Protecao Internacional Dos DH - 26

GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
PONTO N. 01. Daniel de Jesus Sousa Santos

ITEM A: Violao de Direitos Humanos e Responsabilidade Internacional dos Estados. OBRAS CONSULTADAS: -Direitos Humanos e Direito Constitucional Internacional, 12 Edio, Editora Saraiva, Flvia Piovesan -Artigo de autoria de Andr Carvalho Ramos intitulado Responsabilidade Internacional do Estado por Viola~o aos Direitos Humanos, artigo da R. CEJ, Braslia, n. 29, p. 53-63, abr./jun. 2005. - Manual Pratico de Proteo de Direitos Humanos Internacionais 1. NOES GERAIS. Sempre se mostrou polmica a questo sobre o fundamento e a natureza dos direitos humanos, ou seja, sempre foi controverso seu enquadramento no mbito dos direitos naturais e inatos, direitos positivos, direitos histricos ou, ainda, direitos que derivam de determinado sistema moral (Flavia Piovesan, pag. 167). Todavia, a posio mais razovel decorre daquela que considera que os direitos humanos no so um dado, mas um construdo, ou seja, so fruto de um espao simblico de luta e ao social sob um vis emancipatrio. No que tange a proteo dos direitos humanos Andr Carvalho Ramos pondera que nesse caso no mais se discute, na atualidade, a fora vinculante do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Esse ramo do Direito Internacional consiste no conjunto de direitos e faculdades previstas em normas internacionais, que assegura a dignidade da pessoa humana. Sua evoluo nessas ltimas dcadas impressionante: desde a Carta de So Francisco de 1945 e a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, dezenas de tratados e convenes consagraram a preocupao internacional com a proteo de direitos de todos os indivduos, sem distino. Nessa perspectiva, acentua que o estudo da proteo internacional aos direitos humanos est intimamente relacionado ao estudo da responsabilidade internacional do Estado, pois tal responsabilizao essencial para reafirmar a juridicidade das normas internacionais de direitos humanos. Com efeito, a negao dessa responsabilidade acarreta a negao do carter jurdico da norma internacional (artigo da R. CEJ, Braslia, n. 29, p. 53-63, abr./jun. 2005). 2. CONCEITO. Segundo Andr Carvalho Ramos a responsabilidade internacional do Estado uma reao jurdica, qualificada como sendo instituio, princpio geral de direito, obrigao jurdica ou mesmo situao jurdica pela doutrina e jurisprudncia, pela qual o Direito Internacional justamente reage s violaes de suas normas, exigindo a preservao da ordem jurdica vigente por meio da reparao aos danos causados . Com efeito, na concep~o do referido doutrinador, de acordo com a prtica internacional, so trs os elementos da responsabilidade internacional do Estado. O primeiro deles a existncia de um fato internacionalmente ilcito. O segundo elemento o resultado lesivo. O terceiro o nexo causal entre o fato e o resultado lesivo. No caso da proteo internacional dos direitos humanos , o fato internacionalmente ilcito consiste no descumprimento dos deveres bsicos de garantia e respeito aos direitos fundamentais inseridos nas dezenas de convenes internacionais ratificadas pelos Estados . J o resultado lesivo toda a gama de prejuzos materiais e morais causados vtima e familiares e, quanto ao terceiro elemento, observamos que a imputabilidade consiste no vnculo entre a conduta do agente e o Estado responsvel . 3. LIMITES. Sem dvida o princpio da responsabilidade internacional do Estado por violaes de Direitos Humanos encontra limites. Nessa perspectiva, os Estados podem, durante situaes excepcionais que abalem o seu funcionamento regular, suspender temporariamente uma srie de obrigaes contratuais. Usualmente, os Estados-Partes especificam no tratado sob quais pressupostos tal medida drstica admissvel. Em tratados internacionais de direitos humanos so as chamadas clusulas de derrogao que versam sobre essa problemtica. (Manual Pratico de Proteo de Direitos Humanos, pg. 116). Cita-se como exemplo o art. 27 da Conveno Americana de Direitos Humanos1. Todavia, importante perceber que, mesmo nesses contextos
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Artigo 27 - Suspenso de garantias
1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitado s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social.

excepcionais, o Estado, quando mitiga determinados direitos humanos, deve pautar seu comportamento com base no princpio da proporcionalidade. Ademais, alm disso, h direitos humanos que jamais podem ser suspensos, porque tal medida seria sempre desproporcional. Esses direitos so fixados pelas clusulas de derrogao como direitos humanos no derrogveis. Nem sempre so os mesmos direitos. Quem l, por exemplo, o art. 27 (2) da ConvADH (Conveno Americana sobre Direitos Humanos), vai descobrir que ele mais abrangente do que o art. 4 (2) do PIDCP (Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos). Direitos no derrogveis que praticamente todas as clusulas de derrogao tm em comum so o direito vida, a proibio da tortura e da escravido e servido, assim como o princpio da legalidade (nulla poena sine lege) e da no discriminao por motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social . (Manual pratico de Prote~o de Direitos Humanos, pg. 118). Para um aprofundamento na questo consultar o Manual Pratico de Direitos Humanos. 4. FORMAS DE RESPONSABILIZAO E REPARAO (trecho aproveitado do resumo do grupo do 25).
De seus rgos rgos de jure (executivo, legislativo e judicirio) Ultra vires rgos de fato (servios informalmente delegados) Particulares por negligncia A imputao da responsabilidade antes de tudo uma operao jurdica. Assim, mesmo uma deciso com trnsito em julgado ou uma norma constitucional podem acarretar a responsabilizao do Estado. O Chile foi condenado a alterar o art. 19 de sua Constituio, relativo liberdade de expresso. Nesse sentido, para evitar a responsabilidade do Estado por ato do Legislativo necessrio implementar o controle de convencionalidade das leis e da Constituio. Conforme leciona o Prof. Canado Trindade (ASIL Proceedings, 1998, p. 200-201) a Conveno Americana de Direitos Humanos estabelece o dever de preveno a fim de impedir a repetio de violaes dos direitos humanos, incluindo o dever de harmonizar a legislao nacional com as normas de proteo internacional. O caso Surez Rosero paradigmtico no sistema de proteo interamericano por ter sido a primeira vez que uma deciso de um tribunal internacional de direitos humanos determinou a modificao de uma lei nacional. A obrigao convencional de proteo dos direitos humanos o princpio fundamental da responsabilidade internacional do Estado, de modo que o argumento da separao de poderes no isenta o Estado da obrigao de reparar o dano, ainda que no possa desconstituir uma deciso judicial com trnsito em julgado. Atos ultra vires: praticados por agentes pblicos, mas extrapolando as competncias legais. O Estado responde pelo dano decorrente da atuao ilegal (ultra vires) por ter selecionado tais agentes pblicos. Atos omissivos em face de condutas de particulares: o Estado responde por no adotar as medidas necessrias a coibir os abusos praticados pelos particulares. Exemplo: caso Jos Pereira resultou na condenao do Brasil por no evitar o trabalho escravo. Ato judicial que acarreta responsabilizao: deciso tardia ou inexistente, bem como deciso violadora das normas de Direitos Humanos. Deveres secundrios: A reparao completa pelo dano causado pelo fato ilcito internacional ter as formas da restituio, da compensao e da satisfao, unicamente ou em combinao . Preferencialmente, o retorno ao status quo ante. A reparao pecuniria tem utilizado o critrio do "projeto de vida", diferenciando-se da ideia dos lucros cessantes. Cessao do ilcito: independente da reparao. Modalidades de satisfao: 1) reconhecimento da ilegalidade pelo Estado; 2) indenizao punitiva em benefcio da vtima; e 3) obrigaes de fazer. Garantia de no repetio: graves violaes. Neste caso, implica o dever de investigar, processar e punir. Sanes pela comunidade internacional. Questo controversa a da sano unilateral, pois pode dar margem sanes seletivas. 5. CASUSTICA 5.1. Responsabilidade Internacional pela Conduta do PODER EXECUTIVO
2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e da servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio), 17 (proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indispensveis para a proteo de tais direitos.

Caso Velsquez Rodrguez: a CorteIDH decidiu que os atos ultra vires dos rgos ou agentes so tambm imputveis ao Estado, por sua injustificvel omisso (v. Doutrina Osman 2). A Corte consignou tambm o dever de organizar o aparato do Estado para garantir os direitos previstos na ConvADH. Doutrina Velsquez Rodrguez: determina a obrigao de o Estado reprimir penalmente as violaes de direitos humanos. O Estado, portanto, responde pela violao do direito vida e tambm pela eventual impunidade dos autores das violaes. Caso Jos Pereira: o Brasil reconheceu perante a Comisso IDH sua responsabilidade por ter-se omitido em prevenir o trabalho escravo e por no ter conseguido punir os responsvel pelo assassinato de um trabalhador (e tentativa de homicdio de Jos Pereira). Caso Godinez Cruz: Com efeito, um fato inicialmente no imputvel diretamente a um Estado, por exemplo, por ser obra de um particular..., pode acarretar a responsabilidade internacional do Estado, no por esse fato em si mesmo, mas por falta da devida diligncia para prevenir a viola~o (...) Essa devida diligncia constitui um agir razo|vel para prevenir ou punir situaes de viola~o de direitos humanos . Caso Damio Ximenes: Damio Ximenes, portador de doena mental foi assassinado dentro de clnica de repouso. A Corte IDH decidiu no mesmo sentido do Caso Nios de la Calle, entendendo que no basta que os Estados se abstenham de violar os direitos, mas essencial que implementem medidas positivas adotadas em funo das necessidades particulares de proteo do indivduo (no caso de tratamento assumido por entes privados, h o dever de regular e fiscalizar). 5.2. Responsabilidade Internacional pela Conduta do PODER LEGISLATIVO Segundo Andr Carvalho Ramos nada impede que uma lei aprovada pelo Parlamento local viole os direitos humanos. Portanto, mesmo se as leis tiverem sido adotadas de acordo com a Constituio, e em um Estado democrtico, isso no as exime do confronto com os dispositivos internacionais de proteo aos direitos humanos. Forma-se, ento, o chamado controle de convencionalidade de leis perante o Direito Internacional dos Direitos Humanos. H o crivo direto de leis internas em face da normatividade internacional dos direitos humanos, na medida em que sua aplicao possa constituir violao de um dos direitos assegurados pelos tratados de direitos humanos. Caso Surez Roseros vs. Equador: a CorteIDH estabeleceu que o art. 114 do CP do Equador, ao privar os acusados de trfico de drogas da garantia judicial da durao razovel do processo, violou o art. 2 da ConvADH. De modo inovador a Corte decidiu que a violao ocorre mesmo sem a aplicao concreta do art. 144, ou seja, a Corte fez um juzo de convencionalidade da lei domstica, estabelecendo que o Estado responsvel pelo ato do legislador (concretiza-se o dever de preveno, previsto nos arts. 1 e 2 da ConvADH). Caso La Ultima Tentacion de Cristo: a CorteIDH condenou o Chile pela censura prvia ao filme, por violar a liberdade de pensamento e expresso, bem como de conscincia e religio. Foi determinada a adequao da legislao domstica do Chile (que acarretou a reforma da Constituio). Caso Loayza Tamayo, Caso Barrios Altos, Caso Bmaca Velzquez, Caso Gomes Lund : a CorteIDH condenou a edio de leis de anistia aos autores de violaes de direitos humanos. Para a Corte, os Estados no podem justificar o inadimplemento de suas obrigaes internacionais invocando dispositivos internos (reconheceu, assim, que para o direito internacional o direito interno um mero fato). As leis de anistia violam, entre outros, o direito verdade, o direito de acesso justia, o direito ao devido processo legal. Estabeleceu-se, portanto, o dever de os Estados investigarem e punirem os responsveis por violaes de direitos humanos. No Caso Loayza Tamayo, em que ela foi ilegalmente detida, a Corte decidiu, ainda, pela sua libertao e pela reinsero no meio social, atravs do seu retorno s atividades de docente, com a anulao de qualquer antecedente penal da vtima.
Caso Osman vs Reino Unido (Doutrina Osman): no basta que ocorra a violao para que se possa dizer que o Estado falhou em reprimi-la. necessrio que o Estado no tenha desempenhado de modo razovel o seu dever de reprimir o resultado. Foi o que decidiu a CorteIDH no Caso Godinez Cruz.

5.3. Responsabilidade Internacional pela Conduta do PODER JUDICIRIO (Impunidade) Para o Direito Internacional, o ato judicial um fato a ser analisado como qualquer outro fato. A responsabilizao internacional por violao de direitos humanos pela conduta do Poder Judicirio pode ocorrer em duas hipteses: quando a deciso judicial tardia ou inexistente (no caso da ausncia de remdio judicial) ou quando a deciso judicial tida, no seu mrito, como violadora de direito protegido. Caso Genie Lacayo: a CorteIDH reconheceu a responsabilidade internacional da Nicargua pela conduta do Poder Judicirio, em razo da delonga injustificada na prolao de sentenas contra os responsveis pelo desaparecimento e morte de Genie Lacayo. Caso Nios de la Calle (Villagrn Morales): a CorteIDH decidiu que o direito proteo da vida abarca inclusive as condies materiais mnimas de existncia de uma pessoa, cabendo ao Estado, na promoo da vida, garantir o acesso s condies que garantam uma existncia digna. Assentou-se, assim, que o direito vida no possui apenas uma faceta dita de defesa, mas , tambm, alm de um direito civil e poltico, um direito econmico e social (indivisibilidade dos direitos humanos). Assim, a Corte exigiu da Guatemala a adoo de aes sociais e da garantia do mnimo existencial. Alm disso, o direito vida alcana ainda o dever de o Estado restaurar o projeto de vida (algo semelhante com a perda de uma chance). Por fim, decidiu a Corte que no se poderia invocar a tese defensiva de que a violao teria sido ocasionada pelo Poder Judicirio, que seria independente, uma vez que a responsabilidade do Estado como um todo.

ITEM B: Relao entre violao de direitos humanos e crimes internacionais conexos: apartheid, tortura, desaparecimento forado, genocdio, trabalho e comrcio escravo, crimes de guerra e crimes contra a humanidade. Nesse item aproveitei grande parte do resumo da turma do 25 Concurso OBRAS CONSULTADAS: Direitos Humanos e Direito Constitucional Internacional, 12 Edio, Editora Saraiva, Flvia Piovesan. 1. NOES GERAIS (trecho aproveitado do resumo da turma do 25) O desenvolvimento da noo de crimes internacionais fenmeno que remonta segunda metade do sculo XIX, quando teve incio um esforo internacional de humanizao da guerra. Entretanto, a consolidao do conceito fenmeno posterior ao final da II Guerra Mundial e decorre diretamente da formao de um sistema internacional de proteo dos direitos humanos e de um mecanismo internacional de segurana coletiva administrado pela ONU. Com efeito, a construo da ideia de crimes internacionais tambm fenmeno tpico de um mundo em que h certa convergncia em relao a uma pauta mnima de valores e no qual h muitas questes que dizem respeito a mais de um Estado especfico ou a toda a sociedade internacional. a conscincia comum em relao necessidade de se deferir especial tutela a certos valores (v.g., igualdade de gnero, de raa, etnia; inviolabilidade de crenas e convices religiosas; liberdade do ser humano e autodeterminao dos povos, etc.) que conduziu o DIP preocupao de tipificar como criminosas as condutas transgressoras dos valores/bens/direitos rela cionados com a dignidade humana (trecho aproveitado do resumo da turma do 25). Neste sentido, Flvia Piovesan (pag.178-179) anota que o Tribunal de Nuremberg (1945-1946) significou um poderoso impulso ao movimento de internacionalizao dos direitos humanos. Ao final da II Guerra e aps intensos debates sobre o modo pelo qual poderiam os alemes ser responsabilizados pela guerra e pelos brbaros abusos do perodo, os aliados chegaram a um consenso, com o Acordo de Londres de 1945, pelo qual ficava convocado um Tribunal Militar Internacional para julgar os criminosos de guerra. Ainda como contribuies histricas para reprimir os crimes internacionais, vale citar o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, criados na dcada de 90 do sculo passado para processar e julgar indivduos por atos cometidos nos conflitos ocorridos nesses dois pases. 2. CONCEITO (trecho aproveitado do resumo da turma do 25) A Comisso de Direito Internacional da ONU define crime internacional como o descumprimento, pelo Estado, de uma obrigao essencial para a salvaguarda de interesses fundamentais da sociedade internacional e cuja transgresso , por esse motivo, reconhecida como grave pelos membros dessa coletividade.3. Crimes internacionais podem ser entendidos por crimes que lesam bens jurdicos titulados ou interesses tutelados pela sociedade internacional. A relao entre crimes internacionais e violao de direitos humanos perceptvel a partir da necessidade que a sociedade internacional possui de resguardar determinados direitos essenciais dos seres humanos. Assim, partindo-se do pressuposto de que os direitos humanos nascem a partir de lutas sociais de resistncia, ou seja, os direitos humanos so construdos em contextos que envolvem sua violao, a noo de crimes internacionais est necessariamente ligada a um mecanismo de tutela desses direitos humanos. 3. CRITRIOS DE INCRIMINAO. Fatores que levam a sociedade internacional a se preocupar com certas condutas punveis, considerando-o um crime internacional: 1) a conduta afeta um interesse internacional significativo, em
Embora o referido conceito seja incompleto, por no levar em conta a personalidade internacional dos indivduos, os deveres que estes devem cumprir na vida social inclusive no mbito internacional e o princpio da responsabilidade individual, que uma das marcas do Direito Penal com um todo, deixa ele entrever a ntima correlao que a ideia de crimes internacionais tem com a violao aos direitos humanos (valores e interesses fundamentais tutelados em favor da dignidade humana).

especial uma ameaa paz e segurana internacionais; 2) a conduta ofende valores compartilhados pelo conjunto da comunidade internacional (mas o interesse no de altssima significncia); 3) a conduta tem implicaes transnacionais, por envolver ou afetar mais de um Estado, seja pela diversidade de nacionalidade dos sujeitos. Isto , considera-se a transnacionalidade. Para tanto, samos do plano do objeto jurdico para a morfologia da conduta (mais de uma nacionalidade envolvida ou a conduta se estende para mais de um territrio); 4) a conduta ofensiva a pessoa ou interesse sujeito a proteo internacional (mas o interesse no de altssima significao). 5) a conduta de tal natureza que sua preveno e represso podem ser vantajosamente levadas a efeito pela conjugao de esforos nacionais. 4. PREVISO DOS CRIMES INTERNACIONAIS. CODIFICAO DOS DIREITOS HUMANOS (trecho aproveitado do resumo da turma do 25) Ainda de acordo com Piovesan (pag. 282-283), a adoo da Conveno para a Preveno e Represso ao Crime de Genocdio, em 8 de dezembro de 1948, que afirmou ser o genocdio um crime contra a ordem internacional, deu incio, ento, aos esforos para a criao de um Tribunal Penal Internacional permanente. De acordo com o artigo 6 da Conven~o, as pessoas acusadas de genocdio ser~o julgadas pelos tribunais competentes do Estado em cujo territrio foi o ato cometido ou pela corte penal internacional competente com rela~o {s Partes Contratantes que lhe tiverem reconhecido a jurisdi~o. Todos esses eventos convergiram esforos internacionais para a criao de um organismo intergovernamental permanente, o Tribunal Penal Internacional (TPI), competente para examinar quatro tipos de ilcitos, desde que sejam de maior gravidade e que afetem a comunidade internacional em seu conjunto: crimes de guerra, crimes contra a humanidade, crimes de agresso e genocdio. No mbito do Sistema Global de proteo de Direitos Humanos, cumpre ainda enumerar diversos tratados destinados a conferir especial proteo aos valores caros Sociedade Internacional. neste cenrio que se apresentam: a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (ONU, 1965); a Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher (ONU, 1979); a Conveno sobre os Direitos da Criana (ONU, 1989); a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (ONU, 2006); a Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores Migrantes e dos Membros de suas Famlias (Resoluo n 45/158, AG da ONU, 1990); a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas cruis, desumanos e degradantes (ONU, 1984), a Conveno para a Preveno e Represso do Crime de Genocdio (1948).

PONTO N. 02. Diego Fernandes Guimares
ITEM C: Proteo internacional dos direitos humanos e a reserva de jurisdio interna do Estado: limites e aplicabilidade do art. 2, para. (7), da Carta da ONU. Resumi este item sem nenhum aproveitamento do que fora abordado no resumo da turma do 25. OBRAS CONSULTADAS. -Direitos Humanos e Direito Constitucional Internacional, 12 Edio, Editora Saraiva, Flvia Piovesan. -Manual Pratico de Proteo de Direitos Humanos Internacionais - O artigo intitulado A INTERVENO HUMANITRIA COMO FORMA LEGTIMA DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS4 de autoria de Anita Kons da Silveira 1. NOES GERAIS Sabe-se que os tratados internacionais voltados proteo dos direitos humanos, ao mesmo tempo em que afirmam a personalidade internacional do indivduo e endossam a concepo universal dos direitos humanos, acarretam aos Estados que os ratificam obrigaes no plano internacional. Com efeito, se, no exerccio de sua soberania, os Estados aceitam as obrigaes jurdicas decorrentes dos tratados de direitos humanos, passam ento a se submeter autoridade das instituies internacionais, no que se refere tutela e fiscalizao desses direitos em seu territrio. Sob esse prisma, a violao de direitos humanos constantes dos tratados, por significar desrespeito a obrigaes internacionais, matria de legtimo e autntico interesse internacional, o que vem a flexibilizar a noo tradicional de soberania nacional (pg. 61, PIOVESAN). Nesse sentido, destaque-se a afirmao do Secretrio-Geral das Naes Unidas, no final de 1992: Ainda que o respeito soberania e integridade do Estado seja uma questo central, inegvel que a antiga doutrina da soberania exclusiva e absoluta no mais se aplica e que esta soberania jamais foi absoluta, como era ento concebida teoricamente. Uma das maiores exigncias intelectuais de nosso tempo a de repensar a questo da soberania (...). Enfatizar os direitos dos indivduos e os direitos dos povos uma dimenso da soberania universal, que reside em toda a humanidade e que permite aos povos um envolvimento legtimo em questes que afetam o mundo como um todo. um movimento que, cada vez mais, encontra expresso na gradual expanso do Direito Internacional. (pg. 62, PIOVESAN) 2. LIMITES E APLICABILIDADE DO ART. 2, PARA. (7), DA CARTA DA ONU Primeiramente, importante saber que a incluso da obrigao de se respeitarem os direitos humanos na Carta da ONU foi um marco histrico no Direito Internacional Pblico, pois pela primeira vez os Estados comprometiam-se perante outros Estados a adotar um comportamento determinado ante os no sujeitos do direito internacional, ou seja, seus habitantes desprovidos de direitos. Contudo, a Carta da ONU um documento bastante amplo. um tratado constitutivo de uma organizao internacional e contm os princpios bsicos do direito internacional . Portanto, as disposies devem permanecer gerais. Alm disso, a ONU uma organizao de coexistncia, ou seja, as disposies devem permitir que tanto pases ocidentais e comunistas como pases desenvolvidos e subdesenvolvidos concordem. Portanto, no se encontram na Carta da ONU, por exemplo, comentrios sobre a democracia, pois, em 1945, nem a Unio Sovitica nem a Arbia Saudita (ambos membros fundadores) teriam concordado. No entanto, os EstadosMembros da ONU comprometeram-se a cooperar entre si e cada um para a promoo dos direitos humanos. Com isso, o fundamento para o desenvolvimento dos direitos humanos foi dado, sem, contudo, uma concreta definio a ser cumprida ou direitos humanos designados 5. (Manual de Direitos Humanos, pag. 26).
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http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/volume4/arquivos_pdf/sumario/art_v4_XIII.pdf
Todavia, em seu artigo 55, estabelece que os Estados-partes devem promover a proteo dos direitos humanos e liberdades fundamentais. Em 1948, a Declarao Universal vem a definir e fixar o elenco dos direitos e liberdades fundamentais a serem garantidos. Haja visa a Declarao Universal no assumir a forma de tratado, instaurou-se larga discusso sobre qual seria a maneira mais eficaz de assegurar o reconhecimento e a observncia universal dos direitos nela previstos. Prevaleceu, ento, o entendimento de que a Declarao deveria ser

Cumpre destacar que em seu artigo 2, pargrafo 7, encontra-se previsto que: A Organizao e seus Membros, para a realizao dos propsitos mencionados no Artigo 1, agiro de acordo com os seguintes Princpios: (...). 7.Nenhum dispositivo da presente Carta autorizar as Naes Unidas a intervirem em assuntos que dependam essencialmente da jurisdio de qualquer Estado ou obrigar os Membros a submeterem tais assuntos a uma soluo, nos termos da presente Carta; este princpio, porm, no prejudicar a aplicao das medidas coercitivas constantes do Capitulo VII 6, ou seja, o princpio da no interveno no obsta que a ONU adote medidas coercitivas contra Estados que pratiquem atos de ameaa paz, ruptura da paz e atos de agresso. Assim, infere-se do supracitado dispositivo da Carta da ONU que o princpio da soberania7 ainda possui extrema importncia nas relaes internacionais. Isso porque se trata de um princpio basilar do Direito Internacional Pblico. Nessa medida, a regra a no interveno internacional em assuntos decorrentes de fatos internos ocorridos no mbito de um Estado. Entretanto, sabe-se que o Direito Internacional Pblico vive na atualidade uma verdadeira expanso dos direitos humanos. Nesse sentido, existncia de ius cogens8 explicitamente reconhecida pelos Estados na Conveno de Viena sobre Tratados Internacionais9, bem como pela jurisprudncia internacional. Uma caracterstica do ius cogens sua capacidade de limitar o tradicional principio do Direito Internacional Pblico denominado pacta sunt servanda10 alm de flexibilizar a noo tradicional de soberania. 2.1 APLICABILIDADE DO ART. 2, PARA. (7), DA CARTA DA ONU (Este item contm transcries literais de trechos do excelente artigo A INTERVENO HUMANITRIA COMO FORMA LEGTIMA DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS11 de autoria de Anita Kons da Silveira). A Carta da Organizao das Naes Unidas, entre outros objetivos, pretendeu sanar as falhas do Pacto Briand-Kellog e sustentar a ilegitimidade do jus ad bellum atravs da redao do art. 2, n. 4, que assim dispe: Todos os Membros devero evitar em suas relaes internacionais a ameaa ou o uso da fora contra a integridade territorial ou a independncia poltica de qualquer Estado, ou qualquer outra ao incompatvel com os Propsitos das Naes Unidas.
juridicizada sob a forma de tratado internacional, que fosse juridicamente obrigatrio e vinculante no mbito do Direito Internacional, aspecto que culminou da constituio de dois tratados internacionais distintos o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais que passaram a incorporar dos direitos constantes da Declarao (pag. 215-216, Piovesan).
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CAPTULO VII AO RELATIVA A AMEAAS PAZ, RUPTURA DA PAZ E ATOS DE AGRESSO.
Artigo 39. O Conselho de Segurana determinar a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da paz ou ato de agresso, e far recomendaes ou decidir que medidas devero ser tomadas de acordo com os Artigos 41 e 42, a fim de manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Artigo 40 A fim de evitar que a situao se agrave, o Conselho de Segurana poder, antes de fazer as recomendaes ou decidir a respeito das medidas previstas no Artigo 39, convidar as partes interessadas a que aceitem as medidas provisrias que lhe paream necessrias ou aconselhveis. Tais medidas provisrias no prejudicaro os direitos ou pretenses , nem a situao das partes interessadas. O Conselho de Segurana tomar devida nota do no cumprimento dessas medidas. Artigo 41 O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem envolver o emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar efetivas suas decises e poder convidar os Membros das Naes Unidas a aplicarem tais medidas. Estas podero incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao ferrovirios, martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de outra qualquer espcie e o rompimento das relaes diplomticas. Artigo 42 No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas previstas no Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas, poder levar e efeito, por meio de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Tal ao poder compreender demonstraes, bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos Membros das Naes Unidas.
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Carta da ONU, em seu art. 2, 1, dispe: A organizao baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros
Norma aceita pela comunidade internacional de Estados que no permite nenhuma derrogao. Tambm chama da de norma peremptria ou cogente (Manual de Direitos Humanos)
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Ver arts. 53 e 61 da CVTI.
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Princpio de que todos os acordos em vigor devem ser respeitados e cumpridos de boa-f pelas partes. Isso permite que as partes respeitem e faam respeitar os tratados. Os limites a este princpio so as normas peremptrias, de carter ius cogens, e a clusula rebus sic stantibus.
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http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/volume4/arquivos_pdf/sumario/art_v4_XIII.pdf

Este artigo no se aplica somente aos membros da Organizao das Naes Unidas, mas vincula toda a comunidade internacional. Ele probe o recurso fora pelos membros da ONU contra qualquer outro Estado, sendo este membro ou no, uma vez que a Carta da ONU estatui em seu art. 2, n. 6 que a Organizao se compromete em assegurar que os Estados que no so seus membros ajam de acordo com os princpios erigidos na Carta, visando manuteno da paz e segurana internacionais12. A guerra, assim, tornou-se um ilcito internacional e a Carta da ONU teve a oportuna cautela de no se referir nominalmente guerra, mas ameaa ou utilizao da fora, algo bem mais extenso e abrangente. Segundo o art. 2, 4, qualquer uso da fora no cenrio internacional empreendido pelos Estados-membros, independente da razo, vedado, a menos que expressamente permitido pela Carta. com a redao dele que se cristaliza o princpio da resoluo pacfica das controvrsias, que complementado pelo princpio da no interveno, consolidado no art. 2, n. 7 da Carta. Uma vez proscrita a guerra, emerge este princpio como expresso da autonomia estatal e para impossibilitar que grandes potncias, sob a alegao da defesa de qualquer interesse, interviessem por ameaa ou utilizao da fora nos assuntos domsticos ou externos de outro Estado de forma arbitrria e prejudicial liberdade e independncia das naes. O princpio da no interveno considerado corolrio lgico da proibio do uso da fora e conquista dos pases de Terceiro Mundo, haja vista que estes foram os principais alvos de intervenes por parte das grandes potncias. Entende-se interveno como a ao de um Estado ou grupo de Estados que interfere em outro Estado soberano ou independente, para impor a sua vontade nos assuntos internos e externos, sem o respectivo consentimento, a fim de manter ou alterar um estado de coisas. , portanto, uma prtica ilcita, pois contraria o consagrado princpio da no-interveno. Contudo, a prpria Carta da ONU s probe a interveno nos assuntos internos e a ONU quem decide se a matria pertence ou no jurisdio domstica dos Estados 13. Cabe destacar, ainda, que as presses polticas, econmicas e diplomticas violam tambm o art. 2, n. 7, quando tiverem o sentido de verdadeiro ultimato, isto , sempre que puderem ser comparadas ao uso da fora devido efetiva imposio da vontade de um Estado sobre outro para que este faa ou deixe de fazer algo, por meio da eliminao ou restrio das opes que se oferecem ao governo estrangeiro numa conjuntura particular histrica. Pode-se afirmar, portanto, que se abster de medidas coercitivas elemento essencial para definir o dever de no-interveno que se impe aos Estados. 14 CASUSTICA Importantes contornos do princpio da no-interveno foram definidos nas decises da Corte Internacional de Justia nos casos do Estreito do Corfu e Nicargua. No acrdo que inaugura a sua jurisprudncia no assunto, a Corte assevera: O pretenso direito de interveno no pode ser entendido seno como a manifestao de uma poltica de fora, poltica que no passado deu lugar a graves abusos e que no poderia encontrar qualquer lugar no direito internacional, quaisquer que sejam as deficincias atuais da organizao internacional.15 2.2 LIMITES DO ART. 2, PARA. (7), DA CARTA DA ONU No entanto, a letra da Carta cria uma exceo regra ao prescrever no prprio artigo que o consagra: esse princpio n~o poder| prejudicar a aplica~o das medidas executrias do captulo VII; de forma que n~o h controvrsia quanto possibilidade das Naes Unidas, amparada no captulo VII, autorizar o uso da fora contra algum Estado-membro. A interveno, portanto, s considerada ilcita quando a fora utilizada nas hipteses no autorizadas pelo Captulo VII da Carta. O problema proposto neste caso identificar quais so os assuntos de domnio reservado16 dos Estados que no podem sofrer a interferncia da
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DINSTEIN, Yoram. Guerra, agresso e legtima defesa. Trad. Mauro Raposo de Mello. Barueri: Manole, 2004. p.
129/130.
13
Cf. MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de Janeiro: Renovar.
1997. p. 45
14 15
Cf. AMARAL JNIOR, Alberto do. Op. Cit. p. 166
Cf. CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA. Caso do Estreito de Corfu (Reino Unido v. Albnia). Deciso de 15 de dezembro de 1949. Disponvel em: <http://www.icj-cij.org/docket/files/1/11885.pdf> Acesso em: 30 de maio de 2008. p. 1).
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Domnio reservado um conceito jurdico que assim foi definido pelo Instituto de Direito Internacional: O domnio reservad o o das atividades estatais em que a competncia do Estado no est vinculada pelo direito Internacional *...+ Dessa forma , as matrias que constam de um domnio reservado so aquelas que ainda no se tornaram objeto de um compromisso internacional. (Grifo no original) (C f. MACEDO, Paulo Emlio Vauthier Borges de. Op. Cit. p. 149).

Organizao. Neste ponto, verifica-se que o respeito aos direitos humanos um dos principais propsitos consagrados na Carta da ONU, e, alm dela, vrios outros documentos internacionais expressam a obrigao dos Estados em respeitar as disposies internacionais humanitrias. Ademais a express~o aes incompatveis com os propsitos das Naes Unidas, inserta no artigo 2, n. 4, reflete uma abertura nos termos da Carta, uma vez que o dispositi vo permite incluir vrias situaes imprevistas e vindouras, que podem ser enquadradas na norma e permitir que a Organizao atue em determinados casos. As aes incompatveis com os propsitos das Naes Unidas so aquelas contrrias ao disposto no primeiro artigo17 da Carta, ou seja: a) atos contrrios paz e segurana internacionais; b) soluo no-pacfica de controvrsias; c) aes contrrias autodeterminao dos povos; d) aes contrrias igualdade de direitos dos povos e e) violaes aos direitos humanos e s liberdades fundamentais. A incluso destas expresses demonstra a preocupao de proibir a ameaa ou utilizao da fora no somente nos casos de integridade territorial ou independncia poltica de qualquer Estado, mas, em qualquer ao militar que fosse contrria aos propsitos das Naes Unidas.. Desta forma, o disposto no art. 2, 7 da Carta da ONU tende a ceder frente constatao da existncia de uma ameaa contra a paz, de uma ruptura da paz ou de um ato de agresso; casos em que as Naes Unidas, por meio da atuao do Conselho de Segurana, podero empreender aes, armadas inclusive, em conformidade com o Captulo VII da Carta, a fim de manter ou restabelecer a paz internacional.18
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Art. 1, 1. Manter a paz e a segurana internacionais e, para esse fim: tomar, coletivamente, medidas efetivas
para evitar ameaas paz e reprimir os atos de agresso ou outra qualquer ruptura da paz e chegar, por meios pacficos e de conformidade com os princpios da justia e do direito internacional, a um ajuste ou soluo das controvrsias ou situaes que possam levar a uma perturbao da paz;
18
Cf. DINH, Nguyen Quoc; DAILLER, Patrick; PELLET, Alain. Direito Internacional Pblico. Trad. Vtor Marques Coelho. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2003. p. 457
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ITEM A: Princpio da universalidade dos direitos humanos e o relativismo cultural. Gramticas diferenciadas de direitos. O ius cogens em matria de direitos humanos. Obras consultadas: Marcelo D. Varella. Direito Internacional Pblico. 3 Edio. Ed. Saraiva. Flavia Piovesan. Direitos humanos e justia internacional. 2 ed. Ed. Saraiva. Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito internacional pblico e privado. 2 ed. Ed. Juspodivm Legislao bsica. Declarao Universal de 1948. Declarao de Direitos Humanos de Viena (1993). Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados (CVDT). 1. Universalidade e relativismo cultural A internacionalizao dos direitos humanos confere primazia ao valor da dignidade humana, como paradigma e referencial tico. Tem como consequncias: a) a relativizao da soberania (concepo kantiana, centrada na cidadania universal); b) reconhecimento da condio de sujeito de direitos aos indivduos. A universalidade dos DH expressa que so aplicveis a todas as pessoas de todos os pases, raas, religies e sexos, seja qual for o regime poltico dos territrios nos quais incide . Para os universalistas, os DH decorrem da dignidade humana (nico requisito ser pessoa), sendo inatac|vel o mnimo tico irredutvel. Em contraposio, os relativistas exprimem que a noo de direitos est ligada ao sistema poltico, econmico, cultural e moral, de modo que cada cultura possui o seu discurso acerca dos direitos fundamentais. Piovesan (pag. 46) destaca a posio conciliatria de Bhikhu Parekh e Joaqun Herrera Flores, para quem seria necessrio desenvolver um catlogo de valores universais no etnocntricos, por meio de um dilogo cultural aberto, no qual os participantes decidam quais os valores a serem respeitados (tese do universalismo pluralista ou de confluncia). Apesar das crticas dos relativistas, o moderno entendimento que o universalismo no deve desconsiderar as peculiaridades locais, sendo enriquecido com a diversidade cultural ( concepo multicultural de direitos humanos). Assim, a universalidade dos direitos humanos pressupe um processo conflitivo, discursivo e dialgico, pelo qual se alcanar um dilogo intercultural, pluralista. A abertura do dilogo entre as culturas, com respeito diversidade e com base no reconhecimento do outro, como ser pleno de dignidade e direitos, condio para a celebrao de uma cultura dos direitos humanos, inspirada pela observncia do mnimo tico irredutvel, alcanado por um universalismo de confluncia. A posio universalista a dominante na doutrina e foi reiterada pela Declarao de Viena de 1993. 2. Gramticas diferenciadas de direitos A expresso refere-se s diversas linguagens produzidas ao longo da histria ou pelos diferentes povos acerca da concepo dos DH. Neste ponto, a Declarao de 1948 inovou a gramtica dos direitos humanos, ao introduzir concepo contempornea de direitos humanos, marcada pela universalidade e indivisibilidade destes direitos e combinando o discurso liberal da cidadania com o discurso social, elencando tanto direitos civis e polticos (arts. 3 a 21), como direitos sociais, econmicos e culturais (arts. 22 a 28). 3. O ius cogens em matria de direitos humanos Do art. 53 da CVDT: Norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados como um todo como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por norma ulterior de Direito internacional geral da mesma natureza. norma de hierarquia superior. Tratado anterior ou posterior que contrarie uma norma de jus cogens nulo (art. 53, CVDT). J a norma de jus cogens superveniente torna nulo tratado anterior incompatvel, com efeitos ex nunc (art. 54, CVDT). Caractersticas: a) primazia na ordem jurdica internacional; b) imperatividade; c) erga omnes; d) rigidez: s modificvel por norma posterior de igual natureza; e) contedo vari|vel. A estas normas n~o se aplica o persistent objector. H divergncias quanto ao seu rol: A maioria dos DIH no possui status de jus cogens (Manual ESMPU, pg. 104). A CIDH j reconheceu o car|ter de jus cogens de diversos dispositivos da Conven~o Americana
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de Direitos Humanos. A CIJ reconheceu, no caso Barcelona Traction (Manual de DH da ESMPU, pg. 103): a proibio de genocdio, da tortura, da escravido e da discriminao racial.
