No se pode confundir o ato jurdico (ao lcita) com o ato ilcito, que outra categoria. Estamos seguindo uma linha filosfica. Na que seguimos, ato jurdico toda ao humana lcita que deflagra efeitos na rbita do direito. E nessa linha no pode ser confundida com ato ilcito que categoria em separado. 76

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Embora no desconheamos que alguns autores, a exemplo de Silvio Venosa, Antnio Machado Neto, digam que ato ilcito espcie de ato jurdico, no seguimos essa linha. Acompanhamos a linha de pensamento de autores como Zeno Veloso que, em sua obra sobre a invalidade do ato jurdico diz assim: ato jurdico no direito civil brasileiro ao humana lcita que no se confunde com a categoria separada do ato ilcito. Diz ele: Gera confuso chamar o ato ilcito de ato jurdico, s por causa dos efeitos jurdicos que proporciona. Virtude e crime tm efeitos jurdicos e nem por isso recebem a mesma denominao. No se pode, s porque ambas tm asas e voam, chamar pelo mesmo nome a andorinha e a borboleta. O Cdigo Civil traz a categoria do ato ilcito separada do ato lcito. O critrio metodolgico usado pelo legislador brasileiro coloca em ttulos separados exatamente por isso. A despeito da polmica, entendemos na linha de Vicente Rao, Fbio Tartuce, Jos Simo e Zeno Veloso que ato jurdico a ao humana lcita, no se confundindo com o ato ilcito, categoria prpria com caracteres especficos. Na linha que perfilhamos, ato jurdico ao humana lcita, no se confundindo com ato ilcito, categoria prpria tratada em separado. O ato jurdico em sentido amplo sofre uma outra subdiviso: ato jurdico em sentido estrito e, a categoria mais importante de todas: negcio jurdico. Ato jurdico em sentido estrito - O ato jurdico em sentido estrito menos importante do que seu irmo famoso, negcio jurdico, mas exatamente por no ter a dimenso terica e scio econmica do negcio que o professor tem o cuidado para chamar a ateno para essa categoria.

O que se entende por ato jurdico em sentido estrito? Muitos autores se debruaram sobre o estudo desse tema: Vicente Rao, Jos Abreu, Marcos Bernardo de Melo, por exemplo. Mas o que ato jurdico em sentido estrito? At aqui aprendi que espcie de ato jurdico em sentido amplo. Tambm denominado de ato no negocial, o ato jurdico em sentido estrito traduz um simples comportamento humano voluntrio e consciente, cujos efeitos esto previamente determinados em lei. Ato jurdico em sentido estrito se notabiliza por essas duas caractersticas: comportamento humano voluntrio com efeitos predeterminados na lei. A no h autonomia negocial ou livre iniciativa. No h autonomia para a escolha dos efeitos do ato realizado. No se tem escolha. No se tem autonomia privada na escolha dos efeitos do ato que se realiza. Isso porque esses efeitos esto sempre determinados na lei. Este tipo de ato pode ser exemplificado nos meros atos materiais e nos de comunicao. Meros atos materiais, comportamentos humanos, atos reais, atos da vida. So atos jurdicos em sentido estrito e a gente nem percebe. Exemplo clssico: percepo de um fruto, apropriando-se dele. Se vc se assenhora de um bem que no pertence a ningum, o efeito jurdico da lei automtico: vc passa a ser dono. No vc que escolhe. a lei que escolhe. A percepo de um fruto lhe faz dono por fora de lei. Esse efeito predeterminado na lei. 77