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GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS

PONTO N. 03. Douglas Kirchner
ITEM B: Princpio da indivisibilidade dos direitos humanos. A teoria das geraes de direitos. Diferenas entre obrigaes decorrentes da garantia de direitos civis e polticos e obrigaes decorrentes da garantia de direitos econmicos, sociais e culturais. Obras consultadas: Flavia Piovesan. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 8 ed. Saraiva. Legislao bsica. Declarao Universal de 1948. Declarao de Direitos Humanos de Viena (1993). Princpio da indivisibilidade dos direitos humanos. Numa perspectiva histrica, aos direitos consagrados nas Declaraes Francesa (1789) e Americana (1776), de tica contratualista liberal e absentesta, voltados a impor controle e limites atuao abusiva do Estado e de discurso liberal da cidadania, opunham-se os direitos prestacionais, influenciados pela Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado da URSS e pelas Constituies Mexicana de 1917 e de Weimar de 1919, que continham um discurso social da cidadania, em que a igualdade era o direito basilar e era previsto um extenso rol de direitos econmicos, sociais e culturais. Esta linguagem dicotmica foi eliminada na Declarao Universal de 1948 que, ao lado da universalidade, introduz a indivisibilidade dos DH, ao conjugar o catlogo dos direitos civis e polticos com o dos direitos econmicos, sociais e culturais. Assim, a Declarao parificou os direitos civis e polticos e os direitos econmicos e sociais, afirmando, ainda, a interrelao, indivisibilidade e interdependncia de todos estes direitos: Sem a efetividade dos direitos econmicos, sociais e culturais, os direitos civis e polticos se reduzem a meras categorias formais, enquanto sem a realizao dos direitos civis e polticos, os direitos econmicos, sociais e culturais carecem de verdadeira significao (Piovesan, pag. 142). A indivisibilidade foi reafirmada na Resoluo 32/130 da AG-ONU e na Declarao de Direitos humanos de Viena (1993). Teoria das geraes de direitos. Parte-se do critrio do momento histrico em que o direito foi concebido. No se trata de sucesso geracional de direitos, mas de expanso, cumulao ou fortalecimento dos direitos humanos, todos essencialmente complementares. Primeira gerao: fundamento na liberdade individual, tendo a estrutura de direitos de defesa (prestaes estatais negativas). Segunda gerao: fundamento na igualdade material, tendo a estrutura de direito prestacionais (prestao estatal positiva). Terceira gerao: fundamento na solidariedade ou fraternidade , so de titularidade coletiva e indivisveis, no fracionveis quanto aos seus destinatrios. Alguns autores aventam a existncia de direitos de quarta gerao, ligados democracia participativa (plebiscito, referendo, iniciativa popular, ao popular) e democratizao dos fruns de deliberao internacional (ex. direito de representao de cidados de um determinado estado nos rgos de deliberao em rgos internacionais, como o Parlamento do Mercosul). Diferenas entre obrigaes decorrentes da garantia de direitos civis e polticos e obrigaes decorrentes da garantia de direitos econmicos, sociais e culturais. Os DCP caracterizam-se por impor ao Estado um dever de absteno (no fazer), de no interferncia no espao de autodeterminao do indivduo. Mas h hipteses em que um direito de 1 gerao d lugar a um direito prestao positiva (ex. a propriedade privada pode revelar um dever prestacional do estado, como a segurana pblica, de modo a evitar a usurpao da propriedade). J os DESC demandam uma atuao estatal corretiva, gerando uma obrigao estatal de fazer ou de dar. Mas h hipteses em que um direito de 2 gerao d origem a direito de defesa (ex. direito de greve e direito livre associao sindical, cuja dimenso preponderante negativa, a exigir do estado a tolerncia aos movimentos grevistas e s associaes).
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ITEM C: Direitos humanos e garantias constitucionais fundamentais: convergncias e divergncias conceituais. Tratamento diferenciado entre direitos fundamentais e direitos sociais na Constituio Federal. Obras consultadas: Dirley da Cunha Jr. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. Juspodivm. Gilmar Mendes et al. Curso de Direito Constitucional. 2 ed. Saraiva Legislao bsica. Art. 5, CF-88. Direitos humanos s~o um conjunto de faculdades e instituies que, em cada momento histrico, concretizam as exigncias da dignidade, da liberdade e da igualdade humana, as quais devem ser reconhecidas positivamente pelos ordenamentos jurdicos em nvel nacional e internacional (CUNHA JR, 542). Embora ontologicamente ligados, tem-se reservado a express~o direitos fundamentais para designar os direitos humanos positivados em nvel interno, assegurados pelos mecanismos constitucionais, enquanto direitos humanos, de alcance universal, no plano das declaraes e convenes internacionais, assegurados por mecanismos internacionais de superviso e controle e, indiretamente, por mecanismos internos. Esta diferena conceitual perde importncia em virtude do processo de aproximao e mtua relao entre o direito internacional e o direito interno na temtica dos direitos humanos. A express~o direitos e garantias fundamentais gnero do qual s~o espcies, entre outros, os direitos e deveres individuais e coletivos e os direitos sociais. No h dvidas de que a CF-88 inseriu extenso (e esparso) rol de direitos sociais, sendo que o qualificativo social n~o est| exclusivamente vinculado a uma atuao positiva do Estado na promoo e na garantia de proteo e segurana social, porquanto tambm so sociais direitos que asseguram e protegem um espao de liberdade ou mesmo de proteo de determinados bens jurdicos para segmentos sociais, como o direito dos trabalhadores. Os direitos sociais tambm tm dupla fundamentalidade: formal (ao se inserir positivamente em texto constitucional ou em tratados internacionais firmados e incorporados) e material (ao se mostrarem projeo da dignidade humana). No sistema brasileiro, os direitos sociais tambm se encontram sob o regime material de aplicabilidade imediata (art. 5, 1, CF), a despeito da posio topogrfica desta norma (inserida dentro do captulo dos direitos e deveres individuais). Por outro lado, para alm de uma interpretao literal do art. 60, 4, CF, entende-se que esta regra de imunizao visa a impedir a destruio dos elementos essenciais da Constituio, no particular, os direitos projetados da dignidade humana. Ademais, no existe na CF-88 (ao contrrio da Constituio Portuguesa) uma rgida separao entre os direitos de liberdade e os direitos sociais, de modo a excluir estes ltimos do rol de clusulas ptreas. Diversamente dos direitos fundamentais clssicos, cujo contedo determinado pela CR, a maior parte das normas consagradoras de direitos sociais no define aquilo que o cidado pode exigir diretamente. Os direitos sociais podem, ento, ser realizados de vrias formas e demandam que se reconhea um vasto espao de liberdade de conforma~o do legislador, em raz~o do princpio democr|tico e da escassez de recursos. Mas a clusula da reserva do possvel encontra insupervel limitao na garantia do mnimo existencial. A no~o de mnimo existencial compreende um complexo de prerrogativas cuja concretiza~o revela-se capaz de garantir condies adequadas de existncia digna, em ordem a assegurar, pessoa, acesso efetivo ao direito geral de liberdade e, tambm, a prestaes positivas originrias do Estado, viabilizadoras da plena fruio de direitos sociais bsicos.
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ITEM A: Relao entre o regime de proteo internacional de direitos humanos, o direito internacional humanitrio, o direito de minorias, o direito de refugiados e o direito internacional penal. Obras consultadas: George Marlmelstein Lima. Curso de Direitos Fundamentais, 2ed., So Paulo: Atlas, 2010. Paulo Henrique Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 ed., Salvador: Juspodivm, 2011. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional Pblico, 5 ed., So Paulo: RT, 2011. Direitos Humanos: so os direitos ligados proteo da dignidade da pessoa humana (DPH) reconhecidos no plano internacional, ou seja, consagrados (escritos) em tratados e convenes internacionais; distinguem-se dos chamados direitos do homem, que seriam os mesmos direitos referentes proteo da DPH, mas ainda no positivados na ordem jurdica internacional; tal distino perde sua utilidade na medida em que muitos direitos do homem foram positivados no sculo XX, adquirindo a qualidade de direitos humanos. Direito Internacional Humanitrio: tambm conhecido como Direto de Genebra, visa a liminar o impacto dos conflitos armados dignidade da pessoa humana, regulando a proteo jurdica mnima nas guerras e a assistncia s vtimas conflitos. regido pelos seguintes princpios: neutralidade, nodiscriminao, responsabilidade estatal e humanidade. Direitos dos Refugiados: direito que protege as pessoas que abandonam o local onde vivem em razo de conflitos armados, desastres naturais ou perseguies polticas, ideolgica ou religiosas. Direito das Minorias: parte dos direitos humanos que se destina a proteger os direitos de membros de minorias tnicas, religiosas ou lingusticas, ainda que no nacionais do Estado em que se encontram, assegurando-lhes o usufruto de sua cultura, a prtica de sua religio e o uso de sua lngua. Direito Internacional Penal: conjunto de normas que possibilita a punio de crimes internacionais visando proteo da sociedade internacional de aes individuais ou estatais que possam causar danos paz mundial e aos direitos humanos. Exemplo notrio de sua consolidao foi a criao e instalao do Tribunal Penal Internacional (TPI) pelo Estatuto de Roma de 1998 (no Brasil, Dec. n. 4.388/2002). No se confunde com o Direito Penal Internacional, remo do Direito das Gentes que regula a cooperao internacional entre os Estados no combate criminalidade comum interna. Embora estes Direitos constituam regimes formalmente distintos cada qual com sua peculiar normatizao substantiva e processual , eles interagem de modo a formar um sistema funcionalmente integrado. No plano substantivo, essa interao revela-se, por exemplo, no art. 3, comum s quatro Convenes de Genebra sobre Direito Internacional Humanitrio, que consagra direitos humanos bsicos, uma pauta mnima de humanidade, a serem respeitados tanto em tempos de paz como em tempos de conflitos armados. Em igual senda, determinadas garantias fundamentais da pessoa humana encontram-se consagradas nos dois Protocolos Adicionais de 1977 s Convenes de Genebra. Tambm as normas relativas aos direitos inderrogveis art. 4(2) do Pacto de Direitos Civis e Polticos, art. 27 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, art. 15(2) da Conveno Europeia de Direitos Humanos, bem como o j mencionado art. 3 das Convenes de Genebra sobre Direito Internacional Humanitrio , que so aplicveis indistintamente tanto no mbito dos Dir. Humanos como no do Dir. Humanitrio. O mesmo se passa com o Direito dos Refugiados (cuja existncia deve-se, em grande medida, violao de direitos humanos, que, por sua vez, gera a fuga de nacionais de seus pases) e os Direitos Humanos. Aplicam-se, assim, as disposies relativas ao sistema de proteo dos Direitos Humanos antes do processo de solicitao de asilou ou refgio, durante o seu curso e depois de seu trmino (na fase final das
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solues durveis). Dada a inter-relao acima assinalada, em nada surpreende que muitos dos direitos humanos universalmente consagrados se apliquem diretamente aos refugiados, por exemplo, os arts. 9 e 1315 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, e o art. 12 do Pacto de Direitos Civis e Polticos). Em via de mo dupla, tambm preceitos do Direito dos Refugiados aplicam-se ao domnio dos Direitos Humanos, como o caso do princpio da no-devoluo (non-refoulement). Vide art. 33 da Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados, art. 3 da Conveno das Naes Unidas contra a Tortura, e o art. 22(8) e (9) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. No plano operacional, o Alto Comissariado das Naes Unidas para os Refugiados ACNUR e o Comit Internacional da Cruz Vermelha CICV trabalham em conjunto para enfrentar questes atinentes aos direitos humanos e ao direito humanitrio, inclusive com a prestao de assistncia, por parte do CICV, a detidos ou prisioneiros polticos em decorrncia no de guerra, mas de represso poltica interna. Tambm em matria de Direito dos Refugiados nota-se essa operao conjunta. A partir da criao do ACNUR, passou o CICV a exercer papel complementar ao daquele, nas diversas crises humanitrias ocorridas em diferentes partes do mundo. Em verdade, um sem-nmero de clusulas das Convenes de Genebra e de seus Protocolos Adicionais lida especificamente com refugiados (i.e. arts. 44 e 70(2) da Conveno IV e art. 73 do Protocolo I) ou a eles se relacionam indiretamente (arts. 25-26, 45 e 49 da Conveno IV; art. 33 do Protocolo I; e art. 17 do Protocolo II). Ademais, resolues adotadas por sucessivas Conferncias Internacionais da Cruz Vermelha vezeiramente dispem sobre a assistncia a refugiados e deslocados. A aplicao das normas relativas ao Direito dos Refugiados e ao Direito Humanitrio no exclui a aplicao concorrente das normas relativas aos Direitos Humanos (dado seu carter de generalidade), o que restou reconhecido na II Conferncia Mundial de Direitos Humanos (Viena, junho de 1993). A obrigao passa a ser incondicional e partilhada por todos. Princpios comuns ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio: inviolabilidade da pessoa (englobando o direito vida, integridade fsica e mental e aos atributos da personalidade); no-discriminao (de qualquer tipo); segurana da pessoa (abarcando a proibio de represlias, de penas coletivas e de tomada de refns; observncia das garantias judiciais, da inalienabilidade dos direitos e da responsabilidade individual). O chamado Direito das Minorias serve como contraponto e mitigao do Direito dos Povos. Enquanto este ltimo relaciona-se com o direito das populaes de se autogerirem e de se autodeterminarem, formando um Estado nacional, aquele o Direito das Minorias relaciona-se com os deveres cometidos nao assim constituda, o Estado, no sentido de respeitar as eventuais particularidades religiosas, culturais ou lingsticas de determinada parcela da populao desse mesmo Estado. Assim, o direito de autodeterminao e de autogesto (Direito dos Povos) encontra-se juridicamente limitado pelo dever correlato de respeitar a livre expresso de eventuais minorias (Direito das Minorias). A matria, depois do fim da Primeira Guerra, passou a ser objeto de acordos internacionais especficos, no mbito da Liga das Naes e da ONU. A vigente Resoluo 47/135, de 18 de dezembro de 1992, da Assembleia Geral da ONU, adota a Declara~o dos Direitos das Pessoas Pertencentes a Minorias Nacionais ou tnicas, Religiosas e Lingusticas. Nesse documento, {s minorias, em regra, no reconhecida capacidade jurdica coletiva, isto , no lhes reconhecida personalidade jurdica de direito pblico internacional. Os direitos proclamados dirigem-se, precipuamente, aos indivduos pertencentes a essas minorias. Entretanto, h concesses importantes ao reconhecimento da existncia de direitos coletivos das minorias, como, por exemplo, o de criar e gerir suas prprias associaes (art. 2, par|grafo 4). Esse reconhecimento, ainda que eventual, de direitos coletivos, a novidade histrica trazida pela mencionada Resoluo da ONU, que sinaliza, talvez, nova tendncia para o tratamento futuro da matria. Importante notar que o Direito das Minorias no autoriza movimentos em favor de secesso. A uma, porque seria contraditrio com a prpria ideia da existncia da minoria. A duas, porque implicitamente vedado pelo art. 8, 4, da prpria Resoluo (i.e. que garante o princpio manuteno da integridade territorial dos pases pactantes). Outro ponto importante da referida Resolu~o a ausncia de defini~o legal do termo minoria, cujo contedo alvo de acirrada e histrica controvrsia tanto de natureza poltica quanto doutrinria. De se destacar ainda uma gama de normas protetoras dos direitos dos povos indgenas (categoria minoritria especfica), sobretudo a Conveno n 169 da OIT. A violao a direitos humanos garantidos em tratados internacionais, como o so aqueles previstos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos, pelo Direito Humanitrio e pelo Direito dos Refugiados,
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pode gerar responsabilizao penal internacional, conforme determinam as regras de competncia complementar (princpio da complementaridade) do Tribunal Penal Internacional Permanente TPIP, criado pelo Estatuto de Roma. No caso de pases que no tenham aderido ao TPIP, pode-se cogitar da responsabilizao penal mediante a constituio de Tribunais ad hoc, segundo deciso especfica do Conselho de Segurana da ONU. Neste ltimo caso, diferentemente do que ocorre com o TPIP, a competncia do Tribunal Internacional revela primazia sobre a competncia dos Tribunais nacionais.
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ITEM B: Eficcia vertical e horizontal de direitos humanos (Drittwirkung). Obrigao de respeitar e de garantir respeito a direitos. Obras consultadas: Flvia Piovesan. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 10 ed., So Paulo: Saraiva. Daniel Sarmento. Direitos fundamentais e relaes privadas, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
A eficcia horizontal (privada ou externa) refere-se projeo dos direitos fundamentais s relaes entre particulares e nasce da constatao de que o Estado no o nico agente que pode ameaa-los. No h divergncia em relao projeo de direitos fundamentais sobre as relaes entre os cidados e os poderes pblicos (eficcia vertical dos direitos fundamentais). Segundo Daniel Sarmento (2006), os riscos que envolvem a atual sociedade no so gerados apenas por agentes estatais, mas tambm, e em maior intensidade, por particulares (ex. grandes empresas, multinacionais, organizaes no governamentais etc.). Os direitos fundamentais so instrumentos de proteo contra o abuso de poder, seja ele um poder estatal ou no. Teoria da eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais na esfera privada: Esta teoria foi defendida inicialmente na Alemanha na dcada de 50 (Caso Lth, julgado pelo Tribunal Constitucional Federal alemo em 1958). Os direitos fundamentais passam a ser invocados diretamente no mbito das relaes privadas, independentemente de qualquer mediao por parte do legislador, ressalvando-se a necessidade de ponderar o direito fundamental em jogo com a autonomia privada dos particulares envolvidos no caso. Os E.U.A., embora os julgados de sua Corte Suprema sejam referncia em direitos humanos, negam total aplicabilidade dos direitos fundamentais a relaes privadas ( state action doctrine). No Brasil predomina a teoria da eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais na esfera privada , com a vinculao direta dos particulares aos direitos fundamentais, aceita pela maioria da doutrina (Jos Adrcio, Sarmento, Barroso) e na jurisprudncia a tese que o STF vem adotando. O STF no a mencionada expressamente, mas j consta em julgados mais recentes (STF, RE 201819/RJ, j. 11/10/2005, referente expulso de associado da Unio Brasileira de Compositores sem lhe garantir a ampla defesa). Sobre a eficcia horizontal existem ainda as seguintes teorias: Eficcia indireta (mediata): prevalecente na Alemanha, esta corrente que nega a possibilidade de aplicao direta nas relaes privadas, pois a Constituio no investe os particulares em direitos subjetivos privados, mas ela contm normas objetivas, cujos efeitos de irradiao levam impregnao das leis civis por valores constitucionais. Ao Judicirio sobraria o papel de preencher as clusulas indeterminadas criadas pelo legislador, levando em considerao os direitos fundamentais ou rejeitar, por inconstitucionalidade, a aplicao de normas privadas incompatveis com tais direitos. A aplicabilidade s relaes privadas dependeria, portanto, da atuao do legislador infraconstitucional. Prevalece tal teoria tambm na ustria e na Frana. Deveres de proteo: na Alemanha, autores (Canaris, Isensee) consideram que o Estado tem a obrigao no apenas de abster-se de violar os direitos fundamentais, mas tambm de proteg-los diante de leses e ameaas provenientes de terceiros, inclusive particulares; Convergncia estatista, de Jurgen Schwabe (Alemanha-1971): considerado o Estado sempre responsvel ltimo por leses a direitos fundamentais que tm origem nas relaes privadas; Robert Alexy tentou conciliar as correntes, pois todas elas reconhecem que as gradaes da eficcia dos direitos decorrem da ponderao de interesses, propondo um modelo de trs nveis de efeitos: o nvel dos deveres do Estado, o nvel dos direitos frente ao Estado e o nvel de relao entre os particulares.
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Esta vincula~o n~o pode ferir o princpio da autonomia de vontade, sob pena de se ter uma ditadura dos direitos fundamentais. A eficcia, portanto, dos DFs s relaes privadas sofre algumas limitaes, no incidindo na mesma intensidade que nas relaes entre indivduo e Estado. Parmetros para a ponderao de interesses: o fato de os particulares serem tambm titulares de direitos fundamentais, desfrutando de autonomia privada constitucionalmente protegida, impe uma srie de adaptaes e especificidades na incidncia dos direitos humanos no campo privado. Quanto maior a desigualdade, mais intensa ser a proteo do direito fundamental em jogo e menor a tutela da autonomia privada, variando a ponderao de interesses tambm em funo da natureza da questo constitucional. Obrigao de respeito aos direitos humanos, para a Corte Interamericana de Direitos Humanos, caracteriza-se como dever de carter eminentemente negativo, de absteno de condutas violadoras dos direitos humanos; continua a Corte, na sentena do Caso Velasquez Rodriguez, que o exerccio da funo pblica tem limites que derivam dos direitos humanos, atributos inerentes dignidade humana e em conseqncia, superiores ao poder do Estado (RAMOS,2004:41). Obrigao de garantia se relaciona com uma obrigao de fazer. Para a Corte Interamericana, ainda no Caso Velasquez Rodriguez, essa obrigao manifesta-se de forma preponderantemente positiva, tendo por contedo o dever dos Estados Partes de organizarem o aparato governamental e, em geral, todas as estruturas atravs das quais se manifesta o exerccio do poder pblico, de maneira tal que sejam capazes de assegurar juridicamente o livre e pleno exerccio dos direitos humanos (RAMOS ,2004:42).
Palavras-Chave: Drittwirkung- horizontal- obrigaes- respeito - garantia.
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GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS PONTO N. 04. Raquel Barua da Cunha
ITEM C: As Naes Unidas e a promoo universal dos direitos humanos: inteligncia do art. 1, para. (3), da Carta da ONU. Valor normativo da Declarao Universal dos Direitos Humanos. Obras consultadas: Flvia Piovesan. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 10 ed., So Paulo: Saraiva. Antnio Augusto Canado Trindade. A Humanizao do Direito Internacional, Belo Horizonte: Del Rey. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional Pblico, 5ed., So Paulo: RT, 2011. Paulo Henrique Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 ed., Salvador: Juspodivm, 2011. As Naes Unidas e a promoo universal dos direitos humanos: inteligncia do art. 1, para. (3), da Carta da ONU. Os pases aliados, em outubro de 1944, reuniram-se na cidade de Dumbarton Oaks para estabelecer as diretrizes de uma nova organizao internacional em que se garantisse a paz e a segurana internacional aps a guerra. Essas diretrizes ficaram conhecidas como Dumbarton Oaks Proposals e serviram de inspirao para elaborao da Carta da ONU. O Dumbarton Oaks Proposals fazia referncia apenas em uma passagem ao termo direitos humanos. J| a Carta das Naes Unidas, desenvolvendo melhor o tema, fez referncia a mencionada expresso em 5 passagens: art. 1., pargrafo (3); art. 13, pargrafo (1), alnea (b); art. 55, alnea (c); art. 60; art. 62, pargrafo (2). A nova agenda internacional caracterizada pelos seguintes valores: evitar a guerra, manter a paz e a segurana internacional, promoo dos direitos humanos, prevendo novas formas de cooperao econmica e social entre os Estados (PIOVESAN, 2009, p. 133). A Carta da ONU de 1945 consolida este movimento de internacionalizao dos direitos humanos. A relao de um Estado e seus nacionais torna-se objeto de interesse internacional. Nesse sentido, o art. 1 (3) do diploma estabelece como propsito das Naes unidas "conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio". A Carta da ONU, conquanto tenha sido enftica em terminar a importncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, no define o contedo de tais expresses. Por isso, a Comisso responsvel pela organizao inicial da ONU, j em setembro/1945, recomendou ao Conselho Econmico e Social instituir uma Comiss~o de Direitos Humanos com a finalidade de elabora~o de um Bill of Rights internacional e assim foi feito resultando na DUDH, aprovada em 1948. Valor normativo da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH) A DUDH no um tratado, sendo adotada sob a forma de Resoluo (Resol./ONU 217 A III) no possuindo fora de lei (PIOVESAN, p. 146). Ela foi adotada por unanimidade, fato que refora sua fora poltica. Seu texto combinou, de forma indita, o discurso liberal com o discurso social contemplando tantos os direitos civis e polticos (at o artigo 21), quanto os direitos econmicos, sociais e culturais (dos artigos 22 em diante). A Declarao cria um padro mnimo para proteo dos direitos humanos no mbito mundial. A declarao tem qualidade de fonte jurdica (inspirao) dos tratados internacionais de direitos humanos. Alm dessa repercusso no mbito internacional, h tambm, nos textos das constituies dos pases com a incorporao Lei Maior dos direitos proclamados na DUDH. Segundo Eduardo Antunes ( apud PIOVESAN, 2009, p. 139), "a Declarao consolida a afirmao de uma tica universal ao consagrar um consenso sobre os valores de cunho universal a serem seguidos pelos Estados". Na Comiss~o de Direitos Humanos, houve acalorado debate para definir se a International Bill of Human Rights teria a forma de tratado (vinculante) ou de declara~o que explicitaria o conceito de direitos humanos contido na Carta da ONU. Ao prevalecer a forma de declara~o, ficou clara a op~o por um
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documento formalmente n~o vinculante. Desta forma, a declara~o, ao se revestir da forma de uma resolu~o da Assembleia Geral da ONU, se consolidou como recomendao, diretriz poltica de ao dos estados(...) Do ponto de vista estritamente formal, a Declarao Universal dos Direitos Humanos , consequentemente, parte do assim denominado soft law, direito suave, nem vinculante, mas, nem por isso desprezvel nas relaes internacionais (Arag~o). Embora formalmente no vinculante, h entendimento doutrinrio que confere DUDH natureza obrigatria seja como costume, seja como jus cogens. Sobre a possibilidade de entender a DUDH como costume internacional e, por conseguinte, materialmente vinculante, Dr. Arago pontifica: Em resumo, possvel afirmar que um ncleo de direitos da Declarao Universal dos Direitos Humanos tem fundamento vinculante no direito internacional costumeiro. J com relao a outros [p.ex. direitos iguais no matrimnio e possibilidade de mudana de religio em pases islmicos], fato, porm, que o consenso sobre sua aceitao como norma jurdica direcionada proteo obrigatria pelos estados ainda no se acha consolidado, por mais que em foros internacionais se afirme recorrentemente o carter universalista da declarao. Em relao ao entendimento da DUDH ser tida como jus cogens, Dr. Eugnio Arago entende que alguns direitos elencados na declarao teriam essa natureza e que os direitos da DUDH que no integram o jus cogens servem de norte para elaborao de normas internacionais e internas sobre direitos humanos. H os que defendem a fora jurdica da DUDH por integrar o direito costumeiro internacional e/ou os princpios gerais de direito, sob trs argumentos: i) incorporao de seu contedo pelas Constituies nacionais; ii) inmeras referentes em Resolues da ONU reforando o compromisso com a Carta; iii) decises de Cortes nacionais fundando-se na DUDH (PIOVESAN, 2009, p. 147). O prof. Augusto Canado Trindade (2006, p. 74) defende que as resolues das organizaes internacionais contribuem para moldar o direito internacional costumeiro e para cristalizar os princpios gerais emergentes do Direito Internacional. Destaque-se, por oportuno, o entendimento parcialmente divergente de Mazzuoli: Formalmente, por ser Resoluo da Assembleia-Geral, apenas uma recomenda~o. [Entretanto] possvel (mais que isso, necessrio) qualificar a Declarao Universal como norma de jus cogens internacional (MAZZUOLI, 2010, p. 861). Sobre a relao entre a DUDH e o artigo 1, 3 da Carta da ONU tm-se: Para ns, a Declarao Universal de 1948 integra a Carta da ONU, na medida em que passa a ser sua interpretao mais fiel, no que tange { qualifica~o jurdica da express~o direitos humanos e liberdades fundamentais (Mazzuoli, 2010, p. 859). Destaque-se que a Conferncia de Viena de 1993 teve o propsito de revigorar a memria da Declarao Universal de 1948 - reiterando o universalismo, afastando a ideia do relativismo cultural em matria de direitos humanos ( 5 da declarao) - e trazer outros princpios, tais como, indivisibilidade, interdependncia, inter-relacionariedade. A aplicao DUDH, por consagrar a concepo universal dos direitos humanos, sofre fortes resistncias do relativismo cultural, na medida em que este movimento flexibiliza a noo de direito relacionando-o ao sistema poltico, econmico, cultural, social e moral vigente em determinada sociedade. A pretenso de universalizao dos instrumentos internacionais de direitos humanos simboliza a arrogncia do imperialismo cultural do mundo ocidental. O universalismo induz distribuio da diversidade cultural. Todavia, Boaventura de Souza Santos, inspirado no multiculturalismo emancipatrio (apud PIOVESAN, p. 156), defende a superao do debate entre o universalismo e o relativismo cultural, na medida em que todas as culturas possuem concepes distintas e incompletas de dignidade humana, devendo haver um dilogo intercultural com uma consequente transformao cosmopolita dos direitos humanos. Com a abertura do dilogo entre as culturas, respeitando-se a diversidade, chega-se a um "mnimo tico irredutvel", alcanado por um universalismo de confluncia (PIOVESAN, p. 158).
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ITEM A: Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503. As relatorias especiais. O sistema de "peer review". Obras consultadas: Manual prtico de direitos humanos internacionais (ESMPU) 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012. Anotaes de Aula ACR com base no edital Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU: Em 2006, os membros das Naes Unidades substituram a antiga Comisso de Direitos Humanos, que existia desde 1946, pelo Conselho de Direitos Humanos (CDH). Criado pela Resoluo n. 60/2591 19, rgo central na proteo de direitos humanos da ONU, vinculado Assembleia Geral (AG), e no mais ao Conselho Econmico e Social (ECOSOC). A atual composio permite maior rotatividade e meios p/ evitar que grandes violadores sejam membros. Funes: codificar, promover educao, consultoria e fiscalizao e monitoramento de direitos humanos, por meio 3 (trs) mecanismos: a) reviso peridica universal (marca: universalidade e igualdade entre os Estados) b) procedimentos especiais (marca: independncia dos mandatrios) e c) procedimentos de reclamao (marca: acessibilidade) - antigo procedimento 1503 da Comisso (reclamaes de indivduos). Os procedimentos especiais surgiram da prtica da Comisso de Direitos Humanos de investigar no Estados especficos, mas temas. Hoje, tm a finalidade de elucidar e relatar violaes macias e sistemticas 20 aos dir. humanos e pode abranger Estados especficos (mandatos nacionais) ou temas (mandatos temticos). Consistem em investigaes independentes realizadas por um perito/ expert ou por um grupo de especialistas.21 No entanto, podem assumir formas variadas: grupo de trabalho, relator especial, representante especial, inqurito, comisso de peritos, etc. Existe uma flexibilidade tanto p/ criao como p/ funcionamento dos procedimentos especiais, uma vez que a Resoluo 5/1 do Conselho cria apenas princpios gerais. H, atualmente, 30 procedimentos especiais relativos a temas (escravido, venda de crianas etc.) e 8 relativos a Estados (Ex: Somlia, Sudo, Haiti etc.)(Manual:188). O CDH encaminha, anualmente, suas concluses em cada procedimento especial Assembleia Geral, em razo de que: primeiro: trata-se de procedimento extraconvencional; e segundo: o Estado violador n~o propriamente punido, mas apenas exposto perante a comunidade internacional. Da afirmar-se que se trata de uma sistem|tica de soft law. A prote~o extraconvencional funda-se no nos acordos especficos, mas na mera participao na ONU, como suficiente para o Estado seja obrigado reconhecer como vlidos os atos internacionais de apreciao sobre os direitos humanos no seu territrio. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503: so procedimentos criados pelas Resolues 1235 e 1503 do ECOSOC. Etapas evolutivas: 1a: Aprovao da Res. 1235/1967- autorizou o debate pblico das violaes notrias e sistemticas de dir. humanos e liberdades fundamentais em pases em que existiam polticas oficiais de dominao colonial, discriminao racial e de apartheid. 2a: Edio da Res. 1503/1970- introduz um procedimento confidencial de recepo e processamento de comunicaes individuais submedidas a condies admissibilidade. 22 3a: ampliao do procedimento 1235, com a criao de rgos especficos de carter geogrfico, mas sem limitao com o tema de colonizao e apartheid, como era no incio. 4a: em 1980, no proced. 1235, h a criao de rgos especiais de investigao por temas
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Motivo: excessiva politizao e seletividade na atuao e inadequado processo eletivo de membros da Comisso.
Assim, violaes a direitos de indivduos s seriam levados em considerao para caracterizar uma violao sistemtica. A ao em prol de indivduos especficos seria de competncia dos instrumentos convencionais.
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Dentre os procedimentos especiais disposio do Conselho de DH, as misses de investigao representam importantes instrumentos de ao. Um expert ou grupo de expertises estuda a situao dos direitos humanos e procura por violaes em um determinado Estado com o propsito de reunir informaes para o Procedimento 1503 (confidencial) ou 1235 (pblico). Entretanto, uma misso de investigao somente poder acontecer com o consentimento do Estado no qual o respeito aos direitos humanos est sendo questionado.
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A diferena marcante (alm da publicidade e de outros quesitos procedimentais) que a iniciativa da abertura do procedimento 1235 advinha dos representantes da Comisso (hoje Conselho); j no procedimento 1503 eram peties individuais que levavam ao incio do procedimento.
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especficos.23 5a: possibilidade de aceitar peties individuais e solicitar ao Estado a reparao humanitria. 6: em fim, em 1991, buscavam-se a responsabilizao internacional do Estado por violao de direitos de indivduos especficos.24 Crticas do incio do sec. XXI: a escolha de pases e aprovaes de resolues condenatrias respondia a uma lgica arbitrria e mascarava interesses geopolticos, associados capacidade de articulao internacional, poder econmico, militar, etc . Conv. Mundial de Viena enfatizou a necessidade da: no seletividade, objetividade e imparcialidade nos procedimentos e controle de dir. humanos. Procedimento 1235 (denominados especiais ou pblicos). Objeto: recebimento de comunicaes individuais de violaes sistemticas e macias de direitos humanos. Abrangncia: nasceu vinculado a discriminao racial e apartheid, mas a partir de 1976, no havia mais limitao de tema. Procedimento: inicia-se com a indicao de grupos especiais de investigao e relatores especiais para determinados temas ou reas geogrficas. Aprova-se a Resoluo (criando rgo especial), indicam-se membros, renem informaes, e propem medidas imediatas p/ remediar as violaes25; e o grupo elabora seu relatrio final, que ser remetido Assembleia Geral. 26 Procedimento 1503 (proc. de queixas): mecanismo processual, permanente e confidencial, de transmisso de peties individuais contra Estados por violaes de direitos humanos recebidas pela ONU. Objetivo: identificar as comunicaes que indiquem um quadro persistente de violaes manifestas de dir. humanos e liberdades fundamentais.27 28 Fundamento: dever de cooperao dos Estados com a ONU (art. 56-Carta). Na essncia, o proced. 1503 fora mantido, alterando-se a denominao. Trmite: H dois grupos de trabalho: o Grupo de Trabalho sobre Comunicaes (juzo de admissibilidade), que cabe fazer a triagem das queixas, p/ descartar as annimas e as manifestamente ilegtimas. Se aceitas so enviadas para os Estados p/ manifestao, e depois encaminhadas ao Grupo de Trabalho sobre Situaes, que analisa as comunicaes e respostas estatais; e apresenta um relatrio final (parecer) ao Conselho, com recomendaes de aes a serem tomadas. Possui carter confidencial, embora possa haver publicidade em caso de inequvoca falta de cooperao do Estado. A Resoluo 5/1 do Conselho disciplinou os critrios de admissibilidade das comunicaes individuais: a) ausncia de fundamentao poltica e conformidade do objeto c/ a Carta da ONU, Declarao Univ. dos Dir. Hum. e outros instrumentos internacionais de dir. hum. aplicveis; b) descrio dos fatos especficos e direitos afetados; c) ausncia de linguagem abusiva; d) identificao dos autores da comunicao (pessoa/grupo de pessoas vtima ou que tenha conhecimento direto da violao); e) no ser baseada exclusivamente em informaes jornalsticas; f) o caso no pode estar sendo tratado em outro procedimento especial, rgo de fiscalizao de tratados, outros procedimentos da ONU ou de sistemas regionais similares; g) prvio esgotamento dos recursos internos, salvo se no efetivos ou desarrazoadamente demorados. Quando o procedimento 1503 no consegue por fim violao de dir. humanos em pauta, o Conselho pode invocar o procedimento 1235, por meio do qual pode realizar um debate pblico anual sobre as graves violaes aos direitos em questo. Se tambm restar infrutfero, o Conselho pode solicitar a aprovao de resoluo acerca da condenao pblica do fato, o que mancha a reputao dos lderes de Estado e desacredita suas legitimidades enquanto lideranas polticas. Com a extino da Comisso, a concluso do procedimento, atualizado em 2007, foi mantida em seus aspectos principais. Caso o Estado no cumpra as recomendaes do Conselho, este pode eliminar a confidencialidade do procedimento, tratando-o em sesso pblica. Eficcia dos procedimentos: fortalece a resp. costumeira internacional do Estado, pois suprem a ausncia de sistemas convencionais, aceitos por todos os Estados, aos quais o individuo teria acesso. A prtica desses mecanismos no seio da ONU acarreta a busca por efetividade de suas decises por meio da provocao do Conselho de
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O primeiro Grupo de Trabalho foi sobre desaparies foradas. Os grupos especiais de estudos, seja geogrficos ou temticos, eram compostos de diferentes maneiras: relatores especiais, grupos de trabalho, grupos de especialistas independentes e mesmo a prpria figura do SecretrioGeral da ONU como relator privilegiado da situao de dir. humanos de determinado pas.
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o caso do Grupo de trabalho sobre priso ou deteno arbitrria.
Nesse ponto, o proc. 1235 modifica-se p/ aceitar, alm das preocupaes com a situao geral de dir. humanos, as preocupaes com indivduos especficos.
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Atualmente, o Conselho de DH manteve o procedimento pblico nas linhas gerais da Comisso.
A violao manifesta consiste em uma situao que afete grande nmero de pessoas por um perodo dilatado de tempo. O proced. 1503 no se preocupava com a situao individual p/ dar uma possvel satisfao s vtimas. Ao contrrio, as peties individuais eram utilizadas s p/ caracterizar uma situao de violao flagrante e macia de dir. humanos em um pas/regio. Contudo, o procedimento era finalizado com recomendaes de aes aos Estados, o que beneficiava as vtimas.
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Dentre as violaes consideradas por esse procedimento incluem-se o genocdio, o apartheid, a discriminao tnica e racial, a tortura, a migrao em massa forada, a priso em massa sem julgamento.
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Segurana (CS), o que tem contribudo para o redirecionamento das decises do CS (poder vinculante) em prol da proteo dos direitos humanos.29 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 12: os procedimentos especiais (1235 e 1503): a) passaram a permitir a ento Comisso de DH investigar, por via de Subcomisso, graves violaes de DH, quando constatado que estas se inseriam num padro consistente de atuao do Estado violador. As relatorias especiais: Relator especial um expert escolhido por um rgo do sistema universal (ONU) ou regional (OEA) p/ preparar relatrios regulares sobre a situao dos dir. humanos de um determinado pas (relator especial p/ um determinado pas/), efetuar visitas in loco (com anuncia estatal) ou sobre uma temtica de dir. humamos especfica (relator temtico), bem como elaborar relatrios finais com recomendaes de aes aos Estados. Se a pessoa for escolhida pelo Secretrio Geral da ONU, pode ser chamada tambm de representante especial. Uma fun~o similar pode ser tambm a do expert independente. O Conselho de Dir. Humanos tem poderes p/ instituio de relatores especiais. Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 17: O sist. de relatrios peridicos como instrumentos de monitoramento de tratados internacional: b) tem que ser articulado com outras faculdades do rgo de monitoramento que lhe permita conferir a correo das informaes pelo estado-parte ( uma das principais crticas: evitar meros informes oficiais). O sistema de peer review(monitoramento pelos pares): trata-se da Reviso Peridica Universal (RPU), procedimento obrigatrio a todos os Estados membros da ONU, realizado no mbito do Conselho de Direitos Humanos (CDH), pelo qual um Estado tem a sua situao de direitos humanos submetida avaliao dos demais membros do Conselho (e tambm a qualquer outro Estado interessado), relatada por trs outros Estados (troika). Cada Estado informa periodicamente ao Conselho acerca da situao dos direitos humanos em seu territrio. Relatrios podem ser enviados tambm por parte de ONGs ( shaddow report). espcie de mecanismo coletivo e poltico. apontado como a principal inovao do novo rgo de direitos humanos da ONU, em face do seu carter universal (todos os Estados so analisados, o que evita a seletividade) e na medida em que se adota de um mecanismo de peer review (reviso/avaliao pelos pares), por meio do qual os Estado membros podem examinar o desempenho dos seus pares em matria de dir. humanos (exposio sem precedentes ao escrutnio internacional). Trmite: i) Estado examinado apresenta relatrio nacional sobre a situao geral dos direitos humanos; ii) apresenta-se compilao de todas as informaes referentes aos dire. humanos no Estado examinado constantes nos procedimentos, incluindo informes de organizaes no governamentais e instituies de DH; iii) o Estado examinado questionado sobre a promoo dos DH; iv) abre-se espao de dilogo para cooperao e adeso voluntria. v) so nomeados pelo Conselho trs Estados (troikas), com funes de elaborar o relatrio final, com um sumrio dos passos tomados no exame, observaes e sugestes do Estado, bem como as respostas e eventuais compromissos voluntrios do Estado examinado. vi) O relatrio ser apreciado pelo colegiado do CDH. mecanismo cooperativo, assim, o contedo do resultado do exame dever conter uma avaliao objetiva e transparente da situao de DH do pas, que inclua avanos e desafios, bem como os compromissos voluntariamente aceitos pelo Estado examinador. Registra-se que h um instrumento similar no sistema africano: Mecanismo Africano de Reviso pelos ParesMARP, de adeso voluntria, aberto a qualquer membro da Unio Africana, que prev a anlise da atuao do Estado em 4 (quatro) reas: democracia e governana poltica, governana econmica e gesto, gesto empresarial e desenvolvimento socioeconmico. Tal como seu congnere onusiano (RPU) h uma confiana na adoo voluntria das medidas de proteo dos dir. humanos, embora no haja previso de sanes ou outra medida impositiva.
ITEM A: Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503. As relatorias especiais. O sistema de "peer review".
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Cite-se o caso da ex-Iugoslvia, no qual a antiga Comisso de DH solicitou ao Relator Especial que reunisse evidencias sobre as violaes na regio. O CS por meio da Res.808 estabeleceu o TPI de Haia para os crimes contra o D. Humanitrio cometidos, mostrando um importante efeito do procedimento extraconvencional.
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Obras consultadas: Manual prtico de direitos humanos internacionais (ESMPU) 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012. Anotaes de Aula ACR com base no edital Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU: Em 2006, os membros das Naes Unidades substituram a antiga Comisso de Direitos Humanos, que existia desde 1946, pelo Conselho de Direitos Humanos (CDH). Criado pela Resoluo n. 60/2591 30, rgo central na proteo de direitos humanos da ONU, vinculado Assembleia Geral (AG), e no mais ao Conselho Econmico e Social (ECOSOC). A atual composio permite maior rotatividade e meios p/ evitar que grandes violadores sejam membros. Funes: codificar, promover educao, consultoria e fiscalizao e monitoramento de direitos humanos, por meio 3 (trs) mecanismos: a) reviso peridica universal (marca: universalidade e igualdade entre os Estados) b) procedimentos especiais (marca: independncia dos mandatrios) e c) procedimentos de reclamao (marca: acessibilidade) - antigo procedimento 1503 da Comisso (reclamaes de indivduos). Os procedimentos especiais surgiram da prtica da Comisso de Direitos Humanos de investigar no Estados especficos, mas temas. Hoje, tm a finalidade de elucidar e relatar violaes macias e sistemticas 31 aos dir. humanos e pode abranger Estados especficos (mandatos nacionais) ou temas (mandatos temticos). Consistem em investigaes independentes realizadas por um perito/ expert ou por um grupo de especialistas.32 No entanto, podem assumir formas variadas: grupo de trabalho, relator especial, representante especial, inqurito, comisso de peritos, etc. Existe uma flexibilidade tanto p/ criao como p/ funcionamento dos procedimentos especiais, uma vez que a Resoluo 5/1 do Conselho cria apenas princpios gerais. H, atualmente, 30 procedimentos especiais relativos a temas (escravido, venda de crianas etc.) e 8 relativos a Estados (Ex: Somlia, Sudo, Haiti etc.)(Manual:188). O CDH encaminha, anualmente, suas concluses em cada procedimento especial Assembleia Geral, em razo de que: primeiro: trata-se de procedimento extraconvencional; e segundo: o Estado violador n~o propriamente punido, mas apenas exposto perante a comunidade internacional. Da afirmar-se que se trata de uma sistem|tica de soft law. A prote~o extraconvencional funda-se no nos acordos especficos, mas na mera participao na ONU, como suficiente para o Estado seja obrigado reconhecer como vlidos os atos internacionais de apreciao sobre os direitos humanos no seu territrio. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503: so procedimentos criados pelas Resolues 1235 e 1503 do ECOSOC. Etapas evolutivas: 1a: Aprovao da Res. 1235/1967- autorizou o debate pblico das violaes notrias e sistemticas de dir. humanos e liberdades fundamentais em pases em que existiam polticas oficiais de dominao colonial, discriminao racial e de apartheid. 2 a: Edio da Res. 1503/1970- introduz um procedimento confidencial de recepo e processamento de comunicaes individuais submedidas a condies admissibilidade. 33 3a: ampliao do procedimento 1235, com a criao de rgos especficos de carter geogrfico, mas sem limitao com o tema de colonizao e apartheid, como era no incio. 4a: em 1980, no proced. 1235, h a criao de rgos especiais de investigao por temas especficos.34 5a: possibilidade de aceitar peties individuais e solicitar ao Estado a reparao humanitria. 6: em fim, em 1991, buscavam-se a responsabilizao internacional do Estado por violao de direitos de
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Motivo: excessiva politizao e seletividade na atuao e inadequado processo eletivo de membros da Comisso.
Assim, violaes a direitos de indivduos s seriam levados em considerao para caracterizar uma violao sistemtica. A ao em prol de indivduos especficos seria de competncia dos instrumentos convencionais.
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Dentre os procedimentos especiais disposio do Conselho de DH, as misses de investigao representam importantes instrumentos de ao. Um expert ou grupo de expertises estuda a situao dos direitos humanos e procura por violaes em um determinado Estado com o propsito de reunir informaes para o Procedimento 1503 (confidencial) ou 1235 (pblico). Entretanto, uma misso de investigao somente poder acontecer com o consentimento do Estado no qual o respeito aos direitos humanos est sendo questionado.
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A diferena marcante (alm da publicidade e de outros quesitos procedimentais) que a iniciativa da abertura do procedimento 1235 advinha dos representantes da Comisso (hoje Conselho); j no procedimento 1503 eram peties individuais que levavam ao incio do procedimento.
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O primeiro Grupo de Trabalho foi sobre desaparies foradas. Os grupos especiais de estudos, seja geogrficos ou temticos, eram compostos de diferentes maneiras: relatores especiais, grupos de trabalho, grupos de especialistas independentes e mesmo a prpria figura do SecretrioGeral da ONU como relator privilegiado da situao de dir. humanos de determinado pas.
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indivduos especficos.35 Crticas do incio do sec. XXI: a escolha de pases e aprovaes de resolues condenatrias respondia a uma lgica arbitrria e mascarava interesses geopolticos, associados capacidade de articulao internacional, poder econmico, militar, etc . Conv. Mundial de Viena enfatizou a necessidade da: no seletividade, objetividade e imparcialidade nos procedimentos e controle de dir. humanos . Procedimento 1235 (denominados especiais ou pblicos). Objeto: recebimento de comunicaes individuais de violaes sistemticas e macias de direitos humanos. Abrangncia: nasceu vinculado a discriminao racial e apartheid, mas a partir de 1976, no havia mais limitao de tema. Procedimento: inicia-se com a indicao de grupos especiais de investigao e relatores especiais para determinados temas ou reas geogrficas. Aprova-se a Resoluo (criando rgo especial), indicam-se membros, renem informaes, e propem medidas imediatas p/ remediar as violaes36; e o grupo elabora seu relatrio final, que ser remetido Assembleia Geral. 37 Procedimento 1503 (proc. de queixas): mecanismo processual, permanente e confidencial, de transmisso de peties individuais contra Estados por violaes de direitos humanos recebidas pela ONU. Objetivo: identificar as comunicaes que indiquem um quadro persistente de violaes manifestas de dir. humanos e liberdades fundamentais.38 39 Fundamento: dever de cooperao dos Estados com a ONU (art. 56-Carta). Na essncia, o proced. 1503 fora mantido, alterando-se a denominao. Trmite: H dois grupos de trabalho: o Grupo de Trabalho sobre Comunicaes (juzo de admissibilidade), que cabe fazer a triagem das queixas, p/ descartar as annimas e as manifestamente ilegtimas. Se aceitas so enviadas para os Estados p/ manifestao, e depois encaminhadas ao Grupo de Trabalho sobre Situaes, que analisa as comunicaes e respostas estatais; e apresenta um relatrio final (parecer) ao Conselho, com recomendaes de aes a serem tomadas. Possui carter confidencial, embora possa haver publicidade em caso de inequvoca falta de cooperao do Estado. A Resoluo 5/1 do Conselho disciplinou os critrios de admissibilidade das comunicaes individuais: a) ausncia de fundamentao poltica e conformidade do objeto c/ a Carta da ONU, Declarao Univ. dos Dir. Hum. e outros instrumentos internacionais de dir. hum. aplicveis; b) descrio dos fatos especficos e direitos afetados; c) ausncia de linguagem abusiva; d) identificao dos autores da comunicao (pessoa/grupo de pessoas vtima ou que tenha conhecimento direto da violao); e) no ser baseada exclusivamente em informaes jornalsticas; f) o caso no pode estar sendo tratado em outro procedimento especial, rgo de fiscalizao de tratados, outros procedimentos da ONU ou de sistemas regionais similares; g) prvio esgotamento dos recursos internos, salvo se no efetivos ou desarrazoadamente demorados. Quando o procedimento 1503 no consegue por fim violao de dir. humanos em pauta, o Conselho pode invocar o procedimento 1235, por meio do qual pode realizar um debate pblico anual sobre as graves violaes aos direitos em questo. Se tambm restar infrutfero, o Conselho pode solicitar a aprovao de resoluo acerca da condenao pblica do fato, o que mancha a reputao dos lderes de Estado e desacredita suas legitimidades enquanto lideranas polticas. Com a extino da Comisso, a concluso do procedimento, atualizado em 2007, foi mantida em seus aspectos principais. Caso o Estado no cumpra as recomendaes do Conselho, este pode eliminar a confidencialidade do procedimento, tratando-o em sesso pblica. Eficcia dos procedimentos: fortalece a resp. costumeira internacional do Estado, pois suprem a ausncia de sistemas convencionais, aceitos por todos os Estados, aos quais o individuo teria acesso. A prtica desses mecanismos no seio da ONU acarreta a busca por efetividade de suas decises por meio da provocao do Conselho de Segurana (CS), o que tem contribudo para o redirecionamento das decises do CS (poder vinculante) em prol da proteo dos direitos humanos.40 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 12: os procedimentos especiais (1235 e 1503): a) passaram a permitir a ento Comisso de DH investigar, por via de Subcomisso, graves violaes de DH, quando constatado que estas se inseriam num padro consistente de atuao do Estado violador.
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o caso do Grupo de trabalho sobre priso ou deteno arbitrria.
Nesse ponto, o proc. 1235 modifica-se p/ aceitar, alm das preocupaes com a situao geral de dir. humanos, as preocupaes com indivduos especficos.
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Atualmente, o Conselho de DH manteve o procedimento pblico nas linhas gerais da Comisso.
A violao manifesta consiste em uma situao que afete grande nmero de pessoas por um perodo dilatado de tempo. O proced. 1503 no se preocupava com a situao individual p/ dar uma possvel satisfao s vtimas. Ao contrrio, as peties individuais eram utilizadas s p/ caracterizar uma situao de violao flagrante e macia de dir. humanos em um pas/regio. Contudo, o procedimento era finalizado com recomendaes de aes aos Estados, o que beneficiava as vtimas.
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Dentre as violaes consideradas por esse procedimento incluem-se o genocdio, o apartheid, a discriminao tnica e racial, a tortura, a migrao em massa forada, a priso em massa sem julgamento.
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Cite-se o caso da ex-Iugoslvia, no qual a antiga Comisso de DH solicitou ao Relator Especial que reunisse evidencias sobre as violaes na regio. O CS por meio da Res.808 estabeleceu o TPI de Haia para os crimes contra o D. Humanitrio cometidos, mostrando um importante efeito do procedimento extraconvencional.
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As relatorias especiais: Relator especial um expert escolhido por um rgo do sistema universal (ONU) ou regional (OEA) p/ preparar relatrios regulares sobre a situao dos dir. humanos de um determinado pas (relator especial p/ um determinado pas/), efetuar visitas in loco (com anuncia estatal) ou sobre uma temtica de dir. humamos especfica (relator temtico), bem como elaborar relatrios finais com recomendaes de aes aos Estados. Se a pessoa for escolhida pelo Secretrio Geral da ONU, pode ser chamada tambm de representante especial. Uma fun~o similar pode ser tambm a do expert independente. O Conselho de Dir. Humanos tem poderes p/ instituio de relatores especiais. Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 17: O sist. de relatrios peridicos como instrumentos de monitoramento de tratados internacional: b) tem que ser articulado com outras faculdades do rgo de monitoramento que lhe permita conferir a correo das informaes pelo estado-parte ( uma das principais crticas: evitar meros informes oficiais). O sistema de peer review(monitoramento pelos pares): trata-se da Reviso Peridica Universal (RPU), procedimento obrigatrio a todos os Estados membros da ONU, realizado no mbito do Conselho de Direitos Humanos (CDH), pelo qual um Estado tem a sua situao de direitos humanos submetida avaliao dos demais membros do Conselho (e tambm a qualquer outro Estado interessado), relatada por trs outros Estados (troika). Cada Estado informa periodicamente ao Conselho acerca da situao dos direitos humanos em seu territrio. Relatrios podem ser enviados tambm por parte de ONGs ( shaddow report). espcie de mecanismo coletivo e poltico. apontado como a principal inovao do novo rgo de direitos humanos da ONU, em face do seu carter universal (todos os Estados so analisados, o que evita a seletividade) e na medida em que se adota de um mecanismo de peer review (reviso/avaliao pelos pares), por meio do qual os Estado membros podem examinar o desempenho dos seus pares em matria de dir. humanos (exposio sem precedentes ao escrutnio internacional). Trmite: i) Estado examinado apresenta relatrio nacional sobre a situao geral dos direitos humanos; ii) apresenta-se compilao de todas as informaes referentes aos dire. humanos no Estado examinado constantes nos procedimentos, incluindo informes de organizaes no governamentais e instituies de DH; iii) o Estado examinado questionado sobre a promoo dos DH; iv) abre-se espao de dilogo para cooperao e adeso voluntria. v) so nomeados pelo Conselho trs Estados (troikas), com funes de elaborar o relatrio final, com um sumrio dos passos tomados no exame, observaes e sugestes do Estado, bem como as respostas e eventuais compromissos voluntrios do Estado examinado. vi) O relatrio ser apreciado pelo colegiado do CDH. mecanismo cooperativo, assim, o contedo do resultado do exame dever conter uma avaliao objetiva e transparente da situao de DH do pas, que inclua avanos e desafios, bem como os compromissos voluntariamente aceitos pelo Estado examinador. Registra-se que h um instrumento similar no sistema africano: Mecanismo Africano de Reviso pelos ParesMARP, de adeso voluntria, aberto a qualquer membro da Unio Africana, que prev a anlise da atuao do Estado em 4 (quatro) reas: democracia e governana poltica, governana econmica e gesto, gesto empresarial e desenvolvimento socioeconmico. Tal como seu congnere onusiano (RPU) h uma confiana na adoo voluntria das medidas de proteo dos dir. humanos, embora no haja previso de sanes ou outra medida impositiva.
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ITEM B: 4.b. Sistema de monitoramento multilateral de direitos: relatrios peridicos, comunicaes interestatais, peties individuais e investigaes motu proprio O sistema de monitoramento multilateral de direitos humanos (special enforcement machinery) consiste em diversos procedimentos de verificao, investigao e combate s ofensas a esses direitos. Estes mecanismos convencionais esto previstos para vrios Comits especficos de defesa dos direitos humanos. Um exemplo o Comit do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos(PIDCP). Compe o chamado sistema vertical de proteo, tendo em vista que a responsabilidade de efetuar o monitoramento atribuda a rgos internacionais. Relatrios peridicos o principal mecanismo no contencioso, pelo qual os Estados, ao ratificar os tratados, comprometem-se a enviar informes sobre as aes que realizaram para respeitar e garantir os direitos mencionados nesses tratados. Segundo PIOVESAN (2011, 222), por meio de relatrios peridicos (reports), o Estado-parte esclarece o modo pelo qual est conferindo cumprimento s obrigaes internacionais assumidas. O princpio informador do sistema de relatrios o da cooperao internacional e a busca de evoluo na proteo dos dir. humanos, baseado no consenso entre o Estado e o rgo internacional. uma obrigao internacional assumida em 9 (nove) importantes tratados Int. DH (os big nine)41, como forma de superviso da obrigao primria de respeito aos dir. humanos, no objetivo de prevenir violaes e forar os Estados a dedicarem ateno s polticas internas de defesa dos direitos humanos. Cada Conveno estabelece seu prprio Comit de controle dos relatrios (os treaty bodies), na qual indicam o rgo responsvel para anlise dos informes. Os Comits analisam os relatrios 42 e tecem comentrios e observaes gerais a respeito, para, conforme o caso, submeter outra instncia. O perodo de apresentao varivel, que em mdia, seria, a cada 3, 4 a 5 anos. Alm das fontes estatais, buscam-se fontes adicionais de outros rgos internacionais (OIT, OMS, Banco Mundial, etc.) e organizaes no governamentais da sociedade civil, no objetivo de evitar o oficialismo e a parcialidade natural dos relatrios estatais. Crtica aos relatrios: i) pouca flexibilidade para combater situaes de emergncia de violaes de DH; ii) concentrao das informaes nas mos do Estado, em que pese a participao da sociedade civil (aumento das fontes alternativas);iii) diversidade dos Comits, que produz prticas desiguais e sobrecarga de trabalhos nos Estados, com possveis redundncias nos relatrios.(coordenao de esforos; evita-se repetio de trabalhos); iv) recomendaes contraditrias ou suicidas entre os Comits (no so vinculados, necessidade de um sistema unificado). Sem fora vinculante: como sistema convencional no contencioso baseia-se no dilogo e na implementao voluntria dos direitos protegidos. Segundo ACR, a ausncia de fora vinculante das recomendaes dos Comits explica pouca repercusso que suas observaes possuem no Brasil da atualidade (2012; 81) Pelo mecanismo das comunicaes interestatais (inter-state communicantions) um Estado-parte pode acusar outro Estado-parte de cometimento de violao de direitos humanos. Em geral, nos Pactos, os Estados (denunciador e denunciado) devem aceitar esse mecanismo, por meio de declarao especfica, ou por um protocolo facultativo, que expresse aceitar essa competncia ao respectivo Comit. H 3 (trs) principais convenes as preveem: i) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (art. 11, de carter obrigatrio 43); ii) Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art.41.1, de adeso facultativa); e iii) Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes
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1) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (ratificada pelo Brasil em 27.3.1968- Dec.65.810/1969); 2) Pacto Intern. dos Direitos Civis e Polticos (ratificado pelo Brasil em 24.1.1992 Dec. n 592, de 06.07.1992); 3) Pacto Intern. dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, (ratificado pelo Brasil em 24.1.1992- Dec. n 591, de 06.07.1992) 4) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Contra a Mulher,(ratificada pelo Brasil em 01.02.1984- Dec. 4.377, de 13.09.2002; 5) Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes( ratificada pelo Brasil em 28.9.1989- Dec. n 40, de 15.02.1991); 6) Conv. sobre os Direitos da Criana (ratificada pelo Brasil em 24.9.1990- Decreto n 99.710, de 22.11.1990); 7) Conv. Intern. sobre os Direitos das pessoas com deficincia (ratificada pelo Brasil em 01.08.2008- Dec. 6.949 de 25/08/2009); 8) Conv. Intern. p/ a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores Migrantes e suas Famlias ( ainda no ratificada) e 9) Conveno para a proteo de todas as pessoas contra desaparecimento forados(ratificado em 30.11. 2010).
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Os informes so examinados por especialistas independentes, sendo possvel um dilogo entre eles e o Estado.
Nessa Conveno h um procedimento prprio: os Estados dispem de 6(seis) meses para buscar uma soluo amigvel do litgio internacional, originada da petio de um Estado. Aps esse prazo, qualquer um dos Estados (requerente/ requerido) pode comunicar a pretensa violao de direitos humanos ao Comit. Nesse momento, o Comit deve certificar que os recursos internos tenham sido utilizados e esgotados, conforme geralmente admitido no D. Internacional. Registra-se que no caso da Conv. Europeia de DH, tal clusula de admissibilidade no exigida para peties de Estados.
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(art.21, de adeso facultativa). Cada Conveno atribui ao Comit respectivo o dever de processar e julgar as peties estatais contra outros Estados. Ademais, o procedimento das comunicaes interestatais pressupe o fracasso das negociaes bilaterais e o esgotamento dos recursos internos. Os mecanismos das peties individuais (ou comunicaes individuais) permitem aos indivduos (vtimas) apresentarem peties de violaes de direitos humanos contra os Estados.44 Esse sistema de peties, segundo Canado Trindade, cristalizou a capacidade processual internacional dos indivduos. Trmite procedimental: 1o: Estado- parte deve aceitar expressamente a competncia do Comit em receber as peties particulares, por meio de declaraes ou Pactos Facultativos (exceto na Comisso Interamericana de Direitos Humanos, onde obrigatria a aceitao deste mecanismo) 45. 2o: confidencial e obrigatrio, informado pelos princpios do contraditrio e da ampla defesa. 3 o: no mrito, a Comisso delibera e fixa a existncia ou no de violao de direito protegido e, em caso positivo, estabelece medidas ao Estado infrator. Esta via de acesso tambm destinada a pessoas coletivas, como representantes da sociedade civil e ONGs. pressuposto para sua aceitao o esgotamento prvio dos recursos internos. Alm desse, tambm requisito de admissibilidade que no haja litispendncia internacional, ou seja, que no haja outro rgo de monitoramento analisando a questo em mbito internacional. Em tese, h um prazo para o Estado submeter ao Comit explicaes sobre a denncia. O Comit analisa as informaes, faz as diligncias necessrias e profere deciso. As decises dos Comits neste procedimento no so obrigatrias, mas possuem um peso poltico expressivo de presso sobre os estados (Power of embarassment). No procedimento europeu, o reconhecimento da jurisdio Corte Europeia de DH obrigatria (protocolo 11); e legitimam os indivduos, grupos de indivduos a propor aes.46 O mecanismo das investigaes motu prprio ou in loco previsto apenas no Comit contra a Tortura, no Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher e, recentemente, no Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, no que tange ao sistema global. Consiste em procedimento instaurado no mbito do respectivo Comit, para apurar violaes sistemticas dos direitos previstos nos correspondentes Pactos, no territrio de um Estado-parte. um procedimento sigiloso. Para SHAW (2010, 251), neste processo, deve solicitar a cooperao do Estado envolvido; com a concordncia deste, poder inclusive promover uma visita a seu territrio. As concluses da investigao, acrescidas de comentrios ou sugestes adequadas, sero comunicadas pelo Comit ao Estado. A investiga~o pode ocorrer sem o envio de experts para o territrio do Estado-parte, mas se houver esse envio, a ela ser in loco. Tambm requer a aceitao dos Estados-parte desta competncia aos Comits que realizaro a investigao, o que feito por meio de declarao expressa ou protocolo facultativo. No caso do Comit contra a Tortura, para instaurar uma investigao prpria, necessrio que exista indicao fundamentada de que ocorre prtica sistemtica de tortura no territrio de um Estado-parte. Cabe destacar que o procedimento de investigao, instaurado por meio de inqurito do Procurador do TPI, consoante previsto no Estatuto de Roma, tambm recebe por alguns doutrinadores o nome de investigao motu prprio.
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Previstos em vrios tratados, dentre eles: Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (art.14, adeso facultativa); Pacto Intern. dos Direitos Civis e Polticos (1 Protocolo Facultativo); Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes (art.22, de adeso facultativa); o Protocolo Opcional Conv. sobre a Eliminao de Todas as formas de Discriminao Contra a Mulher; Conv. Intern. sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu Protocolo facultativo (art. 1); e Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, etc.
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Procedimento individual (adeso obrigatria) e o interestadual (facultativo). Ao contrrio da Conv. Europeia de DH, a Conv. Americana dispe que qualquer pessoa- no s a vtima- pode acionar Comisso.
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Pela primeira vez no mundo, a CEDH criou a possibilidade de que indivduos que se sintam lesados em seus direitos da Conveno por autoridades possam trazer um recurso a uma agremiao internacional a Corte Europeia de Direitos Humanos , e as decises da Corte para os pases so juridicamente vinculativas ( Manual da ESMPU:78)
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ITEM C: Direitos humanos e obrigaes erga partes e erga omnes. Direito de Estados interferirem em situaes de graves violaes de direitos Obrigaes erga omnes so normas que obrigam todos os Estados, isto , toda a comunidade de Estados. Vigoram como direito costumeiro internacional. Trata-se de bens jurdicos cuja proteo de interesse e de responsabilidade de todos. Quando as obrigaes vinculam apenas em relao aos Estados-Partes de um tratado internacional de direitos humanos, fala-se em obrigaes erga omnes inter partes (Arag~o, 2010:361-Manual ESMPU). A doutrina, didaticamente, na mesma linha do conceito acima, divide em obrigaes primrias ou verticais as decorrentes de deveres do Direito Internacional dos Direitos Humanos advindos da relao entre os Estado(s)-Parte(s) e os indivduos. As secundrias ou horizontais so as: a) obrigaes relacionadas aos deveres entre Estado(s)-Parte(s) e outro Estado(s)-Parte(s), obrigaes erga omnes inter partes; b) obrigaes entre os Estado(s)-Parte(s) e a Comunidade de Estados, que so as obrigaes erga omnes. Referemse a obrigaes internacionais cujo cumprimento interessa a comunidade internacional (RAMOS, 2012: 46). H uma ntida relao entre o jus cogens e as obrigaes erga omnes, de modo que toda norma daquela categoria gera uma obrigao erga omnes47. Segundo RAMOS, obrigao erga omnes nasce da valorao da obrigao primria gerando a consequncia do dever de respeito por todos os Estados (RAMOS, 2004: 340). Sua inobservncia gera uma obrigao secundria, que a legitimidade de todos os Estados da sociedade internacional de buscar a reparao pela violao perpetrada. O conceito de jus cogens implica o reconhecimento de uma qualidade de direito material (superioridade) e as obrigaes erga omnes significam uma qualidade de implementao do direito material (todo Estado tem interesse no cumprimento dessa norma)(RAMOS, 2012:47) A regra na prtica internacional, conforme parecer consultivo da Corte Internacional de Justia (CIJ), que somente a parte para a qual devido uma obrigao internacional pode reclamar o seu cumprimento devido (RAMOS,2004:338). Essa no ideia que prevalece, no caso da violao de direitos humanos. Essas obrigaes foram conceituadas, em obter dictum na sentena do caso Barcelona Traction (CIJ, 1972), como aquelas em que tendo em vista a importncia dos direitos em causa, todos os Estados podem ser considerados como tendo um interesse jurdico em que esses direitos sejam protegidos .48 A Corte, nesse caso, traou importante distino entre obrigaes de um Estado para com a comunidade como um todo (erga omnes) e entre um Estado e outro na esteira da proteo diplomtica. Essa diferenciao delineou as obrigaes erga omnes49 como normas que albergam interesse jurdico de toda a comunidade internacional, por isso sua violao enseja responsabilidades que extrapolam as obrigaes entre Estado-infrator e seus indivduos, ou entre aquele e o Estado-vtima. Tal percepo, pautada no conceito de obrigaes erga omnes, est assente no projeto de 2001 da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas sobre Responsabilidade Internacional, mais especificamente no seu artigo 48.1, onde um Estado pode invocar a responsabilizao de outro Estado, mesmo sem qualquer interesse material lesado 50: a) quando houver descumprimento de obrigao que protege um interesse coletivo de um grupo de Estados, no qual se inclui o Estado lesado; ou b) quando houver descumprimento de obrigao pertencente comunidade internacional como um todo. Outros tribunais internacionais tambm adotam o conceito de obrigaes erga omnes, como, por exemplo, o TIP da ex-Iugoslvia (TPII). No caso Prosecutor v. Kupreskic ET al o TPII decidiu que todos os Estados tm interesse Jurdico de ver cumpridas as obrigaes erga omnes. Na deciso da CIJ, no caso Barcelona Tration, fez diferenas entre direitos humanos bsicos/fundamentais (carter erga omnes) e dir. humanos gerais. Essa diferenciao perde importncia quando h tratados, porm ganha fora na ausncia desses, uma vez que, cada vez mais o DI dos direitos humanos possui normas oriundas de costume
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Mas as normas erga omnes nem sempre sero jus cogens, de forma que o jus cogens uma das espcies de obrigaes erga omnes. A CIJ j entendeu, em parecer consultivo, o dever de respeitar o direito autodeterminao dos povos como obrigao erga omnes.
Exemplos fornecidos pela Corte de obrigaes erga omnes: proibio de atos de agresso, de genocdio; deveres de proteo a direitos bsicos da pessoa humana contra a escravido e discriminao racial.
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A Comisso de Direito Internacional diferenciou os termos Estado materialmente lesado e o Estado juridicamente lesado (erga omnes), assim como a Corte Internacional de Justia diferenciou, no caso Barcelona Traction, os termos interesse jurdico genrico e interesse de agir (erga omnes) construindo a doutrina de legitimao do Estado-terceiro para responsabilizao dos Estados violadores de direitos humanos, afinal, se toda a comunidade internacional juridicamente lesada por tais violaes, o interesse de agir de toda essa comunidade.
internacional. Para CIJ, as obrigaes erga omnes consuetudinrias so aquelas que advm de princpios e regras referentes aos direitos bsicos da pessoa humana. 51 Esse interesse de agir em nome da comunidade internacional ou em nome prprio, reconhecido aos Estados no caso de obrigaes erga omnes, polmico, e pode ser entendido de trs modos distintos:
1) Limitado: quando o Estado-terceiro dispe de procedimentos coletivos para responsabilizao internacional do Estado violador de direitos humanos. Consta na Conveno Americana, Europeia, do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, entre outros. Se o Estado violador no se submete a procedimentos coletivos, a violao ser combatida como se a violao fosse de uma norma internacional qualquer, pelos mecanismos unilaterais tradicionais. 2) Moderado: a utilizao de contramedidas pelo Estado-terceiro como se fosse para defender interesse prprio, mas apenas quando determinados direitos humanos fundamentais 52 so violados. Essa terminologia restrita a poucos direitos, abarcando o conceito de violaes graves e sistemticas, bem como de direitos insuscetveis de qualquer derrogao 53. 3) Amplo o modo que permite ao Estado-terceiro se socorrer das contramedidas54 em face de toda e qualquer violao, quer seja sistemtica ou no, de direito protegido.
Palavras-chave: obrigaes erga omnes - Estado juridicamente interessado- interesse de agirBarcelona Traction- comunidade internacional.
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Ressalta-se que essa diferenciao entre direitos humanos bsicos e gerais perdeu importncia, devido o carter indivisvel dos direitos humanos, consagrado na Conv. de Viena
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Seo 702 do Restatement (Third) of Foreign Relations Law of the United States. Resoluo de Santiago de Compostela do Instituto de Direito Internacional, 1989, art. 2, pargrafo 3.
Na definio do projeto sobre resp. internacional do Estado, o termo contramedidas utilizado para as reaes descentralizadas de Estado e o termos sano deve ser reservado paras as reaes centralizadas no seio de organizaes internacionais ( RAMOS, 2012:125)
ITEM A: Sistema interamericano de direitos humanos. A Declarao Americana dos Direitos e Deveres Humanos. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos: origem, composio e competncias. A Corte Interamericana de Direitos Humanos: composio e competncias. Medidas provisrias. Procedimento de fixao de reparaes. Exequibilidade domstica das decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Obras consultadas: Manual Prtico de Direitos Humanos internacionais, ESMPU, 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012 Anotaes de Aula ACR com base no edital.