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Outro exemplo: tipo de forma de aquisio de propriedade chamada de especificao. Bom exemplo de ato jurdico em sentido estrito. Na especificao, algum, por fora de lei, adquire a propriedade de uma matria-prima quando transforma em obra final. Eu me apropriei de uma argila e transformei em um vaso. No momento que a pessoa transforma matria prima bruta, adquire propriedade por especificao. Eu, voluntria e conscientemente, transformei matria bruta em original e adquiri propriedade por fora de lei. O efeito jurdico decorrente daquele ato jurdico em sentido estrito dado pelo sistema jurdico e no pela autonomia privada. Outro exemplo: fixao de domiclio. Quando vc realiza o ato de fixao de domiclio vc est voluntariamente realizando ato jurdico em sentido estrito. O efeito jurdico transformar aquele local em centro de sua vida jurdica. Quem escolhe o efeito a lei. Vc escolhe apenas se mudar, mas o ato de fixao do domiclio dado pela lei. Atos de comunicao tambm. So atos jurdicos em sentido estrito, as chamadas participaes. Qual o nico efeito jurdico de uma intimao e de um protesto? apenas comunicar. So atos jurdicos em sentido estrito porque o efeito jurdico quem d a lei. Inicial na comarca do professor: advogado pedia a notificao da outra parte. No final da inicial, ele pedia que no s eu comunicasse que o contrato havia terminado, mas que a condenasse a pagamento. Eu disse o seguinte na deciso: o ato de notificao ato jurdico em sentido estrito. O nico efeito de uma notificao comunicar e no pode buscar outro efeito porque nos atos jurdicos em sentido estrito, no h autonomia privada na escolha desses efeitos. A distncia continental entre os simples atos em sentido estrito determinado por lei (percepo de frutos, reconhecimento de filhos, notificao, etc.), no h autonomia privada na escolha de seus efeitos, e os negcios jurdicos. No d para comparar um ato jurdico em sentido estrito com um contrato porque no contrato no se est realizando um simples comportamento jurdico cujo efeito est na lei. No contrato, vc tem liberdade negocial, autonomia privada, escolhe a outra parte, prazos, etc. Negcio jurdico Nos negcios jurdicos existe uma palavra-chave. Liberdade a chave. O negcio jurdico dotado da liberdade na escolha de seus efeitos. fruto da autonomia privada porque permite que as partes possam perceber os efeitos que elas mesmas escolheram.

Mesmo no contrato de adeso, sabendo que a autonomia privada quase que totalmente desoxigenada, alguma autonomia privada existe, ainda que seja aderir ou no ao que foi proposto. Desaparecendo a autonomia privada, desapareceria por completo o prprio contrato (mesmo de adeso). A teoria da autonomia privada passa por uma crise, mas mesmo nos sistemas soviticos mais exacerbados, a liberdade negocial jamais desapareceu no contrato. Se isso desaparece, o prprio negcio jurdico desaparece. O que vai caracterizar o negcio jurdico em maior ou menor escala que sempre haver autonomia privada e liberdade negocial na escolha dos efeitos que se perseguem. Quando eu percebo o fruto, o efeito dado pela lei, mas quando fao um testamento, mesmo com condicionamento de ordem pblica, eu tenho que ter alguma liberdade. Testamento negcio jurdico, assim como o contrato. Alm do contrato, h outros negcios jurdicos. E o que se tem que saber que no negcio jurdico existe a liberdade negocial que no ato jurdico no existe. O negcio jurdico, por sua vez, pedra-de-toque das relaes econmicas mundiais, , na sua essncia, de estrutura mais complexa do que o ato em sentido estrito. Isso porque, no negcio temos uma declarao de vontade, emitida segundo o princpio da autonomia privada, 78

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pela qual o agente disciplina efeitos jurdicos possveis escolhidos segundo a sua prpria liberdade negocial. Existe portanto, uma lea, uma margem muito maior de atuao porque no negcio o agente percebe efeitos jurdicos possveis segundo sua prpria liberdade de escolha. Em maior ou menor grau, sempre haver alguma liberdade de escolha. Aqui h liberdade negocial tpica que no ato jurdico no h. Essa autonomia hoje limitada por valores constitucionais. Ela foi reconstruda a partir da constitucionalizao do direito civil. Se vc tira a liberdade negocial, a figura do negcio jurdico desaparece. O crime est para o penalista assim como o negcio jurdico est para o civilista. Ato-fato jurdico