Sistema interamericano de direitos humanos: A proteo dos dir. humanos nas Amricas formada essencialmente por 4(quatro) diplomas (estrutura bsica do sistema interamericano): 1.Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (1948); 2. Carta da Organizao dos Estados Americanos (OEA, 1948); 3. Conveno Americana de DH (1969); e 4. Protocolo de San Salvador (1988). Instrumentos regionais reforam a proteo global, mediante novos mecanismos que consideram a tradio poltica, histrica, cultural e jurdica da regio . A OEA criou seu prprio sistema de DH (interamericano). Duas bases legais principais: Carta da OEA e a Conveno Americana de DH. A Carta da OEA, de 1948, prev como princpio da organizao os direitos fundamentais dos indivduos, mas no define o que entende por direitos fundamentais individuais. Esses direitos foram previstos na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, aceita pela OEA em 1948, apenas como uma forma no obrigatria, no integrante da Carta (Manual de DH da ESMPU:73). Em 1960, a OEA estabeleceu a Comisso Interamericana de DH, primeiramente como unidade autnoma, para fins de promoo dos DH proclamados na Declarao. Dez anos depois a Comisso tornou-se organismo da OEA, reforando sua importncia. No desempenho de suas funes, a Comisso recebeu peties individuais, completou estudos sobre a situao nos Estados e conduziu investigaes independentes no local. A Conveno Americana de D. Humanos (CADH) foi aprovada em 1969 e entrou em vigor em 1978. a Conveno para proteo de DH mais abrangente. Prev dois rgos para a proteo dos DH: a Comisso e a Corte IDH. O sistema interamericano se divide em dois subsistemas. O primeiro subsistema normalmente denominado Sistema da OEA tem por base a Carta da OEA e a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem; o segundo subsistema comumente denominado Sistema da Conveno Americana tem por base a Conveno Americana de Direitos Humanos. A existncia desses dois subsistemas devese, por um lado, ao fato de que rgos e procedimentos foram criados no mbito da OEA, tendo por jurisdio todos os Estados Membros da Organizao; e, de outro lado, quando elaborada a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, esta previu tambm a existncia de rgos e procedimentos especficos. Na realidade, temos dois crculos concntricos: u m crculo amplo composto pelo sistema da Carta da OEA, com 35 Estados; um circulo menor, com 24 Estados, que ratificaram a Conveno. Portanto, os dois tm a mesma origem: OEA. Alm do compromisso mais denso do segundo, uma das diferenas mais marcantes entre os dois subsistemas a Corte IDH, que, de maneira geral, somente atua com base na Conveno Americana, e no com base na Carta da OEA e na Declarao Americana embora essa limitao de atuao esteja pouco a pouco se esfacelando na prtica. Assim, mesmo que um pas pertena Conveno, pode ser avaliado pela Carta da OEA (Honduras-golpe 2009), uma vez que as regras do primeiro subsistema (OEA) aplica-se subsidiariamente ao segundo ( Conveno). Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem de 1948 : tem funo normativa, no mero ato poltico, a partir da reviso da Carta da OEA (Buenos Aires 1967) e do Pacto de San Jos. Antecedeu a Declarao Universal de DH (aprovada em dezembro de 1948). At a Conveno ADH entrar em vigor, em 1978, a Carta da OEA, juntamente Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, representaram a base legal para a defesa dos direitos humanos no continente americano. A Declarao
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considerada interpretao autntica dos dispositivos genricos de proteo dos direitos humanos da Carta da OEA.55 A Comisso Interamericana de D. Humanos: origem, composio e competncias: Antecedentes histricos: criada na V Reunio de Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores (Santiago1959) como um rgo exclusivamente dedicado aos direitos humanos, com sede com sede em Washington. Todavia, apenas em 1960, com a aprovao de seu primeiro Estatuto, pelo Conselho da OEA, ela iniciou seus trabalhos. Nesses primeiros anos, a Comisso lutou para expandir suas competncias. Essa ampliao de poderes ficou, definitivamente, consagrada com o Protocolo de Buenos Aires (1967), que emendou a Carta da OEA, na qual a Comisso se tornou rgo principal da OEA de defesa dos DH ( rgo da OEA e da Conveno Americana de DH). Em 1969, com a CADH, a Comisso passou a ser tambm rgo fiscalizador. O Pacto no foi assinado pelos EUA e o Canad. Os dois pases aceitam a Comisso, mas no aceitam a jurisdio da Corte. Relao de subsidiariedade: a Comisso s se desenvolver sob a gide da Carta da OEA, se o Estado alvo ainda no tiver ratificado a CADH.56 Composio: composta por 7 (sete) membros (comissrios), eleitos pela Assembleia Geral da OEA, por 4 anos, permitida uma reeleio, que so escolhidos pelas suas qualidades individuais, no como representantes de seus governos, pois atuam com independncia e imparcialidade (rgo autnomo). Durante o perodo do mandato, os membros gozaro, nos EstadosPartes da OEA, de privilgios diplomticos reconhecidos pelo direito internacional para o exerccio de suas funes57. Misso: zelar pela promoo e defesa de direitos humanos no continente americano, pois a incumbe a averiguao do respeito e garantia desses direitos. Instrumentos de ao: pode apresentar recomendaes aos Estados-partes; elaborar estudos; criar relatorias especiais; conduzir investigaes in loco; preparar relatrios; analisar peties individuais de qualquer pessoa ou grupo, vtimas ou no; e, por fim, pode analisar os procedimentos intergovernamentais, se os Estados envolvidos assinaram protocolo facultativo admitindo esse procedimento. Atribuies e funes: variam conforme o sistema. Atribuies/funes comuns aos dois sistemas (art.18-Estatuto): (a) estimular a conscincia dos direitos humanos na Amrica; (b) formular recomendaes aos Governos para que promovam medidas progressivas a favor dos direitos humanos; (c) preparar estudos e informaes que julgue pertinente s suas funes; (d) solicitar informaes dos Governos sobre as medidas tomadas em matria de direitos humanos; (e) atender s consultas formuladas por um Estado sobre questes de direitos humanos nesse mesmo Estado, requeridas por meio da Assembleia-Geral da OEA; (f) preparar um relatrio anual sobre a situao dos direitos humanos nas Amricas; (g) efetuar verificaes in loco em um Estado com sua anuncia ou a seu convite58; (h) examinar comunicaes que lhes sejam dirigidas, solicitar dos Estados informaes sobre o ocorrido e formular-lhes recomendaes. Outras funes e atribuies, por sua vez, sem excluir aquelas gerais do art. 18, so prprias do Sistema da Conveno Americana: (a) receber peties que contenham denncias por violao da Conveno Americana; (b) comparecer Corte IDH casos previstos na Conveno Americana; (c) solicitar medidas provisrias Corte a fim de evitar danos irreparveis aos indivduos; (d) consultar a Corte Interamericana sobre a interpretao da Conveno Americana ou de outros tratados sobre direitos humanos no continente americano; (e) submeter Assembleia-Geral da OEA projetos de protocolos adicionais ou emendas Conveno Americana. Por fim, a Comisso reserva a si funes e atribuies relativas aos Estados-Membros da OEA que no participam da Conveno Americana (Sistema da OEA) no art. 18 de seu Estatuto: (a) fiscalizar alguns dispositivos da Declarao Americana; (b) receber peties individuais, solicitar informaes aos Estados e formular-lhes recomendaes; (c) verificar previamente, no caso das peties individuais, se foram devidamente esgotados os recursos internos disponveis. O sistema de peties individuais tambm previsto no Sistema da OEA . Pode-se dizer que o processamento das peties o mesmo daquele existente no Sistema da Conveno Americana, com uma nica diferena: a Comisso no pode enviar suas concluses Corte Interamericana. Portanto, em
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Nesse sentido, afirmou a Corte Interamericana de DH que a Declarao Americana contm e define os direitos humanos as quais a Carta da OEA faz referencia genrica ( RAMOS, 2012:199)
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At o momento, somente 24 dos 35 Estados da OEA ratificaram a Conveno ADH. Portanto, a Comisso atuar sob amparo desse diploma. No entanto, se pertencer ao grupo de 11 Estados que no o ratificou, ela agir de acordo com a Carta da OEA e Declarao Americana.
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H ainda uma proibio geral para que haja mais de um membro nacional de um mesmo Estado
A visita deve sempre ser autorizada pelo Estado que a recebe. O Brasil, ao ratificar Conveno, fez declarao interpretativa (nica dos arts 43 e 48, d, pois no reconhece um direito automtico de visita in loco da Comisso; essa visita depende sempre do consentimento expresso do Estado. Vale dizer que o mesmo o procedimento adotado pela Comisso para visitas in loco tanto no Sistema da OEA como no Sistema da Conveno Americana, de modo que a posio brasileira clara em relao a ambos os sistemas (Manual ESMPU:196)
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relao aos Estados que no aceitaram a Conveno, o papel da Comisso Interamericana termina com a elaborao de um relatrio final contendo consideraes acerca dos fatos, concluses e recomendaes. Esse relatrio final compe o parecer anual da Comisso apresentado AssembleiaGeral da OEA. O Pacto da So Jos estabelece trs funes e atribuies relevantes que no esto previstas no Sistema da OEA: (a) a possibilidade de analisar peties interestatais (em clusula facultativa): se o Estado demandante e o demandado tenham expressamente aceito essa possibilidade (art.45); (b) a possibilidade de levar peties individuais Corte IDH; (c) a possibilidade de solicitar pareceres Corte IDH. Procedimento perante a Comisso na Conveno: Procedimento bifsico: h uma etapa na Comisso (indispensvel) e uma eventual na Corte IDH. A Comisso pode receber peties individuais (adeso obrigatria) e interestatais (adeso facultativa) 59. A Corte s pode ser acionada pelos Estados-partes e pela Comisso, que exerce funo similar do Ministrio Pblico brasileiro. (RAMOS; 2012:208). A vtima possui s direito de petio Comisso, que analisa tanto os requisitos de admissibilidade quanto ao mrito. Caso a Comisso arquive a demanda, no h recurso. Assim, ela tem importante papel de dar inicio -ou no- ao de responsabilidade internacional e, caso decida no iniciar a ao, a Comisso, em termos prticos, o interprete definitivo da Conveno 60. Fases do processo: so quatro fases: (a) admissibilidade; (b) conciliao; (c) informe preliminar; (d) acionamento da Corte ou informe definitivo. Trmite procedimental: a) fase postulatria: i) petio escrita. legitimidade: prpria vtima, terceiros, organizaes no governamentais ou Estados. ii)Condies de admissibilidade61: esgotamento dos recursos locais (carter subsidirio da jurisdio internacional) 62 63 64, ausncia do decurso do prazo de 6 (seis) meses para representao65, ausncia de litispendncia66 e coisa julgada internacional.67 Esses requisitos podero ser reapreciados pela Corte. b) fase conciliatria: admitida a petio e esgotada a investigao, a Comisso esfora-se para a soluo amigvel (atua como rgo poltico) (art. 48, f,da Conveno). Se alcanado esse acordo, a Comisso elabora relatrio sobre o caso, que ser remetido ao peticionrio, aos Estados e ao Secretrio-Geral da OEA, para publicao.68c) a fase do 1 Informe (confidencial-restrito as partes): frustrada a conciliao, a Comisso delibera; e elabora um relatrio 69 com suas concluses e encaminha ao Estado, que tem o prazo de 3 (trs) meses70para cumprir s recomendaes. Segundo o Regulamento, se a deciso for favorvel ao Estado, ser publicada. No entanto, se a deciso for desfavorvel ao Estado, este ser comunicado, mas ainda no se dar publicidade deciso. Aps o prazo, se no solucionado, o caso pode ser submetido Corte, se o Estado infrator houver reconhecido sua jurisdio obrigatria e se a Comisso entender
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Ao contrrio da Cov. Europeia de DH, a Conveno Americana dispe que qualquer pessoa no s a vtima pode peticionar Comisso.
Situao que no ocorre no sistema europeu, no qual foi conferida ao indivduo a capacidade postulatria perante a Corte Europeia Permanente. Da mesma forma possvel no sistema africano, em que h uma legitimidade condicionada, pois cabe a Corte, ao seu arbtrio, conhecer ou no a petio. O papel de interprete final da Comisso criticada pela Corte IDH, que se autointitula nica intrprete definitiva da Conveno. No entanto, a conduta da Comisso compatvel com seus status de rgo autnomo, compostos por membros independentes e imparciais. A sada razovel para o impasse, seria a alterao da Conveno para permitir o acesso dos indivduos Corte IDH, como recurso ao entendimento favorvel da Comisso ao Estado.
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Os requisitos de admissibilidade das comunicaes interestatais so os mesmos das comunicaes individuais;
No caso de inadequao destes recursos, o Estado responde duplamente: pela violao inicial e tambm por no prover o indivduo de recursos internos aptos a reparar o dano causado.
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Casos de dispensa do prvio esgotamento dos recursos internos pela Conveno: 1) no existir o devido processo legal para a proteo do direito violado; 2) no se houver permitido a vitima o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los; e 3) houver demora injustificada na deciso sobre os mencionados recursos (art. 46.2). A jurisprudncia da Corte ainda agrega trs hipteses de dispensa: 4) o recurso for inidneo; 5) recurso for intil(ex. j h deciso da Suprema Corte local em sentido diverso ou 6) faltam defensores ou h barreiras de acesso justia.
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Segundo a Corte IDH essa exceo tem que ser utilizada pelo Estado no procedimento perante a Comisso, sob pena de precluso, pois se subtende que houve desistncia tcita da objeo.( Caso Castillo Pez)
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Contados a partir da data da deciso interna definitiva sobre os fatos, para apresentao caso Comisso.
Vedao expressa do art. 46,c, da Conveno, que se justifica na segurana jurdica e da coerncia entre as decises dos diversos rgos internacionais. No Regulamento da Comisso (art. 33), possvel conhecer um caso, quando o procedimento instaurado perante outro rgo internacional for apenas de exame de situao geral de direitos humanos no Estado infrator (ex. Procedimento 1235 e 1503), bem como no caso de desistncia da petio protocolada anteriormente.
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Funda-se tambm na segurana jurdica, porm, ao contrrio da litispendncia, a coisa julgada peremptria: no admite reviso perante a Comisso.
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O primeiro caso brasileiro de acordo foi o Caso dos Meninos Emasculados do Maranho em 2005, em que no perodo de 1991 a 2003, meninos de 8 a 15 foram vtimas de uma srie de crimes.
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Tambm denominado de primeiro Informe, informe preliminar ou relatrio 50, devido o art.50 da conveno que o prev. A prtica interamericana contempla a prorrogao do prazo de 3 meses, bastando anuncia da Comisso e do Estado.
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conveniente para a proteo dos direitos humanos no caso concreto. Reforma do Regulamento: antes a Comisso deveria decidir, por maioria, se ingressava com a ao. Agora, aps a reforma, no caso de ter sido constatada violao de direitos humanos sem que o Estado tenha reparado o dano, a Comisso deve automaticamente propor ao contra o Estado, se tiver reconhecido a jurisdio da Corte, salvo se houver deciso em sentido contrrio da maioria absoluta dos comissrios. d) a fase do acionamento da Corte ou 2 Informe (definitivo pblico): no caso de descumprimento do 1 Informe e da no interposio da ao perante a Corte, na hiptese de Estado infrator no reconhecer a jurisdio da Corte, deve a Comisso elaborar um segundo relatrio, de carter pblico, com recomendaes ao Estado violador, com prazo para que as medidas sejam efetuadas. Aps o decurso desse prazo, a Comisso agrega a informao sobre o cumprimento ou descumprimento das medidas requeridas, publicando o 2 Informe. Natureza dos Informes: i) informe preliminar: no vinculante, pois no definitivo; b) segundo Informe: tem fora vinculante. Segundo a Corte, pelo princpio da boa-f, os Estados devem cumprir as condutas determinadas no 2 Informe, j que eles, ao aderir a Conveno, aceitaram a competncia da prpria Comisso em processar peties individuais (caso Loayza Tamayo).71 No caso de descumprimento, a alternativa o apelo Assembleia Geral, uma vez que a Comisso tambm rgo da OEA, devendo os Estados respeitar suas deliberaes. Crtica: falta um rgo com funo similar ao Comit de Ministros da Conveno Europeia de DH.72 A Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH): composio e competncia: segundo rgo da Conveno ADH, uma instituio judicial autnoma. No rgo da OEA, mas rgo de fiscalizao da Conveno, que a criou e estabelece sua estrutura e funes. Entrada em vigor: aps 11 ratificao, em 1978. A Assembleia-Geral da OEA aceitou a oferta da Costa Rica para que a sede da Corte fosse estabelecida na capital do pas (San Jos da Costa Rica). Composio: Composta por 7 (sete) juzes nacionais de EstadosMembros da OEA, eleitos por 6 (seis) anos, permitida uma reeleio, por escrutnio secreto, na assembleia geral da OEA, apenas pelos Estados partes da Conveno. A Conveno probe que haja dois juzes da mesma nacionalidade Indicao de Juiz ad hoc: como acontece na Corte Internacional de Justia, possvel a designao de juiz ad hoc, se o Estado-ru no possua um juiz da sua nacionalidade em exerccio na Corte. 73 So garantidas, aos juzes, as imunidades conferidas pelo direito internacional aos agentes diplomticos para o melhor (e independente) desempenho de suas funes. Funcionamento da Corte: ocorre em sesses ordinrias e extraordinrias, uma vez que, ao Contrrio da Corte Europeia, a Corte IDH no um tribunal permanente. Quorum para deliberaes: 5 juzes, sendo as decises tomadas pela maioria dos presentes. 74 Idiomas oficiais: so os da OEA, o espanhol, o ingls, o portugus e o francs. 75 Plano de atuao: plano consultivo e contencioso. Plano consultivo: i) objeto: interpretao das normas jurdicas internacionais, fixando o seu alcance e contedo, mesmo na ausncia de casos contenciosos; ii) natureza: no vinculante; iii) abrangncia: interpreta no s da Conveno, mas de todos os tratados de proteo de direitos humanos nos Estados americanos (pertinncia universal) (art.64). Pode tambm emitir parecer, a pedido de um Estado, sobre a compatibilidade de suas leis internas e Conveno. iv) legitimados: Comisso, Estados-partes e os Estados da OEA. v) espcies de pareceres consultivos: a) interpretativos: compem o controle de interpretao normativa, pois demonstra a orientao em abstrato da Corte; b) de compatibilidade de leis internas com a Conveno: formam o controle de convencionalidade em abstrato estipulado pelo Pacto de San Jos. Finalidade dessas interpretaes: firmar o que o Direito na esfera interamericana de proteo de direitos humanos sem o vis unilaterais dos Estados. Plano contencioso: i) condio: o Estado-parte deve aceitar expressamente a jurisdio obrigatria da Corte, por meio declarao especial ou por conveno especial (art. 62). ii) Legitimidade: a) ativa
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No Brasil, houve informes cumpridos sem que a Comisso acionasse a Corte, Ex. Caso Maria da Penha ( Relatrio54/01), Caso Jos Pereira, pela reduo condio anloga de escravo e no Caso da Morte do Jovem Indgena Macuxi no Municpio de Normandia, no Estado de Roraima.
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No sistema europeu, o Comit delibera e sua deciso tem ser respeitada, sob pena mxima (nunca aplicada) de expulso do Conselho da Europa, organizao internacional patrocinadora da Conveno da EDH. Hoje, a nica sano clara disposio da OEA a suspenso do Estado pela ruptura do regime democrtico. Para as demais violaes, a Assembleia usualmente apenas registra o envio do relatrio da Comisso, insta os Estados a bem cumprir as deliberaes e o arquiva.
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Na opinio consultiva n. 20, a Corte IDH restringiu a interpretao do art. 55 da Conveno, que trata do juiz ad hoc, pois eliminou tal figura nas demandas iniciadas pela Comisso, a pedido da vtima (ou seja, todas, at o momento) e manteve-o apenas nas demandas originadas de comunicaes interestatais. A Corte tambm restringiu a possibilidade do juiz da mesma nacionalidade do Estado-ru atuar no processo, devendo ele abster-se de julgar, tal como ocorre com o Comissrio da nacionalidade do Estado em exame, que no pode participar das deliberaes da Comisso. Somente atuar nas demandas interestaduais (inexistentes, at o momento)
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Em caso de empate o presidente ter o voto de qualidade. No trmite de casos contenciosos, pode ser adotado o idioma do Estado-ru.
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ad processum: somente os Estados-partes e a Comisso podem processar Estado perante a Corte76. Assim, os indivduos dependem da Comisso ou de outro Estado (actio popularis) para que suas queixas cheguem Corte IDH77. Em 2001, foi permitida a eles (vtimas, familiares e representantes) a participao no processo, com peties, argumentos e provas. b) passiva: sempre do Estado, pois a Corte no julga pessoas. Fases do Processo: (1) propositura da ao; (2) medidas provisrias; (3) excees preliminares; (4) sentena; (5) reparao; (6) execuo. Trmite processual: a) fase postulatria: i) antes da reforma de 2009, a Comisso elaborava a petio inicial e juntava, em anexo, o 1 Informe. Agora, deve enviar este, que limita de forma objetiva e subjetiva o objeto do processo (no pode ser agregado novos fatos/vtimas). Cabe a Comisso fixar o objeto do processo; ii) o Secretrio da Corte notificar a apresentao do caso Presidncia e Juzes, ao Estado demandado, a vtima, seus representante ou o Defensor Interamericano, se no possuir assistncia jurdica. 78 iii) apresentao de petio inicial pela vtima, com argumentos fticos e jurdicos e provas.iv) notifica-se o Estado a oferecer contestao ao 1 Informe e petio da vtima, devendo, caso deseje, apresentar excees preliminares (matria que impea que a Corte se pronuncie sobre o mrito da causa)79 b) Fase probatria:informada pelo princpio do contraditrio. Audincia: a Comisso expe o caso; e depois iniciam-se as declaraes (vtimas, testemunhas e peritos) indicados e aceitos pela Corte. Todos meios de prova so admitidos. O Regulamento permite que a prpria Corte produza prova ex officio (art. 45). Os testemunhos podem ser diretos perante a Corte ou por meio de declarao juramentada (testemunhas indicadas pela vtima, pela Comisso e pelo Estado). Obs.: nus da prova invertida em favor da vtima.80Essa fase, encerra-se com as alegaes finais escritas das partes. Admite-se, tal como a europeia, a interveno de amicus curiae. O processo pode ser abreviado em 3(trs) situaes: a) soluo conciliatria: acordo submetido a homologao da Corte (no papel de fiscal do DH) 81; b) desistncia: a Corte decidir, ouvida a opinio de todos intervenientes, sobre a procedncia e seus efeitos jurdicos (no ser automtica); c) reconhecimento: pela natureza da obrigao, a Corte dever zelar pela indisponibilidade dos direitos humanos.c) fase decisria: no h juiz-relator a sentena internacional dialgica82, havendo somente voto concorrente ou voto dissidente (um funcionrio do Presidente da Corte faz a tomada de votos, encaminha para este que, por sua vez, elabora uma proposta de sentena). Sentena de procedncia (ampla): assegurada vitima o gozo do direito ou liberdade violados e ainda so reparadas as consequncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos (art. 63 da Conveno). Assim, a Corte pode determinar toda conduta de reparao e garantia do direito violado, inclusive mensurao pecuniria da indenizao (art. 52). Caractersticas da deciso: i) o Estado deve cumpri-la integralmente (art.68.2)83; ii) efeito de coisa julgada inter partes; iii) limitada na responsabilidade estatal, sem determinar autoridade ou rgo interno a qual foi imputado o fato ilcito; iv) os Estados definiro os meios internos de execuo da sentena. No caso da indenizao compensatria, esta ser executada de acordo com processo interno de execuo de sentena contra o Estado. v) h mecanismo de superviso do seu cumprimento (follow-up);vi) definitiva e inapelvel. Em caso de divergncia sobre o sentido e alcance, poder haver recurso de interpretao no prazo de 90 dias. vii) em caso de descumprimento, resta a Corte apresentar o caso na Assembleia Geral da OEA para adoo de medidas polticas contra o Estado-parte. Vii) Casos contenciosos julgados, envolvendo o Brasil, com sentena de mrito (at o final de 2010): Caso Damio Ximenes Lopes ( procedncia- 4.07.206), Caso Gilson Nogueira de Carvalho (improcedncia: 28.11.2006; os
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Todos os casos contenciosos at o momento (2011) foram propostos pela Comisso. Os Estados temem o efeito bumerangue e abalos em suas relaes diplomticas (e interesses econmicos) caso processem um Estado (RAMOS;2012;225)
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Caado Trindade, como defensor do direito de ao a vitima, entende que a Comisso parte apenas processual no feito, pois a verdadeira parte material aquela que titular do direito violado. (RAMOS apud Trindade, ob.cit, 225)
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Previsto no Regulamento, Defensor Interamericano, representar legalmente s vtimas sem recursos, o que antes era feito pela Comisso. Caso Cayara, sentena 3.02.1193, a Corte deu razo ao Peru e extinguiu o caso por perda do prazo para a propositura da ao internacional.
Em um processo perante a Corte IDH, pacfico na jurisprudncia que o Estado no pode ficar inerte, a esperar que o autor prove todo o alegado. Deve contribuir para ilidir a imputao apresentada. No caso Velsquez Rodriguez, a Corte esclareceu que: .. a defesa do Estado no pode descansar sobre a impossibilidade do demandante de alegar provas que, em muitos casos, no podem ser obtidas sem a cooperao do Estado. o Estado quem tem o controle dos meios para clarificar fatos ocorridos dentro do seu territrio.
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Condies p/ validade do acordo: (a) a Corte no pode tomar iniciativa sobre a soluo amistosa; (b) o Estado demandado necessita ter previamente reconhecida sua responsabilidade internacional; (c) a soluo se restringir a estabelecer entre as partes o alcance das reparaes e o quantum de indenizao e custas existentes em razo da violao do direito.
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Busca-se, por meio do dilogo, o consenso majoritrio.
Diferena com o sistema europeu: na Conveno EDH, cabe a reparao da violao constatada ao Estado, sendo possvel a fixao de uma satisfao equitativa pecuniria pela Corte Europeia, quando o direito interno no possibilita o retorno ao stauts quo ante de maneira integral. Assim, admite-se que uma deciso internacional, no caso da Corte EDH, no possa ser cumprida em sua integridade pelo Estado e isso no acarretar nova responsabilizao internacional, mas apenas a outorga de uma indenizao pecuniria vitima. J no sistema judicial interamericano h o dever estatal de cumprimento total da sentena, sob pena de ser responsabilizado novamente.
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casos Garibaldi e Escher e outros ( procedncia 06.07.2009 e 23.09.2009 e Gomes Lund e outros ( procedncia: 24.11.2010). Medidas provisrias: No Regulamento da Comisso, estipula que, em situaes de gravidade e urgncia a Comisso poder, por iniciativa prpria ou a pedido da parte, solicitar que o Estado adote medidas cautelares para prevenir danos irreparveis s pessoas ou ao objeto do processo relativo a uma petio ou caso pendente. Medidas de urgncia tambm podem ser adotadas pela Corte. Em casos de extrema gravidade e urgncia, e quando se fizer necessrio evitar danos irreparveis s pessoas, a Corte, nos assuntos de que estiver conhecendo, poder tomar as medidas provisrias que considerar pertinentes. Se se tratar de assuntos que ainda no estiverem submetidos ao seu conhecimento, poder atuar a pedido da Comisso (art. 63, 2, da Conven~o). Essas medidas da Corte tem fun~o similar { da Comiss~o, s que as primeiras tem base convencional, ausente nas medidas proferidas pela Comisso. O melhor seria denomina-las de medidas cautelares, pois em nada serviria ao proc. internacional se a Corte IDH no pudesse proteger, in limine, as pessoas de danos irreparveis. (RAMOS; 2012:233). Segundo a Conveno, s a Corte possui poder cautelar, devido natureza no vinculante das recomendaes da Comisso. Restrio da atuao: nos casos ainda no submetidos considerao da Corte, ela s poder atuar por solicitao da Comisso. O Estado deve cumprir essas medidas e informar periodicamente a Corte IDH, que incluir no seu relatrio anual Assembleia Geral uma relao de medidas provisrias ordenadas e cumpridas; e formular recomendaes.84 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 18: As medidas provisrias no mbito da Corte IDH, d) podem ser concedidas pela Corte antes mesmo de o caso nela ter trmite, se a Comisso IDH assim lhe solicitar. Procedimento de fixao de reparaes: A fase de reparao acontece a critrio da Corte. Algumas vezes, em uma mesma sentena, se determina o mrito e a reparao . No entanto, se a sentena sobre o mrito no houver decidido especificamente sobre as reparaes, a Corte determinar a oportunidade para sua posterior deciso e indicar o procedimento (Artigo 56, do Regulamento da Corte de IDH). Assim, abre-se uma nova etapa no procedimento: a de reparaes, colhendo-se os elementos de informao para a fixao da medida adequada. As vtimas e familiares podem apresentar argumentos de forma autnoma, assim como os Estados e Comisso. Caso seja o Estado realmente responsvel pela violao da Conveno, a Corte dever estipular uma reparao em razo do ato ilcito. As 3 (trs) formas mais comuns de reparaes ocorrem quando a Corte determina: (a) a restituio, na ntegra, quando se estabelece que as coisas devem voltar ao estado anterior ao da violao; a determinao da soltura de um preso ou a devoluo de uma propriedade a algum so exemplos disso; (b) a compensao, que muitas vezes se d na forma de indenizao por danos materiais ou morais a algum que sofreu um prejuzo; (c) a satisfao, que normalmente acontece quando a reparao no se pode expressar em termos financeiros; ela ocorre, por exemplo, na forma de obrigao de punir os responsveis diretos pela violao, a anulao de um processo judicial inteiro ou a obrigao de editar uma lei em conformidade com a Conveno Americana. Aps sentena de reparao, a Corte arvora-se no direito de supervisionar o cumprimento do julgado (JAYME, 2005, pg. 98). Etapa de superviso. Do mesmo modo que acontece com a Comisso Interamericana, a Corte pode, em seu relatrio anual Assembleia-Geral da OEA, informar sobre o descumprimento de alguma das suas decises para que esta tome as medidas que julgue cabveis na situao. A Assembleia Geral pode, ento, discutir o assunto e adotar medidas polticas contra Estado-parte. Por fim, se for comunicada sobre o acordo entre as partes, a Corte analisar a justia desse acordo e dispor o que couber sobre a matria (art. 56, do Regulamento da Corte IDH). Exequibilidade domstica das decises da CIDH: A efetividade da proteo internacional dos DH est absolutamente condicionada ao aperfeioamento das medidas nacionais de implementao das decises da Corte. As decises devem produzir efeitos jurdicos imediatos e obrigatrios na ordem domstica, cabendo ao Estado sua fiel execuo e cumprimento, em conformidade com o princpio da boa-f, que orienta a ordem
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Em relao o Brasil, houve a edio de 3 (trs) medidas provisrias, a pedido da Comisso em casos ainda no submetidos Corte. Caso das crianas e adolescentes privados de liberdade no Complexo do Tatuap da FEBEM; Caso das pessoas privadas de liberdade na P enitenciria Dr Sebastio Martins Silveira, em Araraquara, SP e Caso da Penitenciria Urso Branco, Porto Velho, RO. Nesse ultimo, a medida teve carter tutelar, no sentido cessar as violaes perpetradas, e controlar a situao existente. No voto concordante, o Juiz Caado Trindade assinalou a alterao de objeto das medidas provisrias: para alm de salvaguarda da eficcia da funo jurisdicional e o resultado til do processo internacional, salvaguardam os prprios direitos essenciais do indivduo, ou seja tem carter tutelar, alm de cautelar. (RAMOS;2012:233).
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internacional (PIOVESAN, 2011, pg. 341). Desrespeitada tal obrigao, atualmente resta a responsabilizao poltica perante a OEA. Caractersticas na execuo das decises: i) por ser obrigao de resultado, o Estado livre para escolher os meios internos para fazer cumprir o contedo da deciso. No caso de inexecuo, descumpre-se obrigao internacional secundria de cumprimento, ensejando uma nova responsabilidade internacional; ii) inexiste substituio do Estado infrator na execuo interna das deliberaes internacionais; ii) no h: reviso/resciso da sentena judicial interna, derrogao de lei ou revogao de ato administrativo. o prprio Estado, utilizando a prpria legislao, far a completa reparao e cumprir, por seus mecanismos, a deciso. iii) no possvel execuo forada. Vale a mxima dita por Andrea Giardina: a sentena internacional juridicamente obrigatria, mas no autoexecutvel (Apud RAMOS; 2012:345. iv) no h previso de indenizao compensatria pelo inadimplemento (sistema europeu), assim, deve-ser cumprir. v) h superviso internacional da execuo, na qual se abre a porta p/ uma dupla condenao: por violao dos DH e pelo no cumprimento em boa-f. Essa dupla condenao pode acarretar sanes coletivas, por meio de deliberao da Assembleia da OEA, que exercero presso para o cumprimento. 85 vi) norma interna considerada mero fato(sem valor jurdico); vii) desnecessidade de homologao (a sentena tem natureza jurdica de deciso de uma organizao internacional- natureza constitucional). Duas regras p/ execuo (art.68.1): a) depende da normatividade interna: cabe a cada Estado escolher a melhor forma, de acordo com seu Direito, de executar os comandos da Corte IDH. b)utilizao de regras internas de execues de sentenas nacionais contra o Estado para a execuo da parte indenizatria da sentena (inovao do sistema interamericano). Implementao da deciso pelos rgos internos: a) Poder Executivo: deve implement-las. Execuo da indenizao pecuniria no Brasil: ser realizada pelo Poder Executivo, conforme previso da lei oramentria. b) Poder Legislativo: deve adaptar a legislao interna aos dispositivos internacionais; e c) Poder Judicirio: no caso omisso, possvel acion-lo, por meio da ao da prpria vtima ou pelo Ministrio Pblico. d) O papel do Ministrio Pblico: essencial na execuo interna das decises internacionais. Na inrcia dos outros Poderes, caber a ele a misso de utilizar seus poderes judiciais e extrajudiciais para obter a implementao negada. Por outro lado, quando a deciso relacionar-se com atribuio exclusiva do MP na Constituio,por ex. no caso de no propositura da ao penal, caber reviso interna do arquivamento com base na deciso internacional, de modo de possibilitar o incio da ao. Impossibilidade de escusas de no execuo: a) Impossibilidade de denncia parcial: no possvel o ato unilateral de rejeio restrita sobre o reconhecimento da jurisdi~o da Corte. considerado clausula ptrea do sistema interamericano. Inexiste na Conveno disposio que autorize os Estados a repudiar sua anterior declarao de aceitao da competncia contenciosa da Corte. Alm disso, nenhuma disposio dela pode ser interpretada para permitir supresso ou restrio da proteo de direitos j obtida pelo indivduo (proibio do retrocesso). b) permanncia da responsabilidade: o Estado poderia denunciar integralmente a Conveno, mas responderia por todas as sentenas de casos propostos por violaes at 1 (um) ano aps da data da denncia (perodo-pr-aviso). No Direito brasileiro, esse ato seria inconstitucional, uma vez que no se admite sequer emenda constitucional que tenda abolir os direitos e garantias individuais (efeito cliquet)(RAMOS;2012:373).b) Decises do STF X Corte IDH: eventuais conflitos so aparentes, fruto do pluralismo normativo, solucionados pela hermenutica, pois cada Tribunal age em esferas distintas e com fundamentos diversos. H dois instrumentos p/ resolver esses conflitos: i) preventivo: Dilogo das Cortes- uso pelo STF das posies dos rgos internacionais; ii) teoria do duplo controle ou crivo de DH: reconhece a atuao em separado do controle de constitucionalidade ( STF e juzos nacionais) e do controle de convencionalidade (Corte San Jos e outros rgos internacionais). No Brasil, os direitos humanos possuem dupla garantia: o controle de constitucionalidade nacional e controle de convencionalidade internacional.86 Qualquer ato ou norma deve ser aprovado pelos dois controles, para que sejam respeitados. (RAMOS; 2012,374). Essa teoria permite a convivncia entre as ordens normativas justapostas na defesa de direitos humanos.
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No plano universal, feito por meio do Conselho de Segurana e europeu pelo Comit de Ministro do Conselho da Europa.
No caso da ADPF 153, houve controle de constitucionalidade. No Caso Gomes Lund, houve controle o controle de convencionalidade. Segundo RAMOS (2012:375) a anistia aos agentes da ditadura para subsistir, deveria ter sobrevivido intacta aos dois controles, mas s passou(com votos contrrios, diga-se) por um, o controle de constitucionalidade. Foi destroada no controle de convencionalidade.
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ITEM B: Carta Democrtica Interamericana de 2001. Natureza jurdica. Direito democracia e obrigao de sua promoo. Democracia e direitos humanos A Carta Democrtica Interamericana (CDI). Antecedentes Histricos: Em 1991, os Estados da OEA, em sess~o da Assembleia Geral (AG), em Santiago (Chile), adotaram o Compromisso de Santiago com a Democracia e Renovao do Sistema Interamericano e editaram a Resolu~o sobre Democracia Representativa (a Res. 1080)87.Em abril de 2010, na Cidade de Qubec, os Presidentes e Primeiros-Ministros da regio, reunidos na III Cpula das Amricas, reafirmaram seu compromisso comum com a democracia. Os instrumentos que existiam nesse momento eram: a Carta da OEA (1948); o Protocolo de Cartagena (1985); a Resoluo AG n. 1080/1991 e o Protocolo de Washington (1997) 88. A Carta foi aprovada pelos Estados Membros da OEA durante uma Sesso Extraordinria da Assembleia Geral realizada em 11 de setembro de 2001 (Lima/ Peru). Representa a ideia que a democracia deve ser a forma de governo comum a todos os Estados das Amricas e que ela constitui um compromisso coletivo para fortalecer e preservar o sistema democrtico na regio. O Artigo 1 estabelece: "Os povos da Amrica tm direito democracia e seus governos tm a obrigao de promov-la e defend-la". Natureza jurdica: Resoluo da OEA sem efeito vinculante. Expressa um consenso regional sobre a democracia representativa como forma de governo compartilhada pelos povos das Amricas e, nessa qualidade, corresponde a diretriz de soft law regional (natureza jurdica).89 Por soft law, deve-se entender a parte do direito internacional pblico que n~o configura o verdadeiro direito positivo ( hard law). Norma que no tem fundamento no direito pblico e cuja violao no implica responsabilidade dos Estados. Direito sem vinculao jurdica, porm importante para a constru~o do direito internacional costumeiro. Direito democracia e obrigao de sua promoo: A CDI dispe, em 28 artigos, os deveres do Estado na promoo do regime democrtico. Na realidade, a misso da OEA no se limita defesa da democracia nos casos de ruptura, mas tambm abrange a consolidao, preveno e antecipao de problemas que afetam o sistema democrtico. Divide-se em 6 (seis captulos): A democracia e o sistema interamericano(I) 90; A democracia e os direitos humanos (II)91; Democracia, desenvolvimento integral e combate pobreza (III) 92; Fortalecimento e preservao da institucionalidade democrtica (IV)93; A democracia e as misses de observao eleitoral(V); e Promoo da cultura democrtica (VI); Instrumentos: Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, art. 21 (Toda pessoa tem o direito de tomar parte no governo de seu pas); Declarao americana dos direitos e deveres do homem de 1948, art. 20 ( Toda pessoa, legalmente capacitada, tem o direito de tomar parte no governo do seu pas, quer diretamente, quer atravs de seus representantes, e de participar das eleies, que se processaro por voto secreto, de uma maneira genuna, peridica e livre .; Pacto de direitos civis e polticos das Naes Unidas de 1966, arts. 2 (Estados-Partes devem respeitar e garantir direito democracia e adotar leis e outras medidas para torn-lo efetivo) e 25 (participar da conduo dos assuntos pblicos, votar e ser eleito e ter acesso s funes pblicas ); Conveno americana sobre direitos humanos de 1969, art. 2394; Carta africana dos direitos humanos e dos povos, art. 13 95; Parte operativa I da
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A Res.1080 estabelece um mecanismo de ao coletiva no caso de interrupo abrupta e irregular do processo poltico institucional democrtico e do legtimo exerccio do poder por um governo democraticamente eleito em qualquer um dos estados membros.
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incorporada clusula democrtica na Carta da OEA (art.9), pela qual o membro dela pode ser suspenso como sano ruptura do regime democrtico, por votao de 2/3 dos membros da OEA (caso Honduras)
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Questo 59 da 1 fase do concurso 25- quando o PIDH ainda estava no GII.
A CDI faz o vnculo entre a democracia e os direitos humanos, pois so elementos essenciais da democracia representativa, entre outros: acesso ao poder e seu exerccio com base no Estado de Direito, eleies peridicas, livres, justas, universal, pluralismo poltico, separao dos poderes.
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So tambm componentes fundamentais do exerccio democrtico: a transparncia governamental, a probidade, a responsabilidade na gesto pblica, o respeitos dos direitos sociais e a liberdade de expresso e de imprensa.
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A Carta reconhece que a pobreza, o analfabetismo e os baixos ndices de desenvolvimento humano so fatores que incidem negativamente na consolidao da democracia.
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Repete a frmula do protocolo de Washington: suspenso da participao na OEA.
Art. 23( dos direitos polticos). 1.Todos os cidados devem gozar dos seguintes direitos e oportunidades: a) de participar da direo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes livremente eleitos; b) de votar e ser eleitos em eleies peridicas autnticas, realizadas por sufrgio universal e igual e por voto secreto que garanta a livre expresso da vontade dos eleitores; c) ter acesso, em condies gerais de igualdade, as funes pblicas de seu pas.
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Declara~o de Viena de 1993, par. 8 (A democracia, o desenvolvimento e o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais so conceitos interdependentes que se reforam mutuamente . [...] A comunidade internacional deve apoiar o fortalecimento e a promoo de democracia e o desenvolvimento e respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais no mundo inteiro ). Indissociabilidade entre democracia e direitos humanos: prescreve o art. 3 da Carta Democr|tica Interamericana: So elementos essenciais da democracia representativa, entre outros, o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais , o acesso ao poder e seu exerccio com sujeio ao Estado de Direito, a celebrao de eleies peridicas, livres, justas e baseadas no sufrgio universal e secreto como expresso da soberania do povo, o regime pluralista de partidos e organizaes polticas, e a separao e independncia dos poderes pblicos . Democracia n~o apenas ser eleito democraticamente, mas tambm governar democraticamente, com respeito aos direitos humanos de todos. Assim, as eleies so um componente da democracia, que nelas naturalmente no se esgota, porque esta requer ademais o Estado de Direito, o governar para o bem comum, com a participao de toda a sociedade civil e com leis justas (CANADO TRINDADE, 1999, p. 235). Ademais, a democracia pressupe mais do que sufrgio universal e alternncia no poder: fruio de direitos bsicos por todos os cidados, para que sejam parceiros livres e iguais na conduo dos assuntos pblicos (SARMENTO, 2010, pp. 560 e 561). Por outro lado, a democracia constitucional, como forma de governo, a melhor garantia institucional de respeito aos direitos humanos (CANADO TRINDADE, 1999, p. 209): A democracia indispensvel para o exerccio efetivo das liberdades fundamentais e dos direitos humanos, em seu carter universal, indivisvel e interdependente [...] (art. 7 da Carta).
PALAVRAS-CHAVE: Soft law. Compromisso coletivo. Indissociabilidade entre democracia e direitos humanos. Democracia constitucional. Dever de promoo e defesa. Garantia institucional.
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Art. 13: Todos os cidados tm direito de participar livremente na direo dos assentos pblicos do seu pais, quer directamente, quer por intermdio de representantes livremente escolhidos, isso, em conformidade com as regras prescritas na lei. Todos os cidados tm igualmente direito de acesso s funes pblicas do seu pais. Toda a pessoa tem direito de usar os bens e servios pblicos em estrita igualdade de todos perante a Lei.
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PONTO N. 06. Elton Luiz Freitas Moreira
ITEM C: Protocolo de San Salvador. Monitoramento pelo Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, pelo Conselho Interamericano Econmico e Social e pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos PROTOCOLO DE SAN SALVADOR: assinado em San Salvador, El Salvador, em 17.11.1988. Aderido pelo Brasil, em 1999, promulgado pelo Decreto n 3.321, de 30.12.1999. Protocolo adicional Conveno, que supri uma lacuna existente no Pacto de 1969 em relao aos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que contm apenas um dispositivo de desenvolvimento progressivo (art. 26). No arti go 1 do protocolo indica a obrigao internacional geral dos Estados em face a esses direitos, com compromisso de efetiv-los, no limite dos recursos disponveis e progressividade (igual ao Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais). o principal tratado do Sistema Interamericano para o tratamento dos chamados direitos econmicos, sociais e culturais. Parte do reconhecimento de que as diferentes dimenses dos direitos humanos constituem um todo indivisvel, e de que o ideal do ser humano livre e isento do temor e da misria ser| realizado n~o s com a concretiza~o dos direitos civis e polticos, mas tambm se forem criadas condies que permitam a cada pessoa gozar de seus direitos econmicos, sociais e culturais. Princpios: direito dos povos americanos ao desenvolvimento, autodeterminao e a dispor livremente de suas riquezas e recursos naturais, tudo dentro do quadro do regime democrtico representativo e do respeito aos direitos humanos. Reafirma-se tambm o princpio geral de que cabe aos Estados tomar as medidas cabveis para a consecuo desses direitos. Direitos previstos: direito ao trabalho em condies justas e favorveis (art. 9); direito sade (art. 10): gozo do mais alto nvel de bem-estar fsico, mental e social. Tutela tambm a segurana alimentar (art. 12) ; direito ao meio ambiente sadio (art.11): inclui o direito de contar com os servios pblicos bsicos, bem como a obrigao de os Estados promoverem a proteo, a preservao e o melhoramento das condies ambientais; direito educao e a cultura (arts. 13 e 14); proteo da famlia, da criana e do idoso (arts. 1517); proteo dos portadores de necessidades especiais (art. 18), entendidos como todas as pessoas afetadas pela diminui~o de suas capacidades fsicas e mentais Monitoramento: o Protocolo monitorado pela Comisso e por um comit especfico: o Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral, oriundo da fuso do Conselho Interamericano Econmico e Social e Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura. Conselho criado com a entrada em vigor do Protocolo de Mangua, em 29 de janeiro de 1996 (Captulo XIII). Este rgo, diretamente subordinado Assembleia Geral, com capacidade decisria em matria de cooperao solidria para o desenvolvimento integral. Tem como finalidade promover a cooperao entre os Estados americanos, com o propsito de obter seu desenvolvimento integral e, em particular, de contribuir para a eliminao da pobreza crtica, segundo as normas da Carta, principalmente as consignadas no Captulo VII no que se refere aos campos econmico, social, educacional, cultural, e cientfico e tecnolgico. O Comit recebe relatrios 96. O Brasil encaminha-os periodicamente. Alm disso, o Protocolo prev, de forma explcita, a possibilidade de apresentao de petio individual Comisso Interamericana e o uso da soluo judicial (Corte IDH), no caso de violao de direitos sociais. Tal possibilidade, contudo, restringe-se violao do direito dos trabalhadores de organizarem-se em sindicatos (art. 8, alnea a) e ao direito { educa~o (previsto no art. 13). Conforme ressaltado por Fl|via Piovesan: h| que se potencializar a litig}ncia dos demais direitos econmicos, sociais e culturais, por meio, inclusive, da violao de direitos civis como porta de entrada para demandas afetas aos direitos econmicos, sociais e culturais. A ttulo ilustrativo, merecem destaque os casos: (a) fornecimento de medicamentos para portadores do vrus HIV (com fundamento na violao ao artigo 4 o d da CADH direito vida); e (b) demisso sumria de trabalhadores (com fundamento na violao do devido processo legal Caso Baena Ricardo vs Panam|).
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Art.19: Meios de proteo. 1. Os Estados- Partes neste Protocolo comprometem-se a apresentar, de acordo com o disposto por este artigo e pelas normas pertinentes que a propsito devero ser elaboradas pela Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos, relatrios peridicos sobre as medidas progressivas que tiverem adotado para assegurar o devido respeito aos direitos consagrados no mesmo Protocolo. (...)6.Caso os direitos estabelecidos na alnea a do artigo 8, e no art. 13, forem violados por ao imputvel diretamente a um Estado Parte deste Protocolo, essa situao poderia dar lugar, mediante participao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e, quando cabvel, da Corte Interamericana de Direitos Humanos, aplicao do sistema de peties individuais regulado pelos artigos 44 a 51 e 61 a 69 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
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Ateno: a banca usou termos no edital que no existem mais. Reitere-se: o Conselho Econmico e Social e o Conselho para a Educao, Cincia e Cultura foram fundidos para formar o Conselho Interamericano para o Desenvolvimento Integral (adotado pelo Protocolo de Mangua).
Palavras-chave:. Protocolo adicional. Supre lacuna. Monitoramento: Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral.
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ITEM A: Derrogaes implcitas e derrogaes explcitas de direitos humanos. Estado de emergncia. Condies para suspenso de direitos. Direitos inderrogveis. Conceitos de segurana e ordem pblica, direitos de outros, sade pblica, moral pblica como critrio de delimitao do gozo de direitos. Obras consultadas: Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm. Sven Peterke (Coord.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2009. http://www.dhnet.org.br/dados/manuais/dh/mundo/rover/c7.htm#5 Legislao bsica. art. 4, I, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos; art 27, I, da Conveno Americana sobre DH art. 15, I, da Conveno Europia dos DH 1. Noes Gerais. Temtica inerente aos direitos e garantias fundamentais, no mbito da proteo internacional dos direitos humanos. 2. Derrogaes de direitos humanos. So restries ao exerccio desses direitos em situaes de crise, previstas em diplomas internacionais (explcitas) ou decorrentes da interpretao do ato que impe a derrogao (implcitas) . As derrogaes pressupem ponderao entre as necessidades estatais e a proteo dos interesses individuais nas situaes de emergncia. Tais restries no podem anular o contedo material dos direitos inerentes pessoa humana. O contedo material do direito dever ser sempre assegurado, ainda que determinados direitos possam ser sujeitos a restries mais severas em perodos de crise . Incidem sobre obrigaes previstas no prprio pacto ou decorrentes ao sistema protetivo. As explcitas so as mais admitidas atualmente e conferem maior segurana, j que determinam que os atos que as impem sejam especficos nas obrigaes derrogadas (ou nos direitos que ficaro restritos) . Doutrinariamente, h distino entre as derrogaes, que ocorrem em situaes de crise (extraordinrias), e as restries de DH (ordinrias), que operam em circunstncias normais, desde que haja motivos legtimos. Os art. 4, I, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos 97, o art 27, I, da Conveno Americana sobre DH98 e o art. 15, I, da Conveno Europia dos DH prevem expressamente a possibilidade de derrogao das obrigaes contidas em seus textos em situaes de crise . Nem todos os tratados de direitos humanos contm uma clusula de derrogao. Nesses casos, aplicam-se as Regras Gerais da Responsabilidade Internacional do Estado (ESMPU, p. 118). Sobre as revogaes ordinrias, diz o art 29, II, da DUDH: No exerccio destes direitos e no gozo destas liberdades ningum est sujeito seno s limitaes estabelecidas pela lei com vista exclusivamente a promover o reconhecimento e o respeito dos direitos e liberdades dos outros e a fim de satisfazer as justas exigncias da moral, da ordem pblica e do bem-estar numa sociedade democrtica. 3. Estado de emergncia. Situaes de crise que causam ameaa existncia, segurana e independncia do Estado. A Conveno Interamericana se refere a ameaa a existncia da nao, e autoriza
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Art 4 I Em tempo de uma emergncia pblica que ameaa a existncia da nao e cuja existncia seja proclamada por um acto oficial, os Estados Partes no presente Pacto podem tomar, na estrita medida em que a situao o exigir, medidas que derroguem as obrigaes previstas no presente Pacto, sob reserva de que essas medidas no sejam incompatveis com outras obrigaes que lhes impe o direito internacional e que elas no envolvam uma discriminao fundada unicamente sobre a raa, a cor, o sexo, a lngua, a religio ou a origem social.
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Art 27, I Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a
independncia ou segurana do Estado Parte, este poder adotar disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impem o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social.
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derrogaes em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado Parte. 4. Condies para a suspenso de direitos: O Comit da ONU de DH entende que existem duas condies: 1) a situao de emergncia pblica que ameace a existncia do Estado (incluindo, no caso da ConvIDH um perigo pblico); 2) proclamao oficial do estado de emergncia. Princpios: ameaa excepcional, proclamao oficial, inderrogabilidade de certos direitos, proporcionalidade ou necessidade estrita (as medidas que derrogam as obrigaes pactuadas s so lcitas quando obedecerem a estrita medida em que a situao de emergncia o exigir), compatibilidade com outras obrigaes jurdicas internacionais, no discriminao, notificao internacional. Requisitos (no PIDCP e na ConvIDH.): 1) O artigo 4.3 do PIDCP estipula que qualquer Estado Parte dever informar imediatamente aos outros Estados Partes, por intermdio do Secretrio Geral das Naes Unidas, acerca das disposies derrogadas, bem como os motivos dessa derrogao 2) apresentar informaes sobre as disposies suspensas (derrogadas), descrevendo-as de forma suficientemente detalhada, 3) indicao dos motivos da suspenso. Por vezes, os Estados suspendem direitos humanos sem tornar essa medida (formalmente) transparente. Portanto, pode ser necessria, dependendo das circunstncias concretas, a considerao da possibilidade de uma suspenso secreta, o que sempre inadmissvel (ESMPU, p. 119) . 5. Direitos inderrogveis: a) No PDCP (direitos inalienveis, art. 4.2.): vida, proibio da tortura e das penas ou tratamentos cruis, desumanos e degradantes bem como experincias mdicas ou cientficas sem o livre consentimento da pessoa; proibio da escravatura, trfico de escravos e escravido; direito de no ser preso por incapacidade para cumprir uma obrigao contratual; proibio de retroatividade da lei penal; direito ao reconhecimento da personalidade jurdica; liberdade de pensamento, conscincia e religio (admite, contudo, algumas restries, art 18, III); direito a no ser sujeito pena de morte. B) Na ConvIDH: integridade pessoal; proibio da escravido e servido; proibio de retroatividade da lei penal; princpio da legalidade; direito ao reconhecimento da personalidade jurdica; liberdade de conscincia e religio (admite, contudo, algumas restries, art 12); proteo famlia; direito ao nome; direito nacionalidade; direitos polticos e garantias judiciais indispensveis para o exerccio de tais direitos. Muito embora tais obrigaes assumidas pelo pacto tenham sido expressamente mencionadas como no passveis de derrogao, no so as nicas que no admitem derrogao. Direitos e obrigaes que so inerentes ao Dir. Internacional dos DH (ex: obrigao de reparar danos, dispensar tratamento digno e humano aos presos, no discriminao etc.) e os direitos previstos no Dir. Internacional humanitrio, por ex, no so derrogveis, embora no previstos expressamente nestes artigos. O PIDCP e a ConvIDH, assim como a Conv., Europia prevem que as medidas derrogatrias no devero ser incompatveis com outras obrigaes impostas aos Estado pelo Dir. Internacional (art. 4, I; 27, I e 15, I, respectivamente), abrangendo qualquer obrigao jurdica derivada de tratado ou costume, ou mesmo dos princpios gerais de direito, que seja relevante para o gozo de direitos humanos e liberdade fundamentais afetados pela derrogao (sobretudo as normas de direito humanitrio). O Pacto estabelece que os direitos inderrogveis ho de ser assegurados por garantias processuais, incluindo, muitas vezes, garantias judiciais, sobretudo o julgamento por tribunal independente e imparcial (no caso M Gonzlez del Rio c. Peru defendeu o Comit de DH que ser julgado por tribunal independente e imparcial direito absoluto que no admite exceo), adotando-se o conceito de processo justo da Conv. de Genebra dir. humanitrio. Reconhece, como no mbito da ConvIDH., portanto, o direito pleno ao habeas corpus e o aceso ao judicirio. J a ConvIDH estabelece que as garantias judiciais indispensveis para a proteo de tais direitos tambm so inderrogveis. Estabeleceu o Tribunal Interamericano que h de se assegurar, sempre: 1)recurso simples e rpido ou qualquer outro recurso efetivo perante juzes e Tribunais competentes (instituto processual conhecido nos pases na OEA como amparo), 2) acesso a recorrer a um juiz ou tribunal competente para julgar da legalidade da priso, quando a pessoa estiver privada de liberdade ( habeas corpus, que tido como um dos componentes do instituto do amparo), 3) processo justo do art 8 (tambm se adota o conceito de processo justo da Conv de Genebra). No Caso Neira Alegria e outros (Peru) a CIDH, embora reconhecendo o direito do Estado de usar a fora, estabeleceu o dever de respeito vida e dignidade humanas, sobretudo queles que esto sob custdia do prprio Estado e reiterou a impossibilidade de suspenso do Habeas corpus mesmo durante estados de emergncia. 6. Ordem Pblica. estado de legalidade normal, em que as autoridades exercem suas precpuas atribuies e os cidados as respeitam e acatam. Constituda pelas condies mnimas necessrias a uma conveniente vida social, a saber: segurana pblica, salubridade pblica e tranqilidade pblica. Do ponto de vista formal, o conjunto de valores, princpios e normas que se pretende sejam observados em uma sociedade. Do ponto de vista material, a situao de fato ocorrente em uma sociedade, resultante da disposio harmnica dos elementos que nela interagem, de modo a permitir um funcionamento regular e estvel, que garanta a liberdade de todos. 7. Segurana Pblica a garantia que o Estado proporciona de preservao da ordem pblica diante de toda espcie de
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violao que no contenha conotao ideolgica. o conjunto de processos polticos e jurdicos, destinados a garantir a ordem pblica na convivncia de homens em sociedade.
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ITEM B: Acesso Justia. Princpios de Braslia adotados pela Cpula Judicial Ibero-americana. Obras consultadas: Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm. Sven Peterke (Coord.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2009. http://www.dhnet.org.br/dados/manuais/dh/mundo/rover/c7.htm#5 ALVIM, J.E Carreira. Justia: Acesso e Descesso. Jus Navegandi, Teresina, a.7, n.65, mai. 2003. Disponvel em: http://www.jus.com.br, p. 1 Legislao bsica. Art. VIII, Declarao Universal dos Direitos Humanos; Art. 18, Declarao Americana dos Direitos do Homem de 1948; Art. 2, 3, letras a, b e c, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966; Art.8, 1, Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos de 1969); Art. 5, XXXV, da CRFB 1. Noes Gerais. Direito fundamental reconhecido em diplomas nacionais e internacionais, sobretudo nos pases democrticos. No mbito internacional, previsto no art. 18 da Declarao Americana dos Direitos do Homem de 1948 (Toda pessoa pode recorrer aos tribunais para fazer respeitar os seus direitos. Deve poder contar, outrossim, com processo simples e breve, mediante o qual a justia a proteja contra atos de autoridade que violem, em seu prejuzo, quaisquer dos direitos fundamentais consagrados constitucionalmente ) e no art. VIII da DUDH de 1948 (Todo ser humano tem direito a receber dos tribunais nacionais competentes remdio efetivo para os atos que violem os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela constituio ou pela lei.). No mesmo sentido, o PIDCP de 1966 (art. 2. 3, letras a, b e c) e a CADH (Pacto de San Jos de 1969, art.8, 1). 2. Conceito. No entendimento de Carreira Alvim, acesso { Justia compreende o acesso aos rgos encarregados de ministr-la, instrumentalizados de acordo com a nossa geografia social, e tambm um sistema processual adequado veiculao das demandas, com procedimentos compatveis com a cultura nacional, bem assim com a representao (em juzo) a cargo das prprias partes, nas aes individuais, e de entes exponenciais, nas aes coletivas, com assistncia judiciria aos necessitados, e um sistema recursal que no transforme o processo numa busca interminvel de justia, tornando o direito da parte mais um fato virtual do que uma realidade social. 3. Ondas do acesso justia. Mauro Cappelletti e Bryant Garth dividem o estudo do acesso { Justia em trs momentos bem definidos, a que denominam ondas de acesso justia. 1: garantia do acesso de pessoas economicamente desfavorecidas ao Judicirio, atravs de mecanismos de assistncia judiciria gratuita e eliminao/reduo dos custos de acesso ao sistema judicial (no Brasil, a edio da Lei n 1.060/50) e criao de rgos estatais incumbidos de assistir a populao (v.g. Defensoria Pblica). 2: preocupao de ofertar mecanismos de proteo aos direitos supraindividuais, vocacionados tutela da defesa do meio-ambiente, dos consumidores, do patrimnio cultural, histrico e artstico, moralidade administrativa. 3: fomento s medidas de efetivao de direitos por meio de mecanismos alheios estrutura judicial do Estado, resgatando os meios extrajudiciais de composio dos conflitos (arbitragem, juzos de conciliao, mediao). 4. Princpios de Braslia: A Conferncia Judicial Ibero-americana, dentro do marco dos trabalhos da sua XIV edio, considerou necessria a elaborao de Regras Bsicas relativas ao acesso justia das pessoas que se encontram em condio de vulnerabilidade. Desta forma, desenvolveramse os princpios reunidos na Carta de Direitos das Pessoas perante a Just ia no Espao Judicial Iberoamericano (Cancn 2002), especificamente os que se incluem na parte intitulada Uma justia que protege os mais dbeis (sec~o 23 a 34). Nos trabalhos preparatrios destas Regras tambm participaram as principais redes Ibero-americanas de operadores e servidores do sistema judicial: a Associao Ibero-
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americana de Ministrios Pblicos, a Associao Inter americana de Defensores Pblicos, a Federao Iberoamericana de Ombudsman e a Unio Ibero-americana de Colgios e Agrupamentos de Advogados. Em suma, os princpios de Braslia exprimem a inteno de se promover uma poltica judicial que atenda s especificidades de grupos vulnerveis luz das regras internacionais de direitos humanos. Entende-se por vulnerveis aquelas pessoas que, por razo da sua idade (v.g., crianas, adolescentes e idosos), gnero, estado fsico ou mental, ou por circunstncias sociais (ex: vtimas de delito), econmicas, tnicas e/ou culturais (ex: comunidades indgenas), encontram especiais dificuldades em exercitar com plenitude, perante o sistema de justia, os direitos reconhecidos pelo ordenamento jurdico. Cumpre arrolar as seguintes medidas concretas para garantir o acesso Justia: a) assistncia tcnica jurdica, inclusive por meio de gratuidade; b) simplificao dos procedimentos; c) padronizao de formulrios para proposituras de determinadas aes; d) rpida colheita de provas; e) medidas de gesto de processos (ex: prioridade de tramitao); f) fomento a adoo de formas alternativas de resoluo de conflitos; g) difuso de informao e conhecimento, notadamente em relao s vtimas de atos criminosos; h) estmulo s formas prprias de justia na resoluo de conflitos surgidos no mbito da comunidade indgena; i) utilizao de termos e estruturas gramaticais simples e compreensveis nas intimaes/notificaes; j) garantia de assistncia por pessoal especializado (profissionais em Psicologia, Trabalho Social, intrpretes, tradutores) e segurana pessoal; l) proteo intimidade (imagem e dados) das pessoas em situao de vulnerabilidade; m) colaborao entre os atores intervenientes no processo judicial; n) adoo de medidas de cooperao internacional, inclusive com Organizaes Internacionais e Agncias de Cooperao; o) utilizao de manuais de boas prticas setoriais/ p) uso de novas tecnologias (ex: processos eletrnicos).
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PONTO N. 07. Emerson Jos do Couto
ITEM C: "Tortura e penas ou tratos cruis, desumanas ou degradantes" como conceito integral. Diferenciao entre os elementos do conceito na jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos (caso irlands) e seus reflexos no art. 16 da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984. Obras consultadas: Sven Peterke (Coord.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2009. Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis, Desumanos ou Degradantes (http://www.dhnet.org.br/dados/cursos/dh/br/pb/dhparaiba/2/tortura.html#_ftn2) Fernanda Rodrigues Guimares Andrade. Flexibilizao da Norma de Proibio dos Maus-Tratos nas Polticas Norte-Americanas de Combate ao Terrorismo. (http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/artigos/Fernanda%20DH.pdf) Legislao bsica. - Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948; - Conveno Europia de Direitos Humanos de 1950; - art. VII, do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966; - Conveno Americana de Direitos Humanos de 1978; - Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos de 1981 1. Introduo. A proibio da prtica de maus-tratos se encontra positivada em inmeros instrumentos internacionais relacionados proteo da pessoa humana. Os maus-tratos representam um gnero do qual so espcies o tratamento degradante, o tratamento desumano, o cruel e, finalmente, a tortura. No h um conceito nico do que sejam tortura, tratos cruis, desumanos ou degradantes, haja vista que so tratados em diversos diplomas internacionais. Tempo e lugar so variveis que influenciam diretamente na conceituao estabelecida em tais diplomas. Os diplomas internacionais no restringem o meio como a tortura pode ser praticada. A DUDH de 1948 estabelece que ningum ser submetido a tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante. De igual modo e com pequenas variaes, prev a Conv. Europia de DH (1950); o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966); a Conveno Americana de DH (1978); e a Carta Africana de DH e dos Povos (1981). 2. Conceitos. Segundo o Manual da ESMPU, tortura uma agresso direta dignidade humana e uma grave violao dos direitos humanos. J a Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos e Degradantes conceitua tortura no seu artigo primeiro: Art. 1. - O termo tortura designa qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de terceira pessoa, informaes ou confisses; de castig-la por ato que ela ou terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. Em linhas gerais, entende-se por tratamento cruel aquele que intensifica o sofrimento da vtima desnecessariamente, revelando no agente uma brutalidade alm do normal; degradante aquele que provoca diminuio de algum aos olhos dele mesmo e dos outros, e desumano aquele que impe uma obrigao, ou esforo, que excede os limites razoveis exigveis de cada um. 3. Diferenciao entre os elementos do conceito na jurisprudncia da CEDH. A CEDH passou a adotar o grau de gravidade do ato como critrio para classific-lo como tortura ou tratamento desumano ou degradante a partir do caso Ireland v. United Kingdom. Este contencioso foi institudo a partir da reclamao, introduzida pela Irlanda, de que a forma com que as tropas britnicas tratavam os suspeitos de envolvimento com o grupo rebelde IRA (Exrcito Republicano Irlands) durante os interrogatrios atentava contra o artigo 3 da Conv. Europia de Direitos Humanos. No caso, a CEDH afirmou que a distino entre a noo de tortura e de tratamento
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desumano ou degradante, deriva principalmente de uma diferena na intensidade do sofrimento infligido . Baseada nesta idia, decidiu que as cinco tcnicas usadas durante o interrogatrio e descritas na petio da Irlanda privao de sono; privao de alimento e bebida; exposio a barulho; cobertura da cabea e posies de estresse embora constitussem tratamentos desumanos e degradantes e fossem utilizadas com o intuito de obter informaes e confisses, no poderiam ser classificados como tortura. Afinal, segundo entendeu, no haviam ocasionado sofrimento de intensidade e crueldade particulares implcitas inerentes tortura. Tornou-se ento possvel o estabelecimento de uma gradao entre as diversas formas de maus-tratos. O menos srio deles seria o tratamento degradante, sendo seguido pelo tratamento desumano ou cruel e, finalmente, pela tortura. Esses conceitos, todavia, esto sujeitos a uma interpretao evolutiva. Em face disso, a CEDH, no caso Selmouni vs. France (1999), entendeu que levando em conta que a Conveno 'um instrumento vivo que deve ser interpretado luz das condies hodiernas', a Corte considera que certos atos que eram classificados no passado como 'tratamento desumano ou degradantes' em oposio tortura, poderiam ser classificados de forma diferente no futuro. Ela aderiu viso de que os altos e crescentes padres requeridos na rea de proteo dos direitos humanos e liberdades fundamentais, de acordo e inevitavelmente, requerem maior firmeza na determinao da violao de valores fundamentais s sociedades democrticas (Entendimento esse reafirmado pela CIDH). Consequentemente, a categoria de tortura foi ampliada para abranger novos atos. Como j demonstrado supra, a CEDH decidiu que as prticas adotadas no interrogatrio do Sr. Selmouni poderiam ser classificadas como tortura. Dentre elas esto: apanhar, ser chutado e espancado com objetos, sofrer assdios e violaes sexuais e ser ameaado com um maarico e, posteriormente, com uma seringa. Igualmente importante o fato de a Corte IDH ter reconhecido no caso Marritza v. Guatemala que as ameaas e o perigo real de submeter uma pessoa a leses fsicas produz, em determinadas circunstncias, uma angstia moral de tal grau que pode ser considerada tortura psicolgica . O Comissrio Especial das Naes Unidas sobre Tortura elaborou uma lista exemplificativa de prticas envolvendo a imposio de sofrimento suficientemente grave para constiturem a ofensa de tortura. Nesta lista que foi expressamente adotada pelo Tribunal Penal Internacional para a ex-Yugoslvia (TPIY), no caso Prosecutor v. Delalic esto includas as seguintes tcnicas: exposio luz ou barulho excessivos; privao prolongada de descanso ou sono, comida, higiene, ou assistncia tcnica; isolamento total; ser mantido sob constante incerteza em termos de tempo e espao; ameaas de torturar ou matar familiares; e execues simuladas. Ressalte-se, por fim, que tortura representa grave violao de DH e agresso direta dignidade humana. considerada crime universal. Assim, qualquer Estado parte deve iniciar investigao em caso de suspeita de tortura. Se a suspeita proceder, deve extraditar ou punir o responsvel, se invivel a extradio (aplica~o do princpio aut dedere aut iudicare ) - Manual DH da ESMPU, pg. 50. O art. 2 da Conveno da ONU consagra a ideia de que no h possibilidade de derrogar a proibio contra tortura. Nenhuma circunstncia, por mais excepcional que seja, pode ser invocada como justificativa para tortura.
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ITEM A: Direitos comunicativos. Conceito, limites e espcies. Formas de violao de direitos comunicativos. OBRAS CONSULTADAS: Daniel Sarmento. A Liberdade de Expresso e o Problema do "Hate Speech". Gilmar Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco. Curso de Direito Constitucional. 6 Edio.Saraiva. Kildare Gonalves Carvalho. Direito Constitucional. 17 Edio. Del Rey. Manoel Gonalves Ferreira Filho. Curso de Direito Constitucional. 35 Edio. Saraiva. LEGISLAO CONSULTADA: Art. 5, IV, V, VII, VIII, IX e 2, 216 e 220, CF. Arts. 20, 215, 3 e 224 do Cdigo Civil. Arts. 151, I e 157 do CPC. Art. 6, IX, letra "e" da LC 75/93. Art. 76, pargrafo nico e 274 do ECA. Art. 19 Declarao Universal dos Direitos Humanos. Art. 13 Pacto So Jos da Costa Rica. Art. 19 Pacto dos Direitos Civis e Polticos. Art. 10 Conveno Europeia de Direitos Humanos. Art. 13 Conveno Interamericana de Direitos Humanos. Art. 21 Conveno Sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Art. 9 Carta Africana de Direitos Humanos. Art. 28 Conveno 169 OIT. 1. Noes Gerais. O chamado right to communicate (ou r2c, abreviado), tambm conhecido em alemo por Kommunikationsrechte ou Kommunikationsfreiheit bi-vetorial, englobando o direito do comunicante e o do recipiente (Eugnio Arago, recurso MPF26). Situa-se dentro da liberdade de expresso (1 dimenso). A ideia geral que ningum pode ser obstado de expressar o pensamento ou de sofrer qualquer espcie de danos pelo exerccio dos direitos comunicativos. O ser humano se forma no contato com o seu semelhante, mostrando-se a liberdade de se comunicar como condio relevante para a prpria higidez psicossocial da pessoa. O direito de se comunicar livremente conecta-se com a caracterstica da sociabilidade, essencial ao ser humano (MENDES e BRANCO, pg. 297). Para esses autores, a liberdade de expresso (na qual inserido os direitos comunicativos), instrumento valoroso para o funcionamento e a preservao da democracia, eis que o pluralismo de opinies essencial para que a vontade se forme livremente.
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PONTO N. 07.
2. Conceito. "Entende-se por direitos comunicativos a liberdade de expressar opinies, pontos de vista religiosos e conceitos em cincia e arte, assim como os direitos de quem sofre o impacto dessa expresso". (Questo n. 13, MPF26). Os direitos comunicativos abrangem no s a liberdade de se expressar, mas, tambm, impe deveres e limites que se forem violados sujeitar o infrator a alguma espcie de sano. No Brasil, as sanes podem ser de natureza penal (delitos contra a honra); civil pelos danos materiais, moral e imagem; e, eventualmente, responsabilidade no campo administrativo se o infrator ocupar funo pblica. 3. Limites. As liberdades pblicas no so incondicionais, por isso devem ser exercidas de maneira harmnica, observados os limites definidos na prpria Constituio Federal (CF, artigo 5, 2, primeira parte). (STF, HC 82.424). De modo geral vedado fazer apologia de ideias preconceituosas e discriminatrias, prtica de crimes, violncia, hostilidade, ao dio, a favor da guerra (art. 13, n. 5, Pacto So Jos da Costa Rica). A prpria CF-88 cuidou de restringir e limitar os direitos comunicativos, decorrendo do 2 do art. 5 a vedao implcita de uso dos direitos comunicativos em detrimento da dignidade da pessoa humana. Alm disso, o art. 5, em vrios incisos, impe limitaes aos direitos comunicativos, ao cuidar da indenizao por dano moral ou imagem (5, V); da inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas (5, X), podendo, em caso de violao, haver at sano penal; da proteo famlia e pessoa contra formas de expresso que possam desrespeitar valores ticos e sociais da pessoa e da famlia ou que divulguem produtos ou servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente (220, 3). O ECA impe multa administrativa para a apresentao, exibio ou transmisso de programa ou espetculo sem o prvio aviso de sua classificao e, em caso de reincidncia, a autoridade responsvel poder at mesmo suspender a programao da emissora (KILDARE, pg. 677). Para este autor, as restries no incidem sobre a liberdade de expresso, mas sobre os instrumentos de comunicao. Por fim, quando a CF-88 dispe no art. 13 que a lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil, de certa forma limita os instrumentos de comunicao, pois impe que o Estado, em suas manifestaes, observe apenas a lngua nacional. No mesmo sentido os arts. 215, 3 e 224 do CC/02 e arts. 151, I e 157 do CPC. Vale lembrar que h pases que adotam mais de um idioma oficial. Embora a censura prvia tenha sido banida (art. 220, 2), a lei permite que o Poder Judicirio impea a divulgao de escritos, a transmisso da palavra ou a publicao de material que possa atingir a honra, a boa fama, a imagem ou a respeitabilidade da pessoa. (art. 20, CC). Quando o Judicirio impede determinada forma de expresso por consider-la ilcita no pratica a censura, pois a deciso se d em devido processo legal, assegurado o contraditrio e a ampla defesa. Atualmente, um dos pontos mais destacados no que toca limitao dos direitos comunicativos o chamado discurso do dio (hate speech). O hate speech uma espcie agressiva de manifestao do pensamento e que provoca ou dissemina o dio em relao a grupos sociais, na maioria das vezes minorias, abrangendo discriminao social, religiosa ou racial (KILDARE, 676). Nos EUA o hate speech tolerado, pois h uma forte e formal proteo do direito de liberdade de expresso, calcada em extremo individualismo. A jurisprudncia da Suprema Corte Americana fundada na ideia extremamente individualista e cultua o ideal do homem independente do Estado que quer falar e ser ouvido na sociedade e, assim, deve suportar todas as agresses advindas do "mercado de ideias", por mais odiosas que elas sejam (Sarmento, pg. 12). No Direito Internacional, na Europa e no Brasil o hate speech no tolerado. A CF-88 compromissada com a construo de uma sociedade livre de preconceitos e do dio, justa e solidria e busca erradicar a marginalizao e as desigualdades, de forma a promover o bem de todos, sem qualquer preconceito de raa, sexo, cor, idade, origem, etc. (art. 3, I, III e IV). Caso paradigmtico da jurisprudncia brasileira contra o hate speech foi o julgamento, pelo STF, do HC 82.424/RS, impetrado em favor de Siegfried Ellwanger, condenado por discurso antissemita, destacando-se o voto do Min. GILMAR MENDES que buscou a salvaguarda de uma sociedade pluralista, onde reine a tolerncia , para fins de preservao dos valores inerentes a uma sociedade pluralista e da dignidade da pessoa humana.