Pontes de Miranda percebeu que estava faltando alguma pea, uma categoria para fecharmos o esquema. Percebeu que entre a categoria do fato e do ato, haveria a categoria do atofato jurdico. A teoria do ato-fato de grande complexidade. Embora o Cdigo Civil no haja contemplado em norma especfica o ato-fato, a doutrina trata da matria (Marcos Bernardes de Mello). O fato de ser uma categoria intermediria, j significa alguma coisa. Significa que tem algo do fato da natureza e tem algo da ao do homem. verdade isso. H situaes que, embora derivem do homem, no podem ser consideradas aes humanas voluntrias. Isso fcil de ver em penal. Bettiol nos d um exemplo timo para entender, ainda que aplicado no campo penal: cidado entra no museu contemplando a obra-prima, num dado momento, tem uma microhemorragia no nariz e espirra sangue no quadro. ao tpica? Realizou um comportamento humano voluntrio? ato ou fato jurdico? Ato reflexo (como o martelo no joelho) voluntrio ou no? Isso um ato (provm do homem) ou um fato (provm da natureza). Pontes de Miranda percebeu: h comportamentos que esto entre o fato e o ato, que so o ato-fato. No ato-fato, embora o comportamento derive do homem e deflagre efeitos jurdicos, desprovido de voluntariedade e conscincia em direo ao resultado jurdico existente. Exemplo do enfermo mental (no escrever louco na prova) que foge do manicmio, entra na loja de artesanato e manuseou a argila para comer. Ela seca, um crtico de arte passa e classifica aquilo que o enfermo mental fez como obra de arte de alto gabarito. Neste caso, o comportamento do louco, desprovido de vontade, realizou um ato-fato jurdico. A criana de 3 anos entrega a nota de 1 real ao dono da lanchonete pedindo bala e obtm as balas. Como classificar esse ato? Uma doutrina poderia dizer: um contrato de compra e venda nulo por incapacidade absoluta do agente, mas cujos efeitos so socialmente aceitos. Se o exemplo for dado com um jovem de 15 anos, absolutamente incapaz, mas ele j tem conscincia econmica do ato que realiza. Tem noo jurdica. Neste caso, o jovem de 15 anos realiza um contrato de compra e venda porque tem conscincia do ato econmico que realiza, o contrato nulo, mas os efeitos so aceitos. Mas uma criana de 3 anos que entrega uma cdula muito diferente. Realiza, indiscutivelmente, um ato-fato jurdico: ato humano desprovido de conscincia, mas que ainda gera efeitos. Comportamento humano, que embora humano desprovido de voluntariedade e conscincia, mas ainda assim, gera efeitos. Jorge Ferreira, com base em Pontes de Miranda, exemplifica tambm o ato-fato na compra de um doce por criana de tenra idade. 79

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2.

TEORIA DO NEGCIO JURDICO

No existe forma mais recomendvel de entender o negcio jurdico do que dividi-lo em uma trplice perspectiva. So trs os planos de anlise: plano de existncia, plano de validade e o plano de eficcia. a trplice perspectiva de anlise do negcio jurdico. Mas ainda na parte introdutria, vamos estudar as teorias explicativas do negcio jurdico. 2.1. Teorias Explicativas do Negcio Jurdico O professor tratar de duas:

a)

Teoria Voluntarista (da vontade)

1 Corrente: esta primeira corrente sustenta que o ncleo do negcio jurdico a vontade interna, a inteno do declarante, havendo influenciado fortemente o Cdigo de 2002 (art. 112). Na corrente voluntarista o negcio jurdico vicia na vontade interna, na inteno. Essa corrente viu na vontade interna o ncleo do negcio: Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Muitos autores lem esse artigo como resultado da influncia da corrente voluntarista que dizia que o ncleo do negcio a inteno, a vontade interna. Acontece que havia uma segunda corrente na doutrina: b) Teoria Objetiva ou Teoria da Declarao

Essa segunda teoria, diferentemente, desenvolvida na Alemanha, sustenta que o ncleo do negcio jurdico no a vontade interna, a vontade externa que se declara. Essa corrente diz que o negcio vale, no pelo querer, mas pelo que se declarou. Quando falamos em negcio jurdico, as duas coisas tm que ser consideradas, a vontade interna e a externa que se declara. Na sua essncia, o negcio o que vc pensou e o que vc declarou. Nenhuma das duas melhor do que a outra. Elas se conjugam. E se o que eu declarei no corresponde com o que pensei? porque a h um vcio de vontade. Exemplo: erro, dolo. Para ser perfeito, a vontade interna no negcio jurdico, tem que ser a causa da vontade que se declara. As duas teorias se unem.

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No material de apoio tem um texto complementar de Wagner Souza, trazendo outras teorias. No deixem de ler. 2.2. Plano de Existncia do Negcio Jurdico um plano substantivo, onde se analisa a substncia do negcio jurdico. Cdigo Civil no contemplou um ttulo ou uma seo para o plano de existncia. Ele adota uma soluo dicotmica. Quando vc abre o Cdigo Civil, ele tem l um plano de validade e de eficcia. Mas no trata especificamente do plano de existncia. O codificador foi dicotmico. Ento o plano de existncia no existe? Alguns autores resistem a ele, mas a doutrina forte quanto existncia do plano existencial. H situaes que requererem o enquadramento nessa categoria. Neste primeiro plano, ns analisamos os pressupostos existenciais ou elementos constitutivos do negcio jurdico, sem os quais ele um nada. Faltando qualquer desses pressupostos de existncia, o negcio inexistente. No nulo. Ele inexistente. Nulidade e anulabilidade esto no plano de validade. Se faltar qualquer desses pressupostos constitutivos, o negcio inexistente. Quais so esses pressupostos? Todo negcio jurdico para existir dever ter: 1 Pressuposto de existncia: MANIFESTAO DE VONTADE a soma da vontade interna com a vontade externa que se declara. 2 Pressuposto de existncia: AGENTE emissor da vontade. 3 Pressupostos de existncia: OBJETO 4 Pressuposto de existncia: FORMA