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A verdade tambm uma forma de limite aos direitos comunicativos, dado que a liberdade de se expressar no implica a de mentir, especialmente por parte dos agentes pblicos. Para a doutrina, a verdade, na sua dimenso tica, e mesmo na sua dimenso ftica, pode ser considerada como o fundamento da liberdade de expresso e comunicao. (KILDARE, pg. 679). Por fim, a violao do sigilo das comunicaes tambm uma forma de limitao, pois o direito de ouvir no abrange o de violar o segredo de outrem, quando este no autoriza a divulgao de sua obra ou a participao em conversas privadas. 4. Espcies. Direito de falar. A manifestao mais comum do pensamento a palavra falada (FERREIRA, pg. 301), pois por intermdio dela que as pessoas expem o que pensam. Para o mesmo autor, a fala uma das principais de todas as liberdades humanas por ser a palavra uma das caractersticas fundamentais do homem, o meio porque este transmite e recebe lies da civilizao. Direito de se expressar na prpria lngua. Embora a lngua portuguesa seja o idioma oficial brasileiro, a CF-88 protege todas as formas de expresso dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira (art. 216) e do estrangeiro residente ou no, os quais podero se expressar perante as autoridades em seu idioma nativo. Direito dos povos nativos serem educados na sua prpria lngua e de receberem instruo adequada do Estado para terem a oportunidade de dominar a lngua oficial do pas (art. 28, 1 e 2, Conveno 169 OIT). Direito de se comunicar por escrito, pela arte, pela cincia, pela religio sem prvia censura, de onde decorrem as liberdades dos espetculos e diverses; a liberdade de ensino e manifestao do pensamento. Prximo liberdade de expresso est a de reunio, especialmente em locais pblicos, para a difuso de ideais, opinies, cultura etc. Direito ao sigilo das comunicaes, cuja liberdade garantida pelo art. 5, XII e LVI (inviolabilidade e sigilo das comunicaes e proibio das provas obtidas ilicitamente). Liberdade de imprensa. Neste ponto e na linha do que foi decidido na ADPF n. 130, a liberdade de expresso ocupa uma posio especial no sistema constitucional brasileiro, o que lhe atribui peso abstrato elevado em hiptese de coliso com outros direitos fundamentais ou interesses sociais. (Questo n. 01, prova objetiva, 26MPF). 5. Formas de violao de direitos comunicativos. A forma mais grave de violao dos direitos comunicativos a censura de natureza poltica, ideolgica, religiosa e artstica. A censura prvia foi banida do ordenamento jurdico brasileiro pela CF-88 (art. 220, 2). Outra forma de violao aos direitos comunicativos a imposio de sano desproporcional ao eventual agravo, podendo ser citado como exemplo a fixao de indenizao por dano moral em valor exorbitante ou a imposio de nus tributrio que inviabilize a liberdade de expresso. A omisso do Estado na preservao da identidade cultural de uma etnia permitindo a extino de um idioma ou dialeto; a proibio destes grupos de se manifestarem em seus prprios idiomas ou dialetos; no oferecimento de ensino pblico para os membros do grupo de seu prprio idioma. Negar o direito indenizao do ofendido pelo exerccio da liberdade de expresso ou negar o direito de resposta proporcional ao agravo e no criminalizar condutas ou comportamentos racistas ou segregacionistas, em que se divulgue o dio ou a intolerncia em relao a um dado grupo social, poltico, racial ou religioso. A violao do sigilo das comunicaes tambm apontado pela doutrina (FERREIRA, pg. 301) como forme de violao dos direitos comunicativos.
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A proteo deficiente contra ataques, por meio da comunicao de ideias que fazem apologia a crime, atos violentos, ideias preconceituosas, discriminatrias ou a outros direitos fundamentais da pessoa humana tambm so formas de violaes dos direitos comunicativos, na medida que no socorre aqueles que sofrem o impacto dessas formas de expresso. No entanto, manifestaes de qualquer ordem que no se destinem a fazer apologia a fato criminoso, mas que determinada conduta deixe de ser crime legalizao de drogas ou aborto no podem ser punidas, pois sociedade e aos grupos que ela formam assegurado pelos direitos comunicativos a faculdade de se expressar sem fazer apologia pela legalizao de determinadas condutas. 6. Casustica A atividade de msico no est condicionada inscrio na Ordem dos Msicos do Brasil... sob pena de afronta ao livre exerccio da profisso e garantia da liberdade de expresso (artigo 5, IX e XIII, da Constituio Federal). (STF, RE 555320). LIBERDADE DE EXPRESSO CIENTFICA E A LEI DE BIOSSEGURANA COMO DENSIFICAO DESSA LIBERDADE. O termo "cincia", enquanto atividade individual, faz parte do catlogo dos direitos fundamentais da pessoa humana (inciso IX do art. 5 da CF). Liberdade de expresso que se afigura como clssico direito constitucional-civil ou genuno direito de personalidade. Por isso que exigente do mximo de proteo jurdica, at como signo de vida coletiva civilizada... A compatibilizao da liberdade de expresso cientfica com os deveres estatais de propulso das cincias que sirvam melhoria das condies de vida para todos os indivduos. Assegurada, sempre, a dignidade da pessoa humana... (STF, ADI 3510). LIBERDADE DE REUNIO E DE MANIFESTAO PBLICA - LIMITAES. De incio, surge com relevncia mpar pedido de suspenso de decreto mediante o qual foram impostas limitaes liberdade de reunio e de manifestao pblica, proibindo-se a utilizao de carros de som e de outros equipamentos de veiculao de ideias. (ADI 1969). Liberdade de expresso limitada pelos direitos honra, intimidade e imagem, cuja violao gera dano moral... Embora seja livre a manifestao do pensamento, tal direito no absoluto. Ao contrrio, encontra limites em outros direitos tambm essenciais para a concretizao da dignidade da pessoa humana: a honra, a intimidade, a privacidade e o direito imagem. (STF, AO 1390). O exerccio regular do direito de crtica, que configura direta emanao da liberdade constitucional de manifestao do pensamento, ainda que exteriorizado em entrevista jornalstica, no importando o contedo cido das opinies nela externadas, no se reduz dimenso do abuso da liberdade de expresso, qualificandose, ao contrrio, como verdadeira excludente anmica, que atua, em tal contexto, como fator de descaracterizao do intuito doloso de ofender. (STF, AI 675276 AgR). No ofende a autoridade do acrdo proferido na ADPF n 130, a deciso que, proibindo a jornal a publicao de fatos relativos ao autor de ao inibitria, se fundou, de maneira expressa, na inviolabilidade constitucional de direitos da personalidade, notadamente o da privacidade, mediante proteo de sigilo legal de dados cobertos por segredo de justia. (STF, Rcl 9428). Significado e teleologia da clusula fundada no art. 150, VI, "d", da Constituio da Repblica: proteo do exerccio da liberdade de expresso intelectual e do direito de informao. (STF, RE 327414 AgR). Ato obsceno (art. 233 do Cdigo Penal). 2. Simulao de masturbao e exibio das ndegas, aps o trmino de pea teatral, em reao a vaias do pblico. 3. Discusso sobre a caracterizao da ofensa ao pudor pblico. No se pode olvidar o contexto em se verificou o ato incriminado. O exame objetivo do caso concreto demonstra que a discusso est integralmente inserida no contexto da liberdade de expresso, ainda que inadequada e deseducada. 4. A sociedade moderna dispe de mecanismos prprios e adequados, como a prpria crtica, para esse tipo de situao, dispensando-se o enquadramento penal. 5. Empate na deciso. Deferimento da ordem para trancar a ao penal... (STF, HC 83996).
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"LBUM DE FIGURINHAS". 1. A imunidade tributria sobre livros, jornais, peridicos e o papel destinado sua impresso tem por escopo evitar embaraos ao exerccio da liberdade de expresso intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, bem como facilitar o acesso da populao cultura, informao e educao. 2. O Constituinte, ao instituir esta benesse, no fez ressalvas quanto ao valor artstico ou didtico, relevncia das informaes divulgadas ou qualidade cultural de uma publicao. 3. No cabe ao aplicador da norma constitucional em tela afastar este benefcio fiscal institudo para proteger direito to importante ao exerccio da democracia, por fora de um juzo subjetivo acerca da qualidade cultural ou do valor pedaggico de uma publicao destinada ao pblico infanto-juvenil. (STF, RE 221239). LIBERDADE DE EXPRESSO - A liberdade de expresso constitui-se em direito fundamental do cidado, envolvendo o pensamento, a exposio de fatos atuais ou histricos e a crtica. (STF, HC 83125).
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ITEM B: Povos indgenas e comunidades tradicionais em face do Direito Internacional. Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho. Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais de 2005. Declarao da ONU sobre os Direitos dos Povos Indgenas de 2007. Obras consultadas: http://www.pgr.mpf.gov.br/conheca-o-mpf/publicacoes/folheteria-tematica JOAQUIM SHIRAISHI NETO, org. Direitos dos povos e das comunidades tradicionais no Brasil: Declaraes, Convenes Internacionais e Dispositivos Jurdicos definidores de uma Poltica Nacional. Manaus: UEA, 2007. ELA WIECKO V. DE CASTILHO. Direitos Humanos das Populaes Indgenas. Revista Direitos Humanos, pg. 19. MALCOLM N. SHAW. Direito Internacional. Legislao: Principais Textos Legais e Documentos Internacionais Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural (2001) Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais (2005). Conveno 169 da OIT, promulgada pelo Decreto n. 5.051, de 19 de abril de 2004. Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas. Decreto n. 80.978, de 12 de dezembro de 1977. Promulga a Conveno Relativa Proteo do Patrimnio Mundial, Cultural e Natural, de 1972. Decreto n. 2.519, de 16 de maro de 1998. Promulga a Conveno sobre Diversidade Biolgica, assinada no Rio de Janeiro, em 5 de junho de 1992. Decreto de 27 de dezembro de 2004. Cria a Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel das Comunidades Tradicionais e d outras providncias. Decreto de 13 de julho de 2006. Altera a denominao, competncia e composio da Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel das Comunidades Tradicionais e d outras providncias. Decreto n. 6.040, de 7 de fevereiro de 2007. Institui a Poltica Nacional de Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais. Declaracin de las Naciones Unidas sobre ls Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas. 1. Povos indgenas e comunidades tradicionais em face do Direito Internacional. De incio importante entender o significado do termo "povo". Para o Direito Internacional a expresso "povo" est ligada ao princpio da autodeterminao dos povos (art. 1, 2, da Carta das Naes Unidas e art. 1, item 1, do Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), o que confere o direito de determinar livremente o seu "estatuto poltico". A resoluo n. 1514 (XV), conhecida como Declarao sobre a Concesso de Independncia aos Pases e Povos Coloniais, adotada em 1960 por oitenta e nove votos a zero, com nove abstenes, afirmava categoricamente que "todos os povos tm direito
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autodeterminao; em virtude desse direito, livremente determinam seu 'status' poltico e livremente buscam seu desenvolvimento econmico, social e cultural. (Shaw, p. 188). A Constituio brasileira no utiliza a expresso "povos indgenas", mas sim "ndios" (art. 20, XI, 231 e 232), "comunidade", "organizao" ou "grupos" indgenas (art. 210, 2), "populaes indgenas" (art. 22, XIV, 129, V) e "cultura indgena" (art. 215, 1). Conforme afirmou o Min. Ayres Britto quando do julgamento da ao popular referente terra indgena Raposa Serra do Sol, nenhuma das comunidades indgenas brasileiras detm estrutura normativa para comparecer perante a ordem jurdica internacional como 'nao', 'pas', 'ptria', 'territrio nacional' ou 'povo independente' [...], o que de pronto nos leva a, pessoalmente, estranhar o fato de agentes pblicos brasileiros aderirem, formalmente, aos termos da recente 'Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas [...], porquanto so termos afirmativos de um suposto direito autodeterminao poltica a ser 'exercido em conformidade com o direito internacional. Todavia, a legislao posterior a 1988 tem se valido do termo "povos indgenas", como se v no Decreto de 13.7.06 e no Decreto n. 6.040/07. Este ltimo, no art. 3, inciso I, define povos e comunidades tradicionais como grupos culturalmente diferenciados e que se reconhecem como tais, que possuem formas prprias de organizao social, que ocupam e usam territrios e recursos naturais como condio para sua reproduo cultural, social, religiosa, ancestral e econmica, utilizando conhecimentos e inovaes e prticas gerados e transmitidos pela tradio. A Conveno 169 da OIT ao se referir a "povos indgenas" no o faz no sentido que lhe dado pelo Direito Internacional Pblico, conforme art. 1, item n. 3: a utilizao do termo "povos" na presente Conveno no dever ser interpretada no sentido de ter implicao alguma no que se refere aos direitos que possam ser conferidos a esse termo no direito internacional, ou seja, "o direito de criao de novos Estados" (Ela Wiecko). A Conveno Sobre a Diversidade Biolgica de 1992 no menciona "povo indgena", mas sim "comunidade indgena" (art. 8, "j"). Contudo, a expresso "povos indgenas" foi incorporada a vrios instrumentos internacionais: Declarao e o Programa de Ao de Viena de 1993 (item 20) e a Declarao e Programa de Ao de Durban, de 2001 (Prembulo, intens 39 e seguintes). A conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais, de 2005 (Prembulo; art, 2, item 3; art. 7, item 1, letra a). (ElaWiecko). Por fim, a Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas aprovada em 13/09/2007 adotou expressamente o termo "povos indgenas", mas ressalvou no art. 46 que nada do que nela estiver disposto se interpretar 'no sentido de que concede a um Estado, povo, grupo ou pessoa, qualquer direito de participar em qualquer atividade ou realizar qualquer ato contrrio Carta das Naes Unidas, nem se entender no sentido de que autoriza ou fomenta qualquer ao direcionada a desmembrar ou afetar, no todo ou em parte, a integridade territorial ou a unidade poltica dos Estados soberanos e independentes. (Ela Wiecko). Em resumo, Ela Wiecko destaca que no h mais porque recusar a expresso "povos" indgenas ou culturais, pois esta expresso compatvel com valores e princpios adotados na Constituio de 1988, bem como com os direitos culturais dessas populaes, e expressa melhor esses valores, princpios e direitos. DUPRAT destaca que os documentos jurdicos alusivos a "povos" e "comunidades tradicionais" exprimem uma caracterstica central: o princpio da dignidade da pessoa humana inclui a proteo sua liberdade expressiva, em especial a de dizer, autarquicamente, quem e quais so as suas convices de vida" e lembra que a Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural proclama, em seu artigo 4, que a 'defesa da diversidade cultural um imperativo tico, inseparvel do respeito dignidade da pessoa humana'. No Brasil, so reconhecidos como comunidades tradicionais as populaes indgenas, quilombolas, ribeirinhos, quebradeiras de coco babau, seringueiros, faxinalenses, comunidades de fundos de pasto, pomeranos, ciganos, geraizeiros, vazanteiros, piaabeiros, pescadores artesanais, pantaneiros, afro-religiosos e demais sujeitos sociais emergentes, cujas identidades coletivas se fundamentam em direitos territoriais e numa autoconscincia cultural. 2. Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho.
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Trata-se do principal documento, de leitura obrigatria. Entrou em vigor inicialmente em 5 de setembro de 1991. No Brasil foi aprovada pelo Decreto Legislativo n. 143, de 2002; foi ratificada em 25 de junho de 2002; promulgada pelo Decreto n. 6.271, de 22.11.2007 e entrou em vigor para o Brasil em 25 de junho de 2003. 3. Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais de 2005. Para esta conveno, "a diversidade cultural uma caracterstica essencial da humanidade e patrimnio comum da humanidade"; cria um mundo rico e variado que aumenta a gama de possibilidades; um dos principais motores do desenvolvimento sustentvel das comunidades, povos e naes e ao florescer em um ambiente de democracia, tolerncia, justia social e mtuo respeito entre povos e culturas, indispensvel para a paz e a segurana no plano local, nacional e internacional. Em seu art. 1 fixa os seguintes objetivos: a) proteger e promover a diversidade das expresses culturais; b) criar condies para que as culturas floresam e interajam livremente em benefcio mtuo; c) encorajar o dilogo entre culturas a fim de assegurar intercmbios culturais mais amplos e equilibrados no mundo em favor do respeito intercultural e de uma cultura da paz; d) fomentar a interculturalidade de forma a desenvolver a interao cultural, no esprito de construir pontes entre os povos; e) promover o respeito pela diversidade das expresses culturais e a conscientizao de seu valor nos planos local, nacional e internacional; f) reafirmar a importncia do vnculo entre cultura e desenvolvimento para todos os pases, especialmente para pases em desenvolvimento, e encorajar as aes empreendidas no plano nacional e internacional para que se reconhea o autntico valor desse vnculo; g) reconhecer natureza especfica da atividades, bens e servios culturais enquanto portadores de identidades, valores e significados; h) reafirmar o direito soberano dos Estados de conservar, adotar e implementar as polticas e medidas que considerem apropriadas para a proteo e promoo da diversidade das expresses culturais em seu territrio; i) fortalecer a cooperao e a solidariedade internacionais em um esprito de parceria visando, especialmente, o aprimoramento das capacidades dos pases em desenvolvimento de protegerem e de promoverem a diversidade das expresses culturais. Seus princpios esto no art. 2, e so: a) princpio do respeito aos Direitos Humanos e s liberdades fundamentais, especialmente a liberdade de expresso, informao e comunicao, e a de escolha pelos indivduos das expresses culturais; b) princpio da soberania, o qual garante aos Estados o direito de adotar as medidas e polticas de proteo e promoo da diversidade das expresses culturais em seus territrios; c) princpio da igual dignidade e do respeito por todas as culturas; d) princpio da solidariedade e cooperao internacionais. Esse princpio visa criar e fortalecer os meios necessrios expresso cultural.
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e) princpio da complementaridade dos aspectos econmicos e culturais do desenvolvimento. Esse princpio considera a cultura um dos motores fundamentais do desenvolvimento. Considera os aspectos culturais to importantes quanto os econmicos. f) princpio do desenvolvimento sustentvel, pois sem a proteo, promoo e a manuteno da diversidade cultural condio essencial para o desenvolvimento sustentvel em prol das geraes futuras e atuais. g) princpio do acesso equitativo; h) princpio da abertura e do equilbrio, isto a abertura a outras culturas do mundo para favorecer a diversidade das expresses culturais. 4. Informaes gerais sobre este ponto. Institucionalmente o MPF quer garantir os direitos dos povos e comunidades tradicionais, especialmente: ndios e quilombolas; comunidades extrativistas e ribeirinhas; ciganos e outros. A atuao do MPF visa assegurar a esses povos: demarcao, titulao e posse das terras tradicionalmente ocupadas; sade e educao; registro civil, com autoidentificao; autossustentao; preservao cultural. O MPF tambm age para que o uso da terra pelas comunidades tradicionais ocorra dentro dos princpios de desenvolvimento sustentvel, baseado na gerao de renda a partir da manuteno dos recursos naturais. A instituio se orienta por estudos antropolgicos sobre os costumes, tradies e necessidades desses povos e pelo preceito constitucional que estabelece a pluralidade de etnias e culturas do Estado brasileiro. A atuao do MPF na defesa dos direitos das comunidades tradicionais ocorre principalmente por meio de: aes civis pblicas; termos de ajustamento de conduta; recomendaes a rgos governamentais como Funai, Funasa e Incra. O MPF tambm prope polticas de educao e sade para essas comunidades e age como mediador de conflitos pela posse de terras ocupadas por indgenas, quilombolas ou ribeirinhos, assim como em negociaes entre a Funai e lideranas indgenas. 5. Declogo dos direitos dos povos indgenas e comunidades tradicionais (Duprat): 1) O Brasil uma sociedade plural, onde se respeitam todos os grupos tnico-culturais; 2) Cada grupo tnico-cultural constitui uma coletividade com modos prprios de fazer, criar e viver; 3) Esses grupos tm, em comum, uma relao especial com o territrio, relao esta que tem que ser protegida, porque indissocivel da identidade; 4) O direito a manter essa relao com o territrio, porque de natureza fundamental, de aplicao imediata; 5) No possvel o deslocamento desses grupos de seus territrios tradicionais, salvo situao de absoluta excepcionalidade, garantido o seu retorno to logo cesse a causa que o determinou; 6) Qualquer atividade a ser desenvolvida por terceiros, no mbito desses territrios tradicionais, depende do consentimento informado do grupo; 7) A identidade do grupo apenas por este definida (critrio da autoatribuio). 8) No pode haver, num Estado plural, disputa por direitos identitrios. Eventual controvrsia est limitada a alguns direitos conferidos em funo da identidade;
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9) A cultura, porque definida enquanto modo de viver, criar e fazer de um grupo, um processo dinmico, que se renova dia-a-dia. Acabam as categorias aculturado/selvagem, e nenhum grupo obrigado a ficar imobilizado no tempo para ter direitos decorrentes de sua identidade/cultura; 10) O direito nacional, em face desses grupos, h de ser aplicado tendo em vista as suas especificidades, sendo assegurado aos seus membros que possam entender e fazer-se entender nas suas atuaes polticas, jurdicas e administrativas.
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PONTO N. 08. Ewerton Teixeira Bueno
ITEM C: Valor do tratado de direitos humanos na Constituio Federal. Hierarquia supralegal. Tratados "equivalentes a emendas constitucionais". De acordo com o art. 5, 3, da Constituio Federal, com a alterao promovida pela EC-45/2004, "os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais". Anteriormente EC-45/2004 a CF apenas previa que os "direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais de que a Repblica Federativa do Brasil seja parte". Na doutrina tem prevalecido que os tratados internacionais de direitos humanos tem natureza de norma constitucional formando com a CF-88 um bloco de constitucionalidade. Neste sentido FLVIA PIOVESAN e CANADO TRINDADE so os principais nomes. Todavia, o STF entendeu que somente tero "status" de norma constitucional o tratado que for aprovado pelo rito do art. 5, 3, da CF. Em matria alusiva a povos indgenas ou comunidades tradicionais no h nenhum tratado de direito internacional aprovado como emenda constitucional. Assim, para o STF, todos os tratados internacionais de direitos humanos no aprovados pelo rito do art. 5, 3, da CF, tem "status" de norma infraconstitucional e, como tal, esto sujeitos ao controle de constitucionalidade difuso ou concentrado. Todavia, esses tratados no incorporados como emenda constitucional possuem hierarquia supralegal, estando abaixo apenas da Constituio, de modo que uma vez incorporados prevalecem sobre a legislao ordinria que lhe contrria. Em concluso, para o STF somente tm fora de norma constitucional o tratado que for aprovado por trs quintos dos membros de cada casa do Congresso Nacional e em dois turnos (art. 5, 3, CF).
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ITEM A: Pena de morte. Restries no direito internacional e, em especial, na Conveno Americana de Direitos Humanos. Obras consultadas: RAMOS, Andr de Carvalho, Manual Prtico de Direitos Humanos da ESMPU. MARIA JOS MORAIS PIRES, Carta Africana dos Direitos Humanos, coletnea do Professor Jorge Miranda, Direitos do Homem Principais Textos Internacionais, 2. ed., Lisboa, Petrony, 1989, pg. 299 e seguintes. Legislao bsica. Art. 5, XLVII, a, CF. Art. 4 Pacto So Jos da Costa Rica. Art. 2 Protocolo Adicional Conveno Americana de Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de Morte. Protocolo 13 da Conveno Europia De Direitos Humanos. 1. Noes Gerais. A restrio pena de morte visa salvaguardar o direito vida em seu aspecto vertical, que, segundo Andr de Carvalho Ramos, envolve a proteo da vida nas diferentes fases do desenvolvimento humano (da fecunda~o { morte), esse direito consistiria no direito a n~o interrup~o dos processos vitais do titular mediante interven~o de terceiros e, principalmente, das autoridades estatais. H| ainda a sua dimens~o horizontal, que engloba a qualidade da vida gozada e suas facetas sociais, o que nos leva a discusses sobre a vida digna e sobre o mnimo existencial. Os especialistas em direitos humanos afirmam que a pena de morte institucional caminha para seu completo banimento, sendo que poucos pases ainda a adotam em situaes de normalidade.
2. Fases de regulao. Andr de Carvalho Ramos aponta trs fases de regulao jurdica da pena de morte de importante anlise, uma vez que representam, tambm, a evoluo das normas internacionais sobre o tema: A primeira fase ele denomina de convivncia tutelada, onde se verifica a imposio da pena de morte em situaes ordinrias. Pases de tradio liberal adotavam a medida, como Inglaterra e Estados Unidos, o que influenciou os primeiros documentos de direitos humanos internacional a sua tolerncia, como se v no artigo 6o do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, com cinco pargrafos que tratam exclusivamente da restrio imposio da pena de morte. No mesmo sentido, devem ser mencionadas as Convenes Europia e Americana de Direitos Humanos151, que tambm possuem regulao impondo limites ao uso da pena capital pelos Estados, essas restries podem ser assim divididas: (RAMOS,2010:249): 1) Natureza do crime. S crimes graves e comuns podem prever pena de morte, impedindo-se sua banalizao e aplicao a crimes polticos ou comuns conexos a delitos polticos.
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2) Vedao da ampliao. Os pases contratantes no podem ampliar a aplicao da pena a outros delitos aps a ratificao desses tratados. 3) Devido processo legal penal. Exige-se rigoroso crivo judicirio para sua aplicao, devendo o Estado prever o direito solicitao de anistia, indulto ou comutao da pena, vedando-se a aplicao da pena enquanto pendente recurso ou solicitao de indulto, anistia ou comutao da pena. 4) Vedaes circunstanciais. As citadas normas vedam a aplicao da pena de morte a pessoas que, no momento da comisso do delito, tiverem menos de dezoito anos de idade ou mais de setenta ou, ainda, s mulheres grvidas. A segunda fase do banimento com excees, prevendo a pena de morte apenas nos casos de crimes militares em tempo de paz ou de guerra, o que prev o Segundo Protocolo Facultativo do Pacto de Direitos Civis e Polticos. Na Conveno Americana de Direitos Humanos, a restrio pena de morte consta do artigo 4, item 2, in verbis: nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com a lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente . Importante, ainda, mencionar a norma prevista no item 3, do mesmo artigo: no se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido. Registre-se que, segundo a Conveno, em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos comuns conexos com delitos polticos. Igualmente, no se deve impor a pena de morte pessoa que, no momento da perpetrao do delito, for menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez. Assegura, ademais, que toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao da pena, os quais podem ser concedidos em todos os casos. No se pode executar a pena de morte enquanto o pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competente. Por sua vez, o Protocolo Adicional Conveno Americana de Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de Morte prev que os Estados-Partes no aplicaro em seu territrio a pena de morte a nenhuma pessoa submetida a sua jurisdio e, em regra, no admite reserva, exceo da norma prevista em seu artigo 2, que dispe o seguinte: no momento de ratificao ou adeso, os Estados-Partes neste instrumento podero declarar que se reservam o direito de aplicar a pena de morte em tempo de guerra, de acordo com o Direito Internacional, por delitos sumamente graves de car ter militar. Tal previso vai ao encontro do preceito normativo insculpido no art. 5, XLVII, a, da CF/88, permitindo a sua imposio apenas em casos de guerra formalmente declarada (art. 84, XIX, CF), embora a CF no faa meno expressa gravidade do crime. A terceira fase do banimento em qualquer circunstncia, o Protocolo n.13 da Conveno Europia De Direitos Humanos veda sumariamente a pena de morte, sem reservas.
ATENO: tais conhecimentos foram exigidos na questo 14 prova objetiva do 26, que considerou correta a seguinte assertiva: embora no proibida universalmente (a pena de morte), h sua abolio num mbito regional (Europeu) e proibio de sua reintroduo quando o Estado a tenha abolido em outro mbito regional (Americano).
Na Carta Africana dos DH (Carta de Banjul), os artigos 4. e 5. protegem a integridade e dignidade humanas, embora sem tomar posio explcita sobre a pena de morte, nem definir a noo de vida. Refere-se apenas que ningum pode ser arbitrariamente privado do di reito vida, sem delimitar com rigor o sentido do termo, o qual tanto pode significar ilegalidade, como oportunidade por oposio a necessidade. Note-se,
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porm, que todas as Constituies dos Estados Africanos de lngua portuguesa probem expressamente a pena de morte. E DOS POVOS 3. Casustica. A espera demasiada no corredor da morte considerada tratamento desumano, o que fez a Corte Europia de Direitos Humanos vedar a extradio de foragidos de pases como EUA, detidos em pases Europeus, sem a comutao da pena (Caso Soering). Os Estados Unidos foram seguidamente processados e condenados na Corte Internacional de Justia, ofensa ao devido processo legal, por no cumprir o bsico comando do artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, que prev, justamente, o direito do estrangeiro detido de ser informado do seu direito assistncia do Consulado de seu pas. A Corte IDH, opinio consultiva 16/2006, solicitada pelo Mxico, se manifestou no mesmo sentido, apontando violao do artigo 4o do Pacto de San Jos da Costa Rica, que se refere ao direito de no ser privado da vida de modo arbitrrio (RAMOS,2010:251).
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ITEM B: Histria e evoluo organizacional do regime internacional de proteo dos direitos humanos. Obras consultadas: Manual Prtico de Direitos Humanos da ESMPU. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2011.
1. Relevncia Jurdica. Segundo PIOVESAN, o estudo histrico dos Direitos Humanos mostra-se relevante em virtude da sua historicidade, na medida em que esses no so um dado esttico, mas um construdo, uma inveno humana, em constante processo de construo e reconstruo.
2. Noes Gerais. Na antiguidade, embora houvesse traos iniciais precursores dos direitos humanos, vigorava a idia de que tais direitos s pertenceriam aos membros das respectivas comunidades, no beneficiando os estrangeiros. Por isso, no havia a universalidade, caracterstica fundamental dos direitos humanos. (PORTELA, p. 702-705) Com o incio da era crist, passou-se a difundir a idia de universalidade. Na Idade Mdia, a Igreja Catlica passou a preconizar o direito a interven~o humanit|ria, que consistia na possib ilidade de ao em territrio alheio, se houvesse violao a direitos humanos. Trata-se de instituto essencial para o histrico do DIDH. Na Idade Moderna, surgem o Iluminismo e a Revoluo Francesa como cones da defesa desses direitos, cuja primeira grande difuso foi no seio das vrias constituies nacionais criadas nessa poca (sculo XVIII). Na segunda metade do sculo XIX, advm os primeiros tratados internacionais de Direitos Humanos, chamando-se a ateno para o Direito Humanitrio, cujos marcos ini ciais s~o: (a) o livro Lembranas de Solferino, de Henry Dunant (1862); (b) o chamado cdigo Lieber, de Lieber (1863) e o surgimento da Cruz Vermelha.
3. Precedentes histricos e evoluo organizacional dos DH De acordo com PIOVESAN existem trs precedentes histricos no processo de internacionalizao e universalizao dos direitos humanos, so eles: a) b) c) o Direito Humanitrio; a Liga das Naes; a Organizao Internacional do Trabalho
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Tais institutos sero abordados oportunamente no presente resumo em seus respectivos itens, por hora, importa ressaltar que a proteo humanitria se destina proteo, em caso de guerra, de militares postos fora de combate e das populaes civis. Por sua vez, a Liga das Naes aponta para a necessidade de se relativizar a soberania dos Estados, bem como promover a cooperao, paz e segurana internacional, condenando agresses externas contra a integridade territorial e a independncia poltica dos seus membros. Quanto OIT, tem por finalidade precpua a promoo de padres internacionais de condies dignas de trabalho e bem-estar. Segundo PIOVESAN tais institutos, cada qual ao seu modo, contriburam para o processo de internacionalizao dos direitos humanos. Nesse contexto, advento da OIT, da Liga das Naes e do Direito Humanitrio registra o fim de uma poca em que o Direito Internacional era, salvo raras excees, confinado a regular relaes entre Estados, no mbito estritamente governamental. Por meio desses institutos, no mais se visava proteger arranjos e concesses recprocas entre os Estados; visava-se, sim, o alcance de obrigaes internacionais a serem garantidas ou implementadas coletivamente, que, por sua natureza, transcendiam os interesses exclusivos dos Estados contratantes. Essas obrigaes internacionais voltavam-se salvaguarda dos direitos do ser humano e no das prerrogativas dos Estados. Tais institutos rompem, assim, com o conceito tradicional que situava o Direito Internacional apenas como a lei da comunidade internacional dos Estados e que sustentava ser o Estado o nico sujeito de Direito Internacional. A OIT remanesce at hoje e tem documentos fundamentais, como a Conveno 169 (povos indgenas). A Liga das Naes, entretanto, fracassou em seu propsito de garantir a paz, o que se evidenciou com a II Guerra Mundial. Dentre os principais motivos para sua, possvel apontar o fato de que suas decises somente poderiam ser tomadas por unanimidade e tambm o fato de que Estados importantes como os EUA no integravam a Liga. Porm, de acordo com a aludida autora, a verdadeira consolidao do Direito Internacional dos Direitos Humanos surge em meados do sculo XX. A internacionalizao dos direitos humanos constitui, assim, um movimento extremamente recente na histria, que surgiu a partir do ps-guerra, como resposta s atrocidades e aos horrores cometidos durante o nazismo. O legado do nazismo foi condicionar a titularidade de direitos, ou seja, a condio de sujeito de direitos, pertinncia a determinada raa a raa pura ariana. A necessidade de uma ao internacional mais eficaz para a proteo dos direitos humanos impulsionou o processo de internacionalizao desses direitos, culminando na criao da sistemtica normativa de proteo internacional, que faz possvel a responsabilizao do Estado no domnio internacional quando as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas na tarefa de proteger os direitos humanos. Se a Segunda Guerra significou a ruptura com os direitos humanos, o ps-guerra deveria significar sua reconstruo. Nesse contexto, o Tribunal de Nuremberg, em 1945-1946, significou um poderoso impulso ao movimento de internacionalizao dos direitos humanos modo pelo qual se poderia responsabilizar os alemes pela guerra e pelos brbaros abusos do perodo. A Carta das Naes Unidas de 1945. A criao das Naes Unidas, com suas agncias especializadas, demarca o surgimento de uma nova ordem internacional, que instaura um novo modelo de conduta nas relaes internacionais, com preocupaes que incluem a manuteno da paz e segurana internacional, o desenvolvimento de relaes amistosas entre os Estados, a adoo da cooperao internacional no plano econmico, social e cultural, a adoo de um padro internacional de sade, a proteo ao meio ambiente, a criao de uma nova ordem econmica internacional e a proteo internacional dos direitos humanos
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Destarte, o marco principal para o fortalecimento do regime internacional de proteo a direitos humanos foi a II Guerra Mundial, o perodo ps-guerra e o processo de criao da ONU. Nesse processo, os passos primordiais foram: (a) Conferncia de Dumbarton Oaks, em 1944: traou diretrizes que, no ano seguinte, inspirariam a Carta da ONU ( Dumbarton Oaks Proposals). Embora de forma tmida, j se fez referncia aos direitos humanos; (b) Carta de So Francisco, em 1945: fez referncias mais genricas aos direitos humanos, para facilitar a realizao do acordo de criao da ONU; (c) Conferncia de Londres: criou o Tribunal de Nuremberg, precursor histrico do TPI; (d) DeclaraoUniversal de Direitos Humanos, em 1948: foi criada para delinear o arcabouo de direitos humanos, que havia sido tratado de forma tmida e geral na Carta da ONU (ARAGO, p. 1-5). As principais evolues da ONU em relao Liga das Naes so: (a) a adeso dos principais Estados do mundo; e (b) o fato de que as votaes no necessitam ser unnimes, e o Conselho de Segurana tem poder para decidir sobre sanes inclusive com uso de foras militares a Estados que colocam em risco a segurana e paz mundiais. Nesse sentido, h interpretaes no sentido de que a violao sistemtica a direitos humanos uma forma de ameaa segurana e paz mundiais e justifica, portanto, a interveno da ONU. Alm da ONU que responde pelo sistema global de proteo a Direitos Humanos , h tambm os sistemas regionais de defesa desses direitos. So eles: o sistema interamericano (OEA, Comisso IDH e Corte IDH); o sistema europeu (Corte Europia de Direitos Humanos e a prpria Unio Europia); o sistema africano; e, de maneira bastante incipiente, o sistema asitico. H, ainda, instituies ligadas ONU, porm com personalidade prpria: UNESCO (educao, cincia e cultura); FAO (eliminao da fome) UNICEF (direitos das crianas) e OIT (trabalho), por exemplo. Importante lembrar, por fim, a Cruz Vermelha, com relevante funo no Direito Humanitrio.
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PONTO N. 10. Alexandre Augusto Neves Figueiredo
ITEM C: Proteo dos direitos das pessoas portadoras de deficincia no direito internacional. A Conveno da ONU sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu protocolo facultativo.
Manual Prtico de Direitos Humanos da ESMPU. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2011.
1. Noes Gerais. A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (Conveno de Nova Iorque) foi aprovada em 2006. O Brasil ratificou-a em 2009. Segundo PORTELA, a Conveno de Nova Iorque e seu protocolo adicional foram os primeiros tratados de que o Estado brasileiro signatrio que foram aprovados nos termos do 3 do artigo 5 da CR, se revestem, portanto, de dignidade constitucional.
2. Fundamentos. A dignidade da pessoa humana e os valores inerentes; os direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia humana como o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo, considerando, ainda, a universalidade, a indivisibilidade, a interdependncia e a inter-relao de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, bem como a necessidade de que todas as pessoas com deficincia tenham a garantia de poder desfrut-los plenamente, sem discriminao.
3. Objetivos. O propsito da Conveno o de promover, proteger e assegurar o desfrute pleno e eqitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por parte de todas as pessoas com deficincia e promover o respeito pela sua inerente dignidade.
4. Conceito de deficincia ( luz da Conveno). Segundo a Conveno, pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de natureza fsica, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas. Destarte, pessoas com deficincia e n~o portadoras de deficincia, so pessoas com deficincias fsicas, psquicas, mentais ou sensoriais, que, em conjunto com diversas barreiras, podem impedir a participao plena e igualitria com outros na sociedade. Observe-se que tal conceito mais amplo e inclusivo do que a definio de pessoa deficiente constante na LOAS para fins de benefcio assistencial, superando o aspecto clnico da deficincia, razo pela qual DEBORAH DUPRAT no exerccio de PGR ingressou com ADPF questionando o dispositivo da LOAS que ora se acha em contrariedade Conveno. Princpios: 1) respeito pela dignidade, independncia, liberdade de escolhas e autonomia individual; 2) no-discriminao; 3) plena e efetiva participao e incluso na sociedade; 4) respeito pela diferena e
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aceitao das pessoas com deficincia como parte da diversidade humana e da humanidade; 5) igualdade de oportunidades; 6) acessibilidade; 7) igualdade entre o homem e a mulher; 8) respeito pelas capacidades em desenvolvimento de crianas com deficincia e respeito pelo seus direito a preservar sua identidade. A incluso social da pessoa com deficincia a meta mais abrangente a ser alcanada. Ricardo Tadeu Marques da Fonseca, Procurador Regional do MPT, afirma que a motivao da Conveno centraliza-se no princpio da universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos. Para o referido Procurador a Conveno rompe as barreiras institucionais e sociais que agravam a pobreza e excluso das pessoas com deficincia. O Protocolo Facultativo visa dar maior efetividade no acompanhamento da implementao da Conveno. O Brasil subscreveu tal Protocolo que reconhece a competncia do Comit sobre os direitos das pessoas com deficincia para receber peties individuais , alm de conter mecanismos de investigao das denncias.
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ITEM A: Instituies e Tratados de Direitos Humanos de que o Brasil parte. Obra consultada: Andr de Carvalho Ramos. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 edio. 2012.
Tratados de Direitos Humanos promulgados no Brasil. At 1988:
Tratado
Data de assinatura ou adeso pelo Brasil n.
Promulgao Decreto Data 07.02.19
Convenes sobre feridos e enfermos nos exrcitos em campanha e sobre os prisioneiros de guerra, fimadas em Genebra, a 27 de julho de 1929. Convenes sobre direitos e deveres dos Estados e sobre asilo poltico, assinadas em Montevido a 26.12.1933, por ocasio da Stima Conferncia Internacional Americana Carta das Naes Unidas Conveno Interamericana sobre a Concesso dos Direitos Polticos Mulher Conveno para a Preveno e Represso do Crime de genocdio. Conveno Interamericana sobre a Concesso dos Direitos Polticos Mulher Conveno Instituto Interamericano sobre o Indigenista
27.07.1929
22.435
93.
26.12.1993
1.570
37
13.04.19
26.06.1945 02.05.1948
19.841 28.011
45 50
22.10.19 19.04.19
11.12.1948
30.822 52
06.05.19
02.05.1948
31.643 52
23.10.19
24.02.1940
36.098 54
19.08.19
Acordo relativo a Concesso de Ttulo de Viagem para refugiados sob jurisdio
15.10.1946
38.018 55
07.10.19
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PONTO N. 10.
do comit intergovernamental de refugiados. Conveno para a melhoria da sorte dos feridos e enfermos dos exrcitos em campanha Conveno para a mehoria da sorte dos feridos, enfermos e nufragos das Foras Armadas do Mar. Conveno relativa ao tratamento dos prisioneiros de guerra. Conveno relativa proteo dos civis em tempo de guerra Conveno sobre asilo dipomtico Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados Conveno sobre os Direitos Polticos da Mulher Conveno sobre asilo territorial Conveno Suplementar sobre a abolio da escravatura, do trfico de escravos e das instituies e prticas anlogas escravatura Conveno relativa escravatura, assinada em Genebra a 25.09.1926 e emendada pelo Protocolo aberto assinatura ou aceitao na sede das Naes Unidas (1953) Conveno Internacional sobre Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial. Protocolo Adicional Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados 12.08.1949 42.121 57 21.08.19
Alexandre Augusto Neves Figueiredo
12.08.1949
42.121 57
21.08.19
12.08.1949
42.121 57
21.08.19
12.08.1949
42.121 57
21.08.19
28.03.1954 15.07.1952 21.05.1953 28.03.1954 07.09.1956
42.628 57 50.215 52.476 63 55.929 55.929 65 65 61
13.11.19 28.01.19 12.09.19 14.04.19 14.04.19
25.09.1926
58.563 66
01.06.19
07.03.1966
65.810 69
08.12.19
07.04.1972
70.946
72
07.08.19
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Aps 1988:
Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura. Assinatura/Adeso em 09.12.1985. Promulgao: Decreto 98.386 em 09.12.1989. Conveno Sobre os Direitos da Criana. Assinatura/Adeso em 26.01.1990. Promulgao: Decreto 99.710 em 21.11.1990. Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes. Assinatura/Adeso em 23.09.1985. Promulgao Decreto 40 em 15.02.1991. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. Promulgao: Decreto 592 em 06.07.1992. Assinatura/Adeso em 24.01.1992.
Pacto Internacional de Direitos Econmicos, sociais e culturais. 24.01.1992. Promulgao: Decreto 591 em 06.07.1992
Assinatura/Adeso em
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Ria). Assinatura/Adeso em 09.07.1992. Promulgao: Decreto 678 em 06.11.1992 Protocolo (I e II) Adicional s Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949, adotado pela conferncia diplomtica sobre a reafirmao e o desenvolvimento do direito internacional humanitrio aplicvel aos conflitos armados. Assinatura/Adeso em 10.06.1977. Promulgao Decreto 849 em 25.06.1993. Conveno Interamericana sobre a Restituio Internacional de Menores, adotada em Montevidu. Assinatura/Adeso em 15.07.1989. Promulgao: Decreto 1.212 em 03.08.1994. Conveno Interamericana sobre a Corrupo. Assinatura/Adeso em 29.03.1996. Promulgao: Decreto 4.410 em 07.10.2002. Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a violncia contra a mulher (Conveno de Belm do Par). Assinatura/Adeso em 09.06.1994. Promulgao: Decreto 1.973 em 01.08.1996. Conveno Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores. Assinatura/Adeso em 18.03.1994. Promulgao: Decreto 2.740 em 20.08.1998. Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de morte. Assinatura/Adeso em 07.06.1994. Promulgao: Decreto 2.754 em 27.08.1998. Acordo Constitutivo do Fundo para o desenvolvimentos dos povos indgenas da Amrica Latina e do Caribe. Assinatura/Adeso em 24.07.1992. Promulgao Decreto 3.108 em 30.06.1999. Protocolo Conveno Americana sobre Direitos humanos em matria de direitos econmicos, sociais e culturais (Protocolo de So Salvador). Assinatura/Adeso em 17.11.1998. Promulgao: Decreto 3.321 em 30.12.1999. Conveno sobre os Aspectos civis do Sequestro Internacional de Crianas. Assinatura/Adeso em 25.10.1980. Promulgao: Decreto 3.413 em 14.04.2000.
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Conveno Internacional Contra a tomada de refns (reserva no 2 do art. 16). Assinatura/Adeso em 18.12.1979. Promulgao: Decreto 3.517 em 20.06.2000. Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia. Assinatura/Adeso em 08.06.1999. Promulgao: Decreto 3.956 em 08.10.2001. Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas. Assinatura/Adeso em 28.09.1954. Promulgao Decreto 4.246 em 22.05.2002 Protocolo Facultativo conveno para a eliminao de todas as formas de Discriminao contra as mulheres. Assinatura/Adeso em 13.03.2001. Promulgao: Decreto 4.316 em 30.07.2002. Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de discriminao contra as mulheres. Assinatura/Adeso em 31.03.1981. Promulgao Decreto 4.377 em 13.09.2002. Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional. Promulgao: Decreto 4.388 em 25.09.2002. Assinatura/Adeso em 07.02.2000.
Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo ao envolvimento de crianas em conflitos armados. Assinatura/Adeso em 06.09.2000. Promulgao Decreto 5.006 em 08.03.2004. Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana referente venda de crianas, prostituio infantil e pornografia infantil. Assinatura/Adeso em 25.05.2000. Promulgao: Decreto 5.007 em 08.03.2004. Protocolo Adicional conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional, relativo ao combate ao trfico de migrantes por via terrestre, marinha e area. Assinatura/Adeso em 15.11.2000. Promulgao: Decreto 5.016 em 12.03.2004. Protocolo Adicional conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional, relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de pessoas, em especial mulheres e crianas. Assinatura/Adeso em 15.11.2000. Promulgao: Decreto 5.017 em 12.03.2004. Conveno das Naes Unidas contra a corrupo. Assinatura/Adeso em 09.12.2003. Promulgao: Decreto 5.687 em 31.01.2006. Protocolo Facultativo Conveno contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes. Aderiu em 13.10.2003. Promulgao: Decreto 6.085 em 19.04.2007. Conveno sobre a proteo e promoo da diversidade das Expresses Culturais. Assinatura/Adeso em 20.10.2005. Promulgao: Decreto 6.177 em 01.08.2007. Conveno Internacional sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo. Assinatura/Adeso em 30.03.2007. Promulgao: Decreto 6.949 em 25.08.2009. Promulga o protocolo de Assuno sobre Compromisso com a promoo e a proteo dos direitos humanos no mercosul. Assinatura/Adeso em 20.06.2005. Promulgao: Decreto 7.225 em 01.07.2010.
Lembrar que h uma Conveno equivalente Emenda Constitucional (art. 53 CR/88):
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Conveno Internacional sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo. Assinatura/Adeso em 30.03.2007. Promulgao: Decreto 6.949 em 25.08.2009.
Reconhecimento de competncia de rgos de defesa de Direitos Humanos. Declarao de Reconhecimento da Competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos humanos, sob reserva de reciprocidade. (Aderiu em 10.12.1998 Promulgou em 08.11.2002 pelo Decreto 4.463). Protocolo Facultativo Conveno para a eliminao de todas as formas de discriminao contra as mulheres que confere ao seu Comit a possibilidade de receber peties de vtimas . (Aderiu em 13.03.2001 Promulgou em 30.07.2002 pelo Decreto 4.316). Declarao Facultativa Conveno Internacional sobre eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, reconhecendo a competncia do Comit Internacional para a Eliminao da Discriminao Racial para receber e analisar denncias de violao dos direitos humanos cobertos na mencionada Conveno. (Aderiu em 17.06.2002 Promulgou em 12.06.2003 pelo Decreto 4.378). Estatuto de Roma, que reconhece jurisdio sem reservas, do TPI . (Aderiu em 07.02.2000 Promulgou em 25.09.2002 pelo Decreto 4.388). Protocolo facultativo Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes, que estabelece a competncia, para fins preventivos, do Subcomit de Preveno da Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes . (Aderiu em 13.10.2003. Promulgou em 19.04.2007 pelo Decreto 6.085). Conveno Internacional sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo, que reconhece a competncia do comit dos direitos das pessoas com deficincia para receber peties de vtimas de violaes desses direitos. (Aderiu em 30.03.2007. Promulgou em 25.08.2009 pelo Decreto 6.949).
ENTIDADES DE PROTEO DE DIREITOS HUMANOS:
No Sistema Global de proteo dos direitos humanos, o Brasil integra a ONU e se submete ao Tribunal Penal Internacional - TPI (Decreto 4388, de 25/09/2002). Em relao ao sistema regional, o Brasil faz parte do Sistema Interamericano. Nesse sistema, o Brasil integra a OEA e se submete Corte Interamericana de Direitos Humanos. Destaque-se que o Brasil reconheceu a competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humano por meio do Decreto 4463, de 08/11/2002. Tal reconhecimento por prazo indeterminado, mas s abrange os fatos ocorridos aps 10/12/1998, data em que a Declarao de Reconhecimento da Competncia Obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos foi depositada junto a Secretaria-Geral da OEA. O reconhecimento foi feito sob reserva de reciprocidade.
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9.b. Anistias autoconcedidas no direito internacional. Coliso com o dever de perseguir. Diferenciao no tocante a perdo, graa e indulto.
Anistias autoconcedidas: A jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos humanos, ao interpretar a Conveno Americana de Direitos Humanos, afirma que as leis que concedem tais anistias perpetuam impunidade, propiciam uma injustia continuada, impedem s vtimas e aos seus familiares o acesso justia e o direito de conhecer a verdade e de receber a reparao correspondente, o que constituiria uma manifesta afronta Conveno Americana. Nenhum dispositivo do direito interno, como lei de Anistia, prescrio, irretroatividade da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente de responsabilidade, pode eximir o Estado de seu dever de conduzir eficazmente a investigao penal para esclarecer os fatos, definir as correspondentes responsabilidades penais e impor as sanes penais cabveis. Esse dever de perseguir est expresso na sentena que condenou o Brasil, proferida pela CIDH, no caso Gomes Lund ou caso Guerrilha do Araguaia (par|grafo 256 da sentena). Desde o caso Velasquez Rodriguez vs Honduras, julgado em 1987 (leading case da CIDH) a Corte vem afirmando a incompatibilidade das Leis de Anistias (anistias autoconcedidas pelos Estados no final de seus regimes autoritrios) com a Conveno Americana de DH. Segundo a Corte, a obrigao de investigar violaes de direitos humanos encontra-se dentro das medidas positivas que o Estado deve adotar para garantir os direitos reconhecidos na Conveno.
Dever de investigar e punir os responsveis h| muito alcanou o car|ter de jus cogens (par|grafo 137 da sentena da CIDH no caso Araguaia). Igual obrigao reconhecida no sistema universal de proteo dos DH e demais sistemas regionais (casos citados na mesma sentena da CIDH no caso Araguaia). A deciso do STF na ADPF 513 no pode impedir o cumprimento da deciso da Corte Internacional. Lei de anistia passou no controle de constitucionalidade, mas no no de convencionalidade. A CIDH no revisa ou reforma as decises do STF. So sistemas distintos, que no se colidem. A CF/88 reconhece a jurisdio da CIDH (artigo 7 da ADCT) e acolhe os tratados de direitos humanos (artigo 5, 2 e 3). O estudo promovido pela 2 CCR do MPF concluiu que o corol|rio natural do reconhecimento de um tribunal internacional cumprir suas sentenas. Os Estados se obrigam a cumprir a Conveno Americana de DH de acordo com a interpretao dada pela CIDH. No sistema interamericano, em caso de graves violaes de direitos humanos, o dever do Estado parte de investigar e, se o caso, julgar o punir os respons|veis garantia prevista no artigo 1.1 (obriga~o de respeitar os direitos) , 2 (dever de adaptar o direito interno) , 8.1 (garantias judiciais) e 25.1 (prote~o judicial), todos da Conven~o Americana.
Diferenciao no tocante a perdo, graa e indulto: Uma das mais antigas formas de extin~o da pretens~o punitiva a indulgncia do prncipe, conferida por circunstncias polticas, econmicas e sociais. Se expressa por trs modos: anistia, graa e indulto.
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Anistia reservada, especialmente, para os crimes polticos ou coletivos. Nada impede, porm, que seja utilizada excepcionalmente para crimes comuns. Sob a CF/88, no pode ser utilizada para os crimes enumerados no artigo 5, XLIII, da CF (STF, ADPF 153). A concesso de anistia de competncia da Unio, conforme art. 21, XVII, da CF, e se encontra no rol de atribuies do Congresso Nacional (art. 48, VIII, CF). Pode ser concedida a qualquer momento, retroagindo para beneficiar os agentes. Indulto e graa (indulto individual) so de competncia do Presidente da Repblica, conforme art. 84, XII, CF. Graa concedida individualmente a uma pessoa especfica, sendo que o indulto concedido de maneira coletiva a fatos determinados pelo chefe do Executivo Federal. Apenas nos casos expressamente previstos em lei, se admite o perdo judicial. Como o nome diz, concedido pelo juiz no caso concreto e de acordo com o parmetro legal.
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9.c. Incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal: competncia para processo e julgamento, hipteses de cabimento atribuio do Procurador-Geral da Repblica. Interveno federal para garantia dos direitos humanos: condies para decretao e escopo da medida.
O incidente de deslocamento de competncia IDC fruto da EC 45/2004, a qual inseriu no art. 109 da CRFB/88 o 5, para possibilitar, nas causas de grave violao de direitos humanos, o deslocamento da competncia para a Justia Federal. Trata-se de incidente processual, que deve ser provocado pelo Procurador-Geral da Repblica perante o STJ, em qualquer fase do inqurito ou processo. A finalidade precpua assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte. Isso ocorre porque somente o Estado o responsvel internacionalmente, independentemente, de que a ofensa a direitos humanos tenha ocorrido no mbito de competncia interna de um Ente Federado, como o Estado ou Municpio. Desse modo, quando se verificar que a Justia Estadual no tem condies de adequadamente investigar, processar e julgar a grave violao a direitos humanos, caber ao PGR iniciar o incidente para deslocamento da competncia para a Justia Federal, haja vista ser a Unio, o rgo central que representa a Repblica Federativa do Brasil internacionalmente (art. 21, I, CRFB/88). O julgamento do IDC-1 pelo STJ acabou por fixar os requisitos para o processamento do incidente. Consignou-se neste julgamento que a medida deve ser concedida apenas no caso de inrcia, de negligncia, de falta de vontade poltica ou de condies reais do Estado-membro, por suas instituies, de proceder devida persecuo penal. O IDC-1, referente ao caso do assassinato da missionria Dorothy Stang, foi negado pelo STJ, uma vez que o Estado do Par estaria sendo diligente com o processamento dos acusados, bem como a concesso da medida poderia representar atraso ao processo, que j estava bastante encaminhado. Consignou-se, todavia, que todo homicdio doloso tem repercusso nacional e internacional como grave violao de direitos humanos, notadamente o direito vida. Em outubro de 2010, foi julgado o IDC-2, foi concedido pelo STJ o deslocamento da competncia para processo e julgamento do homicdio perpetrado contra o ex-vereador Manoel Mattos, na Paraba. Neste IDC-2, foi fixado que para a concesso do deslocamento devem estar presentes: - existncia de crime que acarrete grave violao de direitos humanos; - risco de responsabilizao internacional por descumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos (com observncia ao princpio da proporcionalidade); e - incapacidade das instncias e autoridades locais de oferecer respostas efetivas. Ficou consignado, tambm, que a competncia, aps deslocamento, ser da unidade da Justia Federal, de primeira instncia, com jurisdio no local do fato. Quanto interveno federal para garantia dos direitos humanos, encontramos tal medida prevista no RISTF e no art. 34, VII, b, da CRFB/88, que trata da interven~o da Uni~o, nos Estados ou no Distrito Federal, parra assegurar a observncia de princpios constitucionais sensveis, dentre eles, os direitos da pessoa humana. Nos termos do art. 36, III, a decretao da interveno federal depender de provimento, pelo STF, de representao do Procurador-Geral da Repblica, seu nico legitimado ativo. Ou seja, cabe a iniciativa ao Procurador-Geral da Repblica, ficando a cargo do Plenrio do Supremo Tribunal Federal apurar a inconstitucionalidade do ato impugnado por ofensa aos princpios sensveis (controle jurdico). Esta medida conhecida como representao interventiva ou ao direta de inconstitucionalidade interventiva, por meio da qual se busca a integridade da ordem jurdica. Provida a representao pelo STF, a matria remetida ao Presidente da Repblica, que estar obrigado a decretar a interveno por meio de decreto (competncia privativa art. 84, X, CRFB/88), que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo, nomeando interventor se necessrio. O decreto
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ser submetido ao Congresso Nacional (controle poltico art. 49, IV, CRFB/88) para apreciao no prazo de 24 horas, podendo ser sustado por meio de decreto legislativo, salvo se o decreto interventivo se limitar a suspender a execuo da norma ou ato impugnado no Estado-membro, situao que dispensa o controle poltico a posteriori pelo Congresso. Na IF114/MT, o STF entendeu que no seria o caso da medida extrema da interveno, pois o Estado estaria apurando o crime cometido em ofensa a direitos humanos. O STF, portanto, constata e declara se h ofensa ou no a princpios sensveis na lei ou ato impugnado, para que o Presidente da Repblica possa, ento, decretar a medida. No se trata, portanto, de julgamento em abstrato de constitucionalidade. A procedncia da representao interventiva, portanto, no retira, por si s, a eficcia da norma impugnada do ordenamento jurdico e nem tem efeitos erga omnes.
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ITEM A: Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno Belm do Par de 1994): definio de violncia contra a mulher, obrigaes dos Estados-Partes e sistema de monitoramento. A Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006 (Lei Maria da Penha): origem e escopo. PAULA CRISTINE BELLOTTI. Obras consultadas: Carlos Weis, Direitos Humanos Contemporneos, 2 Edio Malheiros Editores . Andr de Carvalho Ramos, Processo Internacional de Direitos Humanos, 2 Edio, 2012, Editora Saraiva. Andr de Carvalho Ramos, Teoria Geral dos Direitos Humanos, 2 Edio, 2012, Editora Saraiva . Legislao bsica. Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher . Lei 11.340/2006. 1. Noes Gerais. Fruto de intenso trabalho do Movimento Feminista das Amricas, a Conveno Interamericana supera a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres, prevista no Sistema Universal, trazendo de forma bastante integrada vrios direitos humanos. No h dvidas de que a violncia contra a mulher constitui violao dos direitos humanos e liberdades fundamentais, constituindo uma grave ofensa dignidade humana e manifestao das relaes de poder historicamente desiguais entre mulheres e homens. A violncia contra a mulher permeia todos os setores da sociedade, independentemente de classe, raa ou grupo tnico, renda, cultura, nvel educacional, idade ou religio, e afeta negativamente suas prprias bases. Assim sendo, e reconhecendo que a eliminao da violncia contra a mulher condio indispensvel para seu desenvolvimento individual e social e sua plena e igualitria participao em todas as esferas de vida, os Estados, no mbito do sistema interamericano, resolveram adotar a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, a "Conveno de Belm do Par". 2. Definio de violncia contra a mulher. A Conveno define violncia contra a mulher, de maneira ampla, nos artigos 1 e 2. Note-se que a Conveno pormenoriza o contexto no qual tal violncia pode ocorrer e tambm especifica algumas formas de violncia como o estupro, o abuso sexual e outras. Assim, para os efeitos da Conveno, entender-se- por violncia contra a mulher qualquer ato ou conduta baseada no gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto na esfera pblica como na esfera privada (art. 1). Acrescenta-se que a violncia contra a mulher abrange a violncia fsica, sexual e psicolgica: a. ocorrida no mbito da famlia ou unidade domstica ou em qualquer relao interpessoal, quer o agressor compartilhe, tenha compartilhado ou no a sua residncia, incluindo-se, entre outras formas, o estupro, maus-tratos e abuso sexual; b. ocorrida na comunidade e cometida por qualquer pessoa, incluindo, entre outras formas, o estupro, abuso sexual, tortura, trfico de mulheres, prostituio forada, seqestro e assdio sexual no local de trabalho, bem como em instituies educacionais, servios de sade ou qualquer outro local; e c. perpetrada ou tolerada pelo Estado ou seus agentes, onde quer que ocorra (art. 2). 3. Obrigaes dos Estados-partes e sistema de monitoramento.
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A Conveno determina obrigaes dos Estados-partes nos artigos 7 a 9. Os Estados Partes condenam todas as formas de violncia contra a mulher e convm em adotar, por todos os meios apropriados e sem demora, polticas destinadas a prevenir, punir e erradicar tal violncia e a empenhar-se em: a. abster-se de qualquer ato ou prtica de violncia contra a mulher e velar por que as autoridades, seus funcionrios e pessoal, bem como agentes e instituies pblicos ajam de conformidade com essa obrigao. b. agir com o devido zelo para prevenir, investigar e punir a violncia contra a mulher; c. incorporar na sua legislao interna normas penais, civis, administrativas e de outra natureza, que sejam necessrias para prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher, bem como adotar as medidas administrativas adequadas que forem aplicveis. d. adotar medidas jurdicas que exijam do agressor que se abstenha de perseguir, intimidar e ameaar a mulher ou de fazer uso de qualquer mtodo que danifique ou ponha em perigo sua vida ou integridade ou danifique sua propriedade; e. tomar todas as medidas adequadas, inclusive legislativas, para modificar ou abolir leis e regulamentos vigentes ou modificar prticas jurdicas ou consuetudinrias que respaldem a persistncia e a tolerncia da violncia contra a mulher; f. estabelecer procedimentos jurdicos justos e eficazes para a mulher sujeitada a violncia, inclusive, entre outros, medidas de proteo, juzo oportuno e efetivo acesso a tais processos; g. estabelecer mecanismos judiciais e administrativos necessrios para assegurar que a mulher sujeitada a violncia tenha efetivo acesso a restituio, reparao do dano e outros meios de compensao justos e eficazes; h. adotar as medidas legislativas ou de outra natureza necessrias vigncia desta Conveno (art. 7). Grifamos. O artigo 8 traz a previsso de medidas especficas que os Estados devem adotar. Interessante o art. 9 que prev a situao da mulher refugiada. Para a adoo das medidas a que se refere este captulo, os Estados Partes levaro especialmente em conta a situao da mulher vulnervel a violncia por sua raa, origem tnica ou condio de migrante, de refugiada ou de deslocada, entre outros motivos. Tambm ser considerada sujeitada a violncia a gestante, deficiente, menor, idosa ou em situao scio-econmica desfavorvel, afetada por situaes de conflito armado ou de privao da liberdade (art. 9). O sistema de monitoramento da Conveno vem previsto no art. 10 que determina que a fim de proteger o direito de toda mulher a uma vida livre de violncia, os Estados Partes devero incluir nos relatrios nacionais Comisso Interamericana de Mulheres informaes sobre as medidas adotadas para prevenir e erradicar a violncia contra a mulher, para prestar assistncia mulher afetada pela violncia, bem como sobre as dificuldades que observarem na aplicao das mesmas e os fatores que contribuam para a violncia contra a mulher. Assim, alm do usual sistema de Relatrios dirigidos pelos Estados Comisso Interamericana de Mulheres, a Conveno permite a denncia pessoal Comisso Interamericana de Direitos Humanos por violao ao art. 7 da Conveno que trata dos deveres dos Estados a serem cumpridos "sem demora" (art. 12). A Conveno traz em seu bojo o princpio da primazia da norma mais favorvel s vtimas (Canado Trindade) nos artigos 13 e 14. 4. A Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006 (Lei Maria da Penha): origem e escopo. O tema do ponto 10.a. trata dos chamados "mandados internacionais de criminalizao". A Comisso Interamericana de Direitos Humanos condenou o Brasil e editou o segundo relatrio, encaminhando-o para a Assemblia Geral. A Comisso no entrou com uma ao perante a Corte Interamericana, pois entendeu que a violncia tinha ocorrido entes de 1998. Entretanto, Andr de Carvalho Ramos destaca que a ausncia de punio dos responsveis era uma violao permanente da Conveno. Condenado pela Comisso, o Brasil acelerou o julgamento do ex marido da Sra. Maria da Penha, lembrando que o caso quase prescreveu. A Comisso determinou ainda que o Brasil tinha que reparar o dano. O tema em questo refere-se aos mandados internacionais de criminalizao, porque a Conveno fala no dever de criminalizar a violncia de gnero (ver a jurisprudncia). Esta a origem e o escopo da Lei 11.340/2006. o Direito Penal ajudando O Direito Internacional dos Direitos Humanos. o mandado internacional e o combate a impunidade. Lembremos que as obrigaes que geram a responsabilidade internacional so obrigaes jurdicas. No caso Maria da Penha, na Comisso Interamericana de Direito Humanos, ficou claro que houve violao do dever de garantia, de preveno e de represso. Observa-se que o Brasil est sendo condenado internacionalmente menos pelas decises injustas (denegao de justia dni de justice), e mais por delonga, por ausncia de deciso como no caso Maria da Penha.
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Em tema de responsabilidade internacional do Estado por violaes a direitos humanos, o Ato do particular pode gerar a responsabilidade internacional. Mas, a postura do Estado e, no caso do Brasil, em relao a atos particulares analisada e, se for negligente na represso ou investigao, ser punido. O Brasil ter que provar que agiu com eficincia na preveno ou represso. Assim, o ato de particular, em geral, no imputvel do Estado. Mas, o ser, no contexto de falha da preveno ou falha na represso por parte do Estado. Ex. caso Maria da Penha na Comisso Interamericana de Direitos Humanos. O Brasil respondeu pelos seus atos no bojo desse ato cruel. Qual foi o contexto do caso? O Brasil falhou na represso. Cabe ressaltar que, ao ratificar uma Conveno o tema passa a no ser mais um tema prprio de jurisdio domstica. Foi internacionalizado o tema. opo da comunidade internacional, que se desenvolve. Assim, como o Brasil trata a igualdade de gnero no mais tema de jurisdio domstica. Se o Brasil, por exemplo, revogar a Lei Maria da Penha comete ilcito internacional, pois parte na Conveno Belm do Par. 5. Jurisprudncia. Controle e constitucionalidade das leis penais. Mandatos constitucionais de criminalizao: A Constituio de 1988 contm um significativo elenco de normas que, em princpio, no outorgam direitos, mas que, antes, determinam a criminalizao de condutas (CF, art. 5, XLI, XLII, XLIII, XLIV; art. 7, X; art. 227, 4). Em todas essas normas possvel identificar um mandato de criminalizao expresso, tendo em vista os vens e valores envolvidos. Os direitos fundamentais no podem ser considerados apenas como proibies de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um postulado de proteo (Schutzgebote). Pode-se dizer que os direitos fundamentais expressam no apenas uma proibio do excesso (bermassverbote), como tambm podem ser traduzidos como proibies de proteo insuficiente ou imperativos de tutela (Untermassverbote). Os mandatos constitucionais de criminalizao, portanto, impem ao legislador, para o seu devido cumprimento, o dever de observncia do princpio da proporcionalidade como proibio de excesso e como proibio de proteo insuficiente. (HC 104.410, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 6-3-2012, Segunda Turma, DJE de 27-3-2012.
"O Plenrio julgou procedente ao declaratria, ajuizada pelo presidente da Repblica, para assentar a constitucionalidade dos arts. 1, 33 e 41 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). (...) No mrito, rememorou-se posicionamento da Corte que, ao julgar o HC 106.212/MS (DJE de 13-6-2011), declarara a constitucionalidade do art. 41 da Lei Maria da Penha (...). Reiterou-se a ideia de que a aludida lei viera balha para conferir efetividade ao art. 226, 8, da CF. Consignou-se que o dispositivo legal em comento coadunar-se-ia com o princpio da igualdade e atenderia ordem jurdico-constitucional, no que concerne ao necessrio combate ao desprezo s famlias, considerada a mulher como sua clula bsica. Aplicou-se o mesmo raciocnio ao afirmar-se a constitucionalidade do art. 1 da aludida lei (...). Asseverou-se que, ao criar mecanismos especficos para coibir e prevenir a violncia domstica contra a mulher e estabelecer medidas especiais de proteo, assistncia e punio, tomando como base o gnero da vtima, o legislador teria utilizado meio adequado e necessrio para fomentar o fim traado pelo referido preceito constitucional. Aduziu-se no ser desproporcional ou ilegtimo o uso do sexo como critrio de diferenciao, visto que a mulher seria eminentemente vulnervel no tocante a constrangimentos fsicos, morais e psicolgicos sofridos em mbito privado. Frisou-se que, na seara internacional, a Lei Maria da Penha seria harmnica com o que disposto no art. 7, item c, da Conveno de Belm do Par (...) e com outros tratados ratificados pelo pas. Sob o enfoque constitucional, consignou-se que a norma seria corolrio da incidncia do princpio da proibio de proteo insuficiente dos direitos fundamentais. Sublinhou-se que a lei em comento representaria movimento legislativo claro no sentido de assegurar s mulheres agredidas o acesso efetivo reparao, proteo e justia. Discorreu-se que, com o objetivo de proteger direitos fundamentais, luz do princpio da igualdade, o legislador editara microssistemas prprios, a fim de conferir tratamento distinto e proteo especial a outros sujeitos de direito em situao de hipossuficincia, como o Estatuto do Idoso e o da Criana e do Adolescente (ECA)." (ADC 19, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 9-2-2012, Plenrio, Informativo 654.
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ITEM B: Poltica Nacional de Direitos Humanos. O 3 Plano Nacional de Direitos Humanos. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana - CDDPH. O Ministrio Pblico e a defesa dos direitos humanos. Obras consultadas: http://portal.mj.gov.br/mwg-internal/de5fs23hu73ds/progress?id=JgkPOoNt2v http://www.prrn.mpf.gov.br/atuacao/prdc http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/pfdc/institucional/encontros-nacionais-dos-procuradores-dos-direitos-docidadao-enpdc/xv-encontro/apresentacoes-e-relatorios-2608/Caso%20Guerrilha%20do%20Araguaia_EugenioAragao.pdf http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/pfdc/institucional/encontros-nacionais-dos-procuradores-dos-direitos-docidadao-enpdc/xv-encontro/apresentacoes-e-relatorios-2608/Relatoria_GuerrilhaAraguaia_LucianaPortal.pdf
Legislao bsica. Lei n 4.319, de 16 de maro de 1964. Decreto n. 7.037, de 21 de dezembro de 2009. Decreto n. 7.177, de 12 de maio de 2010
1. Poltica Nacional de Direitos Humanos. Em 1993, a comunidade internacional atualizou a compreenso sobre os elementos bsicos dos instrumentos sobre direitos humanos, no mbito da Conferncia de Viena, da ONU. Esta conferncia reconheceu a necessidade de que os Direitos Humanos passassem a ser contedo programtico da ao dos Estados nacionais. Por isso, recomendou que os pases formulassem e implementassem Programas e Planos Nacionais de Direitos Humanos. Os planos e programas de direitos humanos so instrumentos de avaliao de polticas pblicas e de pactuao das demandas da sociedade; recursos para definir metas, orientar e consolidar as estratgias de ao do Estado nesse campo, alm de indicar sociedade civil caminhos de monitoramento das polticas pblicas. O PNDH contribui ainda para ampliar a participao do Brasil nos sistemas global (da Organizao das Naes Unidas ONU) e regional (da Organizao dos Estados Americanos OEA) de promoo e proteo dos direitos humanos, por meio da continuidade da poltica de adeso a pactos e convenes internacionais de direitos humanos e de plena insero do Pas no sistema interamericano. As diretrizes nacionais que orientam a atuao do poder pblico no mbito dos Direitos Humanos foram desenvolvidas a partir de 1996, ano de lanamento do primeiro Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH I, primeiro programa de proteo e promoo dos direitos humanos na Amrica Latina. Passados mais de dez anos do fim da ditadura, as demandas sociais da poca se cristalizaram com maior nfase na garantia dos direitos civis e polticos. O Programa foi revisado e atualizado em 2002, sendo ampliado com a incorporao dos direitos econmicos, sociais e culturais, o que resultou na publicao do segundo Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH II.