A teoria, quase toda, se encaixa neste esquema. Todo negcio para existir pressupe que haja vontade (a interna e a que se declara). Ausente a manifestao de vontade o negcio inexistente. Coao fsica: neutraliza por completo a vontade e o negcio inexistente. Exemplo: Grandalho chega para uma senhora de 90 anos e diz que ela vai assinar um contrato. Mas ela no quer. Ele pega a digital dela e coloca no documento. O que houve a? Houve coao fsica que neutralizou completamente a manifestao de vontade. Este negcio no nulo. inexistente. Ausente a manifestao de vontade, o negcio inexistente. Se vc qualificado como parte no contrato, mas no assinou, o negcio inexistente porque todo negcio para existir deve haver manifestao de vontade. Alm da vontade, preciso que haja agente emissor da vontade, ou pessoa fsica ou jurdica. Todo negcio jurdico para existir precisa de um agente. E para existir, todo negcio tem que ter um objeto. Um bem jurdico ou uma prestao. Contrato de emprstimo de dinheiro sem dinheiro inexistente. O mtuo no existe. Para existir, alm de manifestao de vontade, agente e objeto, todo negcio tem que ter uma forma. A vem o problema. Faltando a forma o negcio no seria nulo, invlido? Por que inexistente? Muitos pensam assim porque ao estudar essa matria, aprenderam que para a 81

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existncia de um negcio era preciso agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. Mas na prova, se o examinador pergunta: quais so os pressupostos do negcio jurdico? A resposta vem sem pensar: agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. Aluno meu no faz isso. Diante desta pergunta, responde: de existncia ou de validade? Com isso, o examinador vai sacar que vc conhece os dois planos. Os pressupostos de existncia so: manifestao de vontade (interna e externa), agente, objeto e forma. A forma elemento existencial do negcio, sim. Quem melhor tratou disso foi Vicente Rao. A forma o revestimento exterior da vontade, ou seja, o veculo pelo qual a vontade se manifesta. Todo negcio, pois, pressupe uma forma: oral, escrita, linguagem mmica (ou de sinais). Isso no se confundiria com a vontade externa? Mas a doutrina prefere colocar a forma como elemento autnomo. Todo negocio pressupe que haja uma forma. Vc firmou um contrato, forma escrita. Vc pede emprestada uma caneta de seu colega. Forma oral. Fazer sinal para o nibus celebrar negcio jurdico de transporte. OBS.: 9 Concurso para Delegado de Polcia/RJ: Quem cala consente. Este ditado popular tem respaldo no direito civil? Em outras palavras, em carter excepcional, admite-se que o silncio seja considerado forma de celebrao do negcio? Viu-se que todo negcio para existir depende de uma forma. Mas ser que por exceo, o silncio poderia repercutir no campo do direito civil? O professor no vai responder isso hoje (s na prxima aula). E vai fechar a aula, mostrando que a forma requisito de existncia do negcio. O negcio para existir precisa de manifestao de vontade, agente, objeto e forma. A forma, pressuposto de existncia no pode ser confundida com o que se chama de forma prescrita em lei. Se vc vender seu imvel de valor superior a 30 salrios mnimos, a forma, como pressuposto de validade, a prescrita em lei (escritura pblica). No se pode confundir a forma, requisito de existncia, COM a prescrita em lei, requisito de validade. Um senhor (Pedro) entrou no gabinete do professor com a melhor roupa que tinha: um terno pudo. Trouxe o problema: comprou uma gleba de terra de um vizinho. O valor foi superior a 30 salrios mnimos. O vizinho faleceu e deixou herdeiros que passaram a dizer que o terreno no era dele. Ele (Pedro) disse que tinha a escritura pblica registrada. Pegou um saco plstico e com orgulho verdadeiro da dignidade do homem de bem, tirou de l uma folha de caderno rasgada e suja e disse: aqui est minha escritura pblica. O professor, vendo no gesto a boaf objetiva estampada, disse que o documento poderia servir para a adjudicao ou usucapio. Mas esse negcio jurdico que celebrou com o vizinho era existente? Houve manifestao de vontade? Sim. Houve agente? Sim. Houve objeto? Sim. E tambm houve forma, apenas no foi respeitada a forma exigida em lei para aquela espcie de negcio jurdico. O negcio existe, mas uma vez que o imvel era mais que 30 salrios, a concluso : o negcio existe, mas invlido.

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