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2. O 3 Plano Nacional de Direitos Humanos. A terceira verso do Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH-3 representa mais um passo para concretizar a promoo dos Direitos Humanos. Entre seus avanos mais robustos, destaca-se a transversalidade e inter-ministerialidade de suas diretrizes, de seus objetivos estratgicos e de suas aes programticas, na perspectiva da universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos. O PNDH-3 foi aprovado por meio do Decreto n. 7.037, de 21 de dezembro de 2009, tendo sido atualizado por meio do Decreto n. 7.177, de 12 de maio de 2010. Est estruturado em seis eixos orientadores, subdivididos em diretrizes, objetivos estratgicos e aes programticas, que incorporam as resolues aprovadas na 11 Conferncia Nacional de Direitos Humanos, realizada em Braslia entre 15 e 18 de dezembro de 2008, como coroamento do processo de discusso, desenvolvido nos mbitos local, regional e estadual. A seguir, os eixos orientadores do PNDH-3: 1. Interao Democrtica entre Estado e Sociedade Civil; 2. Desenvolvimento e Direitos Humanos; 3. Universalizar Direitos em um Contexto de Desigualdades; 4. Segurana Pblica, Acesso Justia e Combate Violncia; 5. Educao e Cultura em Direitos Humanos; 6. Direito Memria e Verdade. Prope a integrao e o aprimoramento dos fruns de participao existentes, bem como a criao de novos espaos e mecanismos institucionais de interao e acompanhamento. No mbito da poltica econmica e nos exerccios oramentrios, foi feito grande esforo para assegurar aos brasileiros o mais elementar entre todos os Direitos Humanos, que a alimentao garantida a todas as famlias pobres. Tambm ganha destaque o direito memria e verdade, com o objetivo explcito de promover a apurao e o esclarecimento pblico das violaes de direitos humanos praticadas durante a ditadura militar brasileira. O aborto outra questo tratada no 3 Plano Nacional de Direitos Humanos, sendo considerado, nesse documento, como tema de sade pblica e apoiando-se alteraes no Cdigo Penal, a fim de se alargarem os permissivos para a sua prtica, com recomendao explcita para sua descriminalizao. Apoiase ainda a criao de projeto de lei, para a regulamentao da unio civil entre pessoas do mesmo sexo.
3. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana - CDDPH. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana - CDDPH um rgo colegiado, criado pela Lei n 4.319, de 16 de maro de 1964, com representantes de setores representativos, ligados aos direitos humanos, e com importncia fundamental na promoo e defesa destes direitos no Pas. O Conselho tem como principal atribuio receber denncias e investigar, em conjunto com as autoridades competentes locais, violaes de direitos humanos de especial gravidade e com abrangncia nacional, como chacinas, extermnio, assassinatos de pessoas ligadas defesa dos direitos humanos, massacres, abusos praticados por polcias militares, etc. Para tanto, o Conselho constitui comisses especiais de inqurito e atua por meio de resolues. Tambm promove estudos para aperfeioar a defesa e a promoo dos direitos humanos, bem como presta informaes a organismos internacionais de defesa destes direitos. A histria do CDDPH reflexo da prpria histria poltica brasileira e do processo de organizao das organizaes de sociedade civil. Fundado em 1964, numa conjuntura de crise, o Conselho ter de enfrentar e muitas vezes se opor ao quadro institucional de um regime de exceo, como foram os governos militares entre 1964 e 1985.
4. O Ministrio Pblico e a defesa dos direitos humanos.
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A partir da promulgao da Constituio Federal de 1988, o Ministrio Pblico ganhou uma nova feio. A par de suas tradicionais atribuies na seara penal e no exerccio da funo de Fiscal da Lei, passou a instituio a desempenhar relevante papel na defesa da cidadania e na promoo dos direitos coletivos da sociedade. assim que o Ministrio Pblico passa a exercer suas prerrogativas de maneira mais autnoma, visando garantia e ao respeito dos direitos humanos, em toda a sua integralidade, mxime no que diz respeito ao meio ambiente, criana e ao adolescente, s pessoas portadores de deficincia e s minorias tnicas (ndios, ciganos, comunidades descendentes de imigrantes, comunidades religiosas). Curadorias so criadas em todas as capitais, e em vrias comarcas de maior movimentao processual, gerando uma especializao de procuradores da Repblica e promotores de justia, permitindo o melhor conhecimento e maior atuao nas reas referidas. No mbito federal, a experincia foi iniciada com a instituio da Coordenadoria da Defesa dos Direitos Difusos, Coletivos e Individuais Indisponveis, simplificada na sigla CODID. Hoje, no }mbito do Ministrio Pblico Federal, tais atribuies so articuladas pelo Procurador Federal dos Direitos do Cidado, em nvel central, com lotao em Braslia, e pelos Procuradores Regionais dos Direitos do Cidado, um cada um dos Estados. Um das inovaes trazidas pela LC n. 75/93 foi justam ente a institui~o de procurador dos direitos do cidad~o, que atua nos moldes dos ombudsmen nrdicos e dos defensores del pueblo espanhis. A diferena que o Procurador dos Direitos do Cidado um membro do MPF, designado para um mandato de 2 (dois) anos, e com prerrogativas de requisitar informaes; instaurar inquritos; investigar; acompanhar diligncias; requisitar servidores pblicos federais para atuao temporria e especfica; notificar violaes a direitos individuais, coletivos ou sociais; e expedir recomendaes aos poderes pblicos para fazer, deixar de fazer, cessar ou fazer cessar violaes a direitos constitucionais dos cidados. Os Procuradores da Repblica, com atuao na Procuradoria regional de defesa dos direitos do cidado, realizam atividades judiciais, quando, v.g., toma a iniciativa de provocar o Poder Judicirio, mediante o ajuizamento de Aes Civis Pblicas e de outras aes coletivas. comum, igualmente, o exerccio de suas atribuies atravs de providncias extrajudiciais, passando a atuar como rgo interventivo, na defesa dos interesses difusos e coletivos, podendo, inclusive, instaurar Inquritos Civis Pblicos e outros procedimentos administrativos, celebrar Termos de Ajuste de Conduta e expedir Recomendaes aos rgos pblicos, para melhoria dos servios pblicos prestados e respeito aos interesses, direitos e bens cuja defesa cabe ao Ministrio Pblico promover (Lei Complementar n. 75/93, art. 6, XX). Nessa rea, o MPF defende tosomente direitos difusos, coletivos e individuais indisponveis ou de interesse social. No obstante o relevantssimo papel desempenhado pelo Ministrio Pblico, no plano interno, no que tange defesa dos direitos humanos, deve-se ponderar que o procurador da Repblica no pode representar contra o Estado brasileiro, perante organismos internacionais, enquanto membro do MP, mas apenas quando se apresentar enquanto cidado comum. O Ministrio Pblico Federal no pode ser parte em processos que tramitam perante rgos de proteo internacional, uma vez que rgo do Estado e, por isso, tambm est no polo passivo do Estado, e no poderia estar ao mesmo tempo no polo ativo. Por outro lado, somente o Chefe de Estado, o Chefe de Governo e o Chanceler podem falar em nome do Estado. Contudo, pode o MPF habilitar-se como perito do caso (como assim o fez, no Caso Jlia Gomes Lund e Outros) ou como amucus curiae, a fim de oferecer eventuais esclarecimentos.
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ITEM C: Direito autodeterminao dos povos (art. 1 comum aos dois Pactos Internacionais da ONU de 1966): conceito e convergncia com o princpio de autodeterminao dos povos (art. 1, para. (2) da Carta da ONU e Resoluo 2625 (1970) da Assembleia Geral da ONU). Obras consultadas: SHAW, Malcolm N. Direito Internacional. So Paulo: Martins Fontes, 2010 e International Law. 6th edition. Cambridge University Press, 2008; KOWALSKI, Mateus, "A Paz na Jurisprudncia do Tribunal Internacional de Justia", disponvel em: http://www.publicacoesacademicas.uniceub.br/index.php/relacoesinternacionais/article/download/1284/ 1183; RAMINA, Larissa. O Princpio da Autodeterminao dos Povos e seus Paradoxos: a aplicao na Guerra do Cucaso de 2008, disponvel em: http://www.conpedi.org.br/manaus/arquivos/anais/fortaleza/3336.pdf; DREBES, Josu Scheer. A independncia do Kosovo: a controversa emergncia de um Estado na ordem poltica internacional, disponvel em: http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.36057; Pareceres e Julgamentos da Corte Internacional de Justia em: http://www.icj-cij.org/docket/index.php?p1=3&p2=5; Julgamento da Suprema Corte do Canad no Caso de Secesso do Quebec em: http://scc.lexum.org/en/1998/1998scr2217/1998scr2-217.html; Slides de aula do Diplomata e Professor da USP Patrick Luna; Slides e Anotaes de aula do Professor Andr de Carvalho Ramos.
Legislao bsica. Carta das Naes Unidas, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (ambos de 1966), Conveno 169 da OIT, Resoluo 1415 (XV) de 1960 da Assembleia Geral da ONU, Resoluo 2625 (XXV) de 1970 do mesmo rgo e Resoluo 1244 de 1999 do Conselho de Segurana da ONU.
1. Noes Gerais. A autodeterminao dos povos consta de vrios tratados e declaraes internacionais, bem como assume um contedo normativo distinto conforme as peculiaridades do contexto em que invocado (OBS.: conforme a anlise do tpico v-se que o examinador distinguiu entre direito autodeterminao e princpio da autodeterminao, o que, segundo o diplomata PATRICK LUNA, est equivocado, pois na verdade se trata de um princpio geral de direito internacional que se desdobra em dois direitos distintos conforme o contexto em que invocado, ora enquanto direito autonomia, ora enquanto direito independncia como ser visto a seguir). 2. Conceituao Doutrinria. CANADO TRINDADE (apud DEBRES) afirma que o direito autodeterminao democrtica revela claramente duas dimenses: uma externa e outra interna. A dimenso externa consiste no repdio dominao estrangeira gerando o direito de independncia e secesso, enquanto que sob o ponto de vista da dimenso interna consiste no direito autonomia, ou seja, na faculdade de decidir sobre si mesmo e sobre seu prprio destino, que corresponde essencialmente proteo dos direitos fundamentais das minorias oprimidas dentro de um Estado, ocorrendo quando este ltimo garante a determinado grupo minoritrio o direito de expressar-se em sua lngua, praticar sua cultura e participar efetivamente da comunidade poltica, afastadas quaisquer pretenses de secesso (o que, segundo o ANDR DE CARVALHO RAMOS [doravante referido apenas como ACR], condiz com os preceitos de vrios dispositivos da Conveno 169 da OIT sobre os Povos Indgenas e Tribais dos Pases Independentes 99).
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Artigo 2 (1) Os governos tero a responsabilidade de desenvolver, com a participao dos povos interessados, uma ao coordenada e sistemtica para proteger seus direitos e garantir respeito sua integridade. (2) Essa ao incluir medidas para: a) garantir que os membros desses povos se beneficiem, em condies de igualdade, dos direitos e oportunidades previstos na legislao nacional para os demais cidados; b) promover a plena realizao dos direitos sociais, econmicos e culturais desses povos, respeitando sua identidade social e cultural, seus costumes e tradies e suas instituies; c) ajudar os membros desses povos a eliminar quaisquer disparidades socioeconmicas entre membros indgenas e demais membros da comunidade nacional de uma maneira compatvel com suas aspiraes e estilos de vida. Artigo 7 (1) Os povos interessados tero o direito de definir suas prprias prioridades no processo de desenvolvimento na medida em que afete sua vida, crenas, instituies, bem-estar espiritual e as terras que ocupam ou usam para outros fins, e de controlar, na maior medida possvel, seu prprio desenvolvimento econmico, social e cultural.
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ACR, assim como PATRICK LUNA, cogita de uma interpretao extensiva do direito autodeterminao dos povos como direito de independncia nas hipteses de povos submetidos a um poder claramente exgeno, ainda que no colonial, como o caso da PALESTINA que se encontra sob ocupao militar por parte de Israel. MALCOLM SHAW trata a autodeterminao dos povos em 03 captulos de sua obra: no captulo atinente aos Sujeitos do Direito Internacional, afirma que o princpio da autodetermina~o permite que um de uma unidade territorial, definida no perodo colonial , livremente determine seu status poltico, podendo resultar em sua independncia, na integrao com um Estado vizinho, na livre associao com um Estado independente ou em qualquer outro status livremente deliberado pelo povo em questo (neste captulo o referido autor menciona 04 CASOS: NAMBIA, SAARA OCIDENTAL, TIMOR LESTE e QUEBEC); no captulo atinente Proteo Internacional dos Direitos Humanos , SHAW afirma que o princpio da autodeterminao tambm opera fora do contexto colonial e dentro de uma estrutura territorial de Estados Independentes como direito humano, (1) ora contra pretenses de desmembramento (inclusive por intermdio de lutas fratricidas), (2) ora como garantia de uma forma democrtica de governo, possibilitando aos povos a busca pelo seu desenvolvimento poltico, econmico, social e cultural dentro da estrutura de um Estado existente, ou seja, uma autodeterminao interna (mencionado a deciso da Suprema Corte do Canad no CASO QUEBEC); no captulo sobre Territrio, adota uma viso peculiar do direito autodeterminao dos povos, vinculando-o ao princpio da integridade territorial, enquanto direito latente de independncia de um povo localizado em territrio colonial ou em qualquer outro territrio sem governo prprio, afirmando ainda que o direito de secesso unilateral (decorrente do direito autodeterminao) surge apenas nos casos mais extremos e, mesmo assim, de acordo com circunstncias cuidadosamente definidas. PORM, admite uma EXCEO a esta regra de que o direito autodeterminao se aplica apenas a situaes coloniais ou equivalentes, NA HIPTESE em que um povo em questo encontra-se sujeito a [1] perseguio extrema e incessante aliada { [2] falta de qualquer perspectiva razovel de contestao pacfica, mas afirma que essa exce~o controversa em virtude da dificuldade de definio destes dois conceitos (neste captulo o referido autor menciona 02 CASOS relacionados autodeterminao dos povos: QUEBEC e SAARA OCIDENTAL). 3. Normativa Internacional. O art. 1 comum100 (ou seja, idntico) aos dois Pactos Internacionais da ONU de 1966, quais sejam, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, estabelece a autodeterminao dos povos enquanto DIREITO HUMANO AUTONOMIA poltica, social, econmica e cultural de um determinado povo. Por sua vez, o termo autodeterminao dos povos oficialmente mencionado no cen|rio internacional pela primeira vez no art. 1, (2) da Carta da ONU, como sendo UM DOS PROPSITOS101 da Organizao das Naes Unidas, bem como em seu art. 55102. Note-se, no entanto, que a CARTA estabelece o PRINCPIO da autodeterminao, E NO O DIREITO autodeterminao, termo este empregado, no contexto histrico e internacional da edio da Carta , apenas no sentido de promover o desenvolvimento de relaes amistosas entre as naes, ou seja, o princpio da autodeterminao dos povos naquele momento estava ali representado como preceito intimamente ligado a soberania estatal, uma espcie de garantia concedida aos Estados no sentido de gozar de autonomia em suas decises internas e externas, a partir da dinamizao do dever de no interveno de naes estrangeiras. EM MOMENTO POSTERIOR, a prpria ONU por intermdio da RESOLUO 1415 (XV) de 1960 da Assembleia Geral intitulada Declarao sobre a Concesso de Independncia aos Pases e Povos
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Artigo 1 (1) Todos os povos tm o DIREITO AUTODETERMINAO. Em virtude deste direito estabelecem livremente a sua condio poltica e, desse modo, providenciam o seu desenvolvimento econmico, social e cultural. (2) Para atingirem os seus fins, todos os povos podem dispor livremente das suas riquezas e recursos naturais, sem prejuzo das obrigaes que derivam da cooperao econmica internacional baseada no princpio de benefcio recproco, assim como do direito internacional. Em caso algum poder privar-se um povo dos seus prprios meios de subsistncia. (3) Os Estados-Signatrios no presente Pacto, incluindo os que tm a responsabilidade de administrar territrios no autnomos e territrios em fideicomisso, promovero o exerccio do direito autodeterminao e respeitaro este direito em conformidade com as disposies da Carta das Naes Unidas.
101
Artigo 1 - OS PROPSITOS das Naes unidas so: (2) DESENVOLVER RELAES AMISTOSAS ENTRE AS NAES, BASEADAS NO respeito ao PRINCPIO de igualdade de direitos e DE AUTODETERMINAO DOS POVOS, e tomar outras medidas apropriadas ao fortalecimento da paz universal; (...).
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Artigo 55 - Com o fim de criar condies de estabilidade e bem estar, necessrias s relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito do princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero: (...).
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Coloniais estabeleceu que a autodeterminao dos povos se traduz no direito independncia, ou seja, no direito emancipao poltica de um povo submetido a dominao estrangeira ou a jugo colonial, com a garantia, inclusive, do direito secesso ou segregao territorial. Em uma de suas consideradas a aludida Resolu~o estabelece de forma explcita que todos os povos tm o direito inalienvel liberdade absoluta. POSTERIORMENTE, a Assemblia Geral da ONU edita, em 1970, a RESOLUO 2625 (XXV), intitulada Declarao sobre os Princpios de Direito Internacional referentes s Relaes de Amizade e Cooperao entre os Estados de Conformidade com a Carta das Naes Unidas, que, alm de estabelecer deveres gerais de absteno por parte dos Estados em fazer uso da fora ou de qualquer tipo de ameaa em face de outros Estados, reafirma e detalha as mesmas previses da Resoluo 1514 , enfatizando que em virtude do princpio dos direitos iguais e da autodeterminao dos povos consagrado na Carta das Naes Unidas, todos os povos tm o direito de determinar livremente, sem interferncia externa, seu status poltico e de perseguir seu desenvolvimento econmico, social e cultural, e todo Estado tem o dever de respeitar esse direito de acordo com as provises da Carta, bem como definindo a autodeterminao dos povos como o estabelecimento de um Estado soberano e independente; a livre associao ou integrao dentro de um Estado independente ou a emergncia em qualquer outro status poltico livremente determinado por um povo constituem modos de implementar o direito de autodetermina~o por aquele povo. 4. CONVERGNCIA entre o DIREITO autodeterminao dos povos e o PRINCPIO da autodeterminao dos povos. A partir da anlise da evoluo da autodeterminao dos povos nos documentos internacionais (o que no afasta a extrema importncia da Jurisprudncia Internacional que ser analisada a seguir), observa-se que de mero princpio programtico norteador das relaes internacionais entre os Estados constante da Carta da ONU, a autodeterminao dos povos foi adquirindo carter normativo enquanto direito de independncia em decorrncia da prtica da ONU e de seus Estados-membros (SHAW) numa escala de intensidade cada vez maior em virtude da Resoluo 1514 de 1960 da AG da ONU (que consolidou a dimens~o externa anticolonial deste direito), dos dois Pactos Internacionais de 1966 (que reafirmaram tal dimenso j agora desvinculada de qualquer referncia colonial enquanto direito humano, bem como consolidaram sua dimenso interna) e, por fim, com a Resoluo 2625 de 1970 (que, por seu turno, vincula o direito autodeterminao externa dos povos enquanto direito humano paz e segurana internacionais, bem como estabelece a necessidade de sua harmonizao com o princpio do respeito integridade territorial e independncia poltica dos Estados).
5. JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL: (1) No Parecer Consultivo da CIJ de 1971 requerido pelo Conselho de Segurana da ONU denominado Consequncias Jurdicas, para os Estados, da Presena Continuada da frica do Sul na NAMBIA (Sudoeste Africano), a Corte frisou que a presena da frica do Sul na Nambia era ilcita, e que aquele Estado deveria retirar a sua administrao e pr termo ocupao do territrio, ao argumento de que o desenvolvimento subsequente do direito internacional relativo aos territrios sem governo prprio, essencialmente contido na Carta das Naes Unidas, tornou o princpio aplicvel a todos eles (a Nambia era uma antiga colnia alem~, posteriormente passando a ser administrada pela frica do Sul com mandato da Liga das Naes de 1920, mas, quando da formao da ONU, em 1949 recusou-se a renovar o mandato, passando a administr-la como uma provncia); (2) No Parecer Consultivo de 1975 no caso do SAARA OCIDENTAL, antiga colnia espanhola reivindicada pelo Marrocos e pela Mauritnia em virtude de alegados vnculos jurdicos existentes entre ambos e o referido territrio durante a dcada de 1880, a Corte se embasou em vrios dispositivos da Carta da ONU, bem como nas Resolues 1514 (XV) (principalmente esta, em virtude do seu vis descoloniziador) e 2625 (XXV) da Assembleia Geral das Naes Unidas, para afirmar a juridicidade o direito autodeterminao do povo do Saara Ocidental aps a descolonizao, acrescentando ainda que a aplicao do direito autodeterminao requer a expresso livre e genuna da vontade dos povos em causa (o que se constatou no caso); (3) No julgamento do caso TIMOR LESTE de 1995 (antiga colnia portuguesa durante o perodo de 1596 a 1975, ano este em que Portugal iniciou um processo de independncia dos povos no referido territrio, o que rendeu uma invaso e ocupao armada por parte da Indonsia, tornando-a sua 27 provncia e adotando em face desta uma poltica de genocdio de timorenses), Portugal props demanda contra a Austrlia perante a CIJ referente a certas atividades da Austr|lia com rela~o ao Timor Leste, de acordo com a qual o pas demandado teria, por seu comportamento, desconhecido a obriga~o de respeitar os deveres e as competncias do poder administrativo de Portugal no Timor Leste e o direito do povo localizado neste territrio { autodetermina~o e aos direitos decorrentes e, por consequncia, teria incorrido em responsabilidade internacional tanto em relao ao povo do Timor Leste, quanto em relao ao povo de
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Portugal. A Austrlia havia firmado um Tratado com a Indonsia em 1989 que criava uma Zona de Cooperao que dividia, entre ambos, recursos naturais (notadamente petrleo e gs natural) localizados na plataforma continental da Provncia Indonsia (quele tempo) do Timor Leste. NO ENTANTO, PARA A CORTE o tema central do litgio seria determinar se, levando-se em conta as circunstncias pelas quais a Indonsia adentrou e permaneceu no Timor Leste, ela poderia ou no ter adquirido poder para concluir, em nome deste, tratados relacionados aos recursos localizados na referida plataforma continental. No entanto, apesar de reconhecer sua incompetncia para exercer sua jurisdio sobre o tema central do litgio em virtude do no consentimento da Indonsia sua jurisdio e consequente ausncia no processo (acolhendo a exceo arguida pela Austr|lia neste sentido), a CIJ afirmou ser irretoc|vel a afirma~o de Portugal de que o DIREITO DOS POVOS AUTODETERMINAO, desenvolvido a partir da Carta da ONU e da pr|tica das Naes Unidas, TEM CARTER ERGA OMNES, consistindo em um PRINC PIO ESSENCIAL DO DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO. Contudo, a Corte considerou que a caracterstica erga omnes de uma norma e a regra do consentimento jurisdio so duas coisas distintas , frisando que qualquer que fosse a natureza das obrigaes invocadas, no poderia tratar da legalidade da conduta de um Estado (da Austrlia) quando seu julgamento implicasse na avaliao da legalidade da conduta de outro Estado (da Indonsia) que no parte no processo (Obs.: o Timor Leste somente se tornou independente em 20 de maio de 2002, aps vrios anos de conflito entre milcias indonsias e foras internacionais militares da ONU e nacionais vindas da Malsia, Austrlia, Nova Zelndia e Portugal); (4) No caso QUEBEC (uma das dez provncias do Canad, onde vive cerca de 24% da populao do pas, sendo que 80% deste contingente composto por descendentes de franceses, em contraste com as outras provncias do pas, cujos habitantes so em sua maioria descendentes de ingleses ou escoceses), a Suprema Corte do Canad foi consultada pelo Governo Federal, que lhe fez 03 indagaes, dentre elas a seguinte: O Direito Internacional confere { Assemblia Nacional, Legislatura ou governo do Quebec o direito de efetuar a secesso do Quebec em face do Canad unilateralmente? A este respeito h um direito autodeterminao sob o Direito Internacional que daria a Assembleia Nacional, legislatura, ou o governo de Quebec o direito de efetuar a separao de Quebec do Canad| unilateralmente?. Respondendo negativamente a esta indagao, a Suprema Corte respondeu: o direito de secess~o s surge sob o princpio da autodetermina~o dos povos no Direito Internacional, onde "um povo" governado como parte de um imprio colonial, sujeito a estranha submisso, dominao ou explorao, e, possivelmente, onde a "um povo" negado qualquer exerccio significativo do seu direito autodeterminao dentro do estado do qual faz parte . Em outras circunstncias, esperase que os povos alcancem sua autodeterminao no mbito do seu Estado atual. Um estado cujo governo representa o conjunto das pessoas ou povos residentes no seu territrio, numa base de igualdade e sem discriminao, e respeita o princpio da autodeterminao em suas disposies internas, tem o direito de manter sua integridade territorial sob o Direito Internacional, bem como t-la reconhecida por outros Estados. O Quebec no se enquadra no contexto de um povo colonial ou oprimido, assim como no se pode argumentar que aos quebequenses foi negado acesso significativo ao governo para buscar o seu desenvolvimento poltico, econmico, cultural e social ; (5) No Parecer Consultivo da CIJ de 2010 requerido pela Assemblia Geral da ONU sobre a DECLARAO DE INDEPENDNCIA DO KOSOVO (antiga provncia autnoma da Srvia), proclamada em 17 de fevereiro de 2008 pela Assemblia Kosovar, a Corte afirmou (FAZENDO REFERNCIA AOS CASOS NAMBIA, TIMOR LESTE, entre outros) que a referida declarao de independncia, assim como declaraes unilaterais de independncia em geral, so vlidas perante o Direito Internacional e no proibidas perante a prtica dos Estados, na medida em que emanem de representantes do povo que pretenda se tornar independente. ENTRETANTO, apesar de NO CHEGAR A TAL CONCLUSO A PARTIR DO DIRETO AUTODETERMINAO DOS POVOS, a Corte fixou vrios entendimentos importantes relacionados a este direito, dentre eles: a) QUE durante a segunda metade do sculo XX o direito de autodeterminao se desenvolveu de tal forma a criar um direito de independncia fora do contexto de povos situados em territrios sem governo ou submetidos a sujeio, dominao ou explorao estrangeira O QUE, segundo ACR, contempla a hiptese de POVOS SUBMETIDOS A UM GRAVE CONTEXTO DE VIOLAO MACIA DE DIREITOS HUMANOS, situao esta que foi relatada na Resoluo 1244 de 1999 do Conselho de Segurana da ONU que instituiu a Miss~o de Administra~o Interina das Naes Unidas para o Kosovo (a UNMIK), bem como as Instituies Provisrias de Autogoverno para o Kosovo; b) QUE a Resolu~o 2625 (XXV) da AG da ONU reflete o Costume Internacional de proibio do uso da fora ou qualquer tipo de ameaa contra a integridade territorial ou independncia poltica de qualquer Estado; e c) QUE Declaraes Unilaterais de Independncia so invlidas quando forem resultantes do uso ilegtimo da fora, bem como quando violarem normas de jus cogens.
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PONTO N. 11. Felipe de Moura Palha e Silva
PONTO N. 11. 103 Obras consultadas: MALCOLM N. SHAW. Direito Internacional. Ed. Martins Fontes. 2010. ANDR DE CARVALHO RAMOS. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Humanos. Ed Renovar. 2004. FABIANA DE OLIVEIRA GODINHO. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Ed. Del Rey. 2006. FLVIA PIOVESAN. Temas de Direitos Humanos. Ed. Saraiva. 2010. UBIRATAN CAZETTA. Direitos Humanos e Federalismo. Ed. Atlas. 2009. SVEN PETERKE (Org.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio. 2010.
ITEM A: Adequao do arcabouo legal brasileiro aos compromissos assumidos com o regime de proteo internacional dos direitos humanos. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados ( qual o Brasil aderiu recentemente, em dezembro de 2009, por meio do Decreto 7.030 - Gize-se, porm, que a conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969, reflete parcialmente o direito consuetudinrio 104, sendo, portanto, nesses pontos de observncia obrigatria, constituindo o arcabouo bsico para qualquer discusso sobre a natureza e as caractersticas dos tratados SHAW, pg. 671) prev que os Tratados devem ser cumpridos de boa-f (pacta sunt servanda) artigo 26 ( o princpio mais antigo do Direito Internacional princpio fundamental do direito internacional cumprimento obrigatrio para as partes envolvidas e celebrao de boa-f SHAW, pg. 671) e as disposies de direito interno no podem obstar o cumprimento de um tratado assumido artigo 27. Caso haja dissonncia entre essas ordens e o Estado se mantenha inerte em atuar para materializar a necessria adequao, isso poder desaguar em responsabilidade internacional do Estado. Assim, os Tratados em geral trazem a previso de que os Estados devero adequar o seu ordenamento aos ditames do instrumento internacional avenado. A relao entre o Direito Internacional e o Direito Interno , costumeiramente, abordada pelos juristas pelo prisma nico de como o Direito interno v o Direito Internacional, sendo pouco abordado o outro lado da moeda, ou seja, como o Direito Internacional v o Direito Interno. De fato, se o tema em quest~o trata da rela~o entre o Direito Internaciona l e o Direito Interno foroso reconhecer que, como uma verdadeira relao, h dois prismas de abordagem, ambos igualmente importantes. O primeiro prisma (como o Direito interno v o Direito Internacional) esclarece a hierarquia normativa e o eventual processo de incorporao da norma internacional no Direito Interno (Assunto estudado nos pontos 2c e 12b de Direito Internacional Pblico).
103 104
As questes n. 12, 16, 17 e 20 da Prova Objetiva do 26CPR tinham relao com esse ponto. Ver, por ex., o caso Nambia, ICJ Reports, 1971 e o caso Jurisdio de zonas de pesca, ICJ Reports, 1973.
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J o segundo prisma nos mostra qual o valor das normas internas para o Direito Internacional, se o mesmo admite peso maior ou menor para uma norma constitucional ou para uma deciso interna transitada em julgado de uma Suprema Corte Nacional, etc. (CARVALHO RAMOS, pg. 116/117). A prtica reiterada dos Estados e das Cortes Internacionais de considerar a norma interna um mero fato, que expressa a vontade do Estado 105. Assim, no se reconhece sequer o carter jurdico das mesmas normas, uma vez que o Direito Internacional possui suas prprias fontes normativas e o Estado (sujeito primrio do Direito Internacional, por possuir, alm da personalidade jurdica, tambm capacidade legislativa) considerado uno perante a comunidade internacional. Com isso, o direito interno s ser utilizado se norma internacional a ele fizer remisso, logo, para o Direito Internacional, atos normativos internos (leis atos administrativos e mesmo decises judiciais) so expresses da vontade de um Estado que devem ser compatveis com seus engajamentos internacionais anteriores, sob pena de ser o Estado responsabilizado internacionalmente. Consequentemente, um Estado no poder justificar o descumprimento de uma obrigao internacional em virtude de mandamento interno, podendo ser coagido (com base na contempornea teoria da responsabilidade internacional do Estado) a reparar os danos causados. Para ilustrar a longevidade de tal viso no direito internacional, trago a colao o primeiro caso da extinta Corte Permanente de Justia Internacional nos anos vinte do sculo passado. O navio Wimbledon, carregado de armas que seriam destinadas guerra civil polonesa, foi detido pelas autoridades alemes do Canal de Kiel, por ofensa neutralidade alem estabelecida na Constituio de Weimar. Ocorre que o livre-trnsito daquele canal havia sido estabelecido por um tratado internacional, a saber, o tratado de paz de Versailles (1919), em especial por seu artigo 396. A corte no titubeou e afirmou a necessidade do cumprimento de um tratado internacional, mesmo que isso acarrete descumprimento de algum dispositivo normativo local. Especificamente no Direito Internacional dos Direito Humanos, cite-se o caso Open Door and Dublin Well Woman no qual a Corte Europeia de Direito Humanos foi obrigada a ponderar o direito liberdade de expresso (publicidade do aborto legal ingls dirigida a irlandesas) e a proibio ao aborto previsto no artigo 40.3.3 da Constituio da Irlanda, tendo de julgar deciso da Corte Constitucional irlandesa (em favor da restrio da citada publicidade). A Corte Europeia de Direitos Humanos considerou a citada deciso violatria ao direito informao e expresso. No mesmo sentido, a Corte Interamericana de Direitos Humanos sustentou novamente a prevalncia do Direito Internacional, mesmo diante de norma constitucional chilena, quando da anlise do caso da censura ao filme Ultima Tentao de Cristo106. Logo, no caso de conflito irresolvel entre a norma constitucional e a norma internacional de direitos humanos, deve o Estado simplesmente alterar o disposto na sua Constituio. (CARVALHO RAMOS, pgs. 131/135). Para evitar esse tipo de conflito, diversas Convenes sobre direitos humanos trazem expressamente em seu corpo normativo a obrigatoriedade de adequao do arcabouo legal dos estadospartes aos compromissos assumidos com o regime de proteo internacional dos direitos humanos. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), por exemplo, traz essa exigncia no seu artigo 2 (dever de adotar disposies de direito interno). Dessarte, tendo assumido obrigaes perante o ordenamento internacional de proteo dos direitos humanos, o Estado tem a obrigao de alinhar o seu arcabouo jurdico de acordo com o direcionamento constante no respectivo instrumento internacional a que aderiu. No que se refere posio do Brasil em relao ao sistema internacional de proteo dos direitos humanos, observa-se que somente a partir do processo de democratizao do Pas, deflagrado em 1985, que o Estado brasileiro passou a ratificar relevantes tratados internacionais de direitos humanos.
105
Ver a histrica deciso da Corte Permanente de Justia Internacional no caso Certain German interests in Polish Upper Silesia (Caso da Fbrica de Chorzw).
106
CIDH. Caso La Ultima Tentacin de Cristo, sentena de mrito de 5 de fevereiro de 2001.
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O marco inicial do processo de incorporao de tratados internacionais de direitos humanos pelo Direito brasileiro foi a ratificao, em 1989, da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes. A partir dessa ratificao, inmeros outros importantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos foram tambm incorporados pelo Direito brasileiro, sob a gide da Constituio Federal de 1988, dentre os quais podemos destacar a ratificao: a) da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, em 20 de julgo de 1989; b) da Conveno sobre os Direitos da Criana, em 24 de setembro de 1990; c) do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, em 24 de janeiro de 1992; d) do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em 24 de janeiro de 1992; e) da Conveno Americana de Direitos Humanos, em 25 de setembro de 1992; f) da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, em 27 de novembro de 1995; g) do Protocolo Conveno Americana referente Abolio da Pena de Morte, em 13 de agosto de 1996; h) do Protocolo Conveno Americana referente aos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador), em 21 de agosto de 1996; i) da Conveno Interamericana para Eliminao de todas as formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de Deficincia, em 15 de agosto de 2001; j) de Estatuto de Roma, que cria o Tribunal Penal Internacional, em 20 de junho de 2002; l) do Protocolo Facultativo Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher, em 28 de junho de 2002; m) do Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana sobre o Envolvimento de Crianas em Conflitos Armados, em 27 de janeiro de 2004; n) do Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana sobre Venda, Prostituio e Pornografia Infantis, tambm em 27 de janeiro de 2004; o) do Protocolo Facultativo Conveno contra a Tortura, em 11 de janeiro de 2007; p) da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, em 1 de agosto de 2008 e q) do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, bem como do Segundo Protocolo ao mesmo Pacto visando Abolio da Pena de Morte, em 25 de setembro de 2009. (PIOVESAN, pgs. 46/47). Relativamente ao impacto jurdico dos tratados internacionais de direitos humanos no Direito brasileiro, trs hipteses podero ocorrer. O direito enunciado no tratado internacional poder: a) Coincidir com o direito assegurado pela Constituio (neste caso a Constituio reproduz preceitos do DIDH); b) integrar, complementar e ampliar o universo de direitos constitucionalmente previstos; c) contrariar preceito do direito interno. Na primeira hiptese, o Direito interno brasileiro, em particular a Constituio de 1988, apresenta dispositivos que reproduzem fielmente enunciados constantes dos tratados internacionais de direitos humanos. A ttulo de exemplo, merece referncia o disposto no art. 5, inciso III, da CF que, ao prever que ningum ser| submetido { tortura, nem tratamento cruel, desumano ou degradante, reprodu~o literal do artigo V da Declarao Universal de 1948, do art. 7 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e ainda do art. 5 (2) da Conveno Americana. Por sua vez, o princpio da inocncia presumida, ineditamente previsto pela Constituio de 1988 em seu art. 5, LVII, tambm resultado de inspirao no DIDH, nos termos do art. XI da Declarao Universal, art. 14 (3) do PIDCP e art. 8 (2) da Conveno Americana. Estes so apenas alguns exemplos que buscam comprovar o quanto o Direito interno brasileiro tem como inspirao, paradigma e referncia o DIDH. A reproduo de disposies de tratados internacionais de direitos humanos na ordem jurdica brasileira reflete no apenas o fato de o legislador nacional buscar orientao e inspirao nesse instrumental, mas ainda revela a preocupao do legislador em equacionar o Direito interno, de modo a que se ajuste, com harmonia e consonncia, obrigaes internacionalmente assumidas pelo Estado brasileiro. J na segunda hiptese, os tratados internacionais de direitos humanos estaro a integrar, complementar e estender a declarao constitucional de direitos. Com efeito, a partir dos instrumentos internacionais ratificados pelo Estado brasileiro, possvel elencar inmeros direitos que, embora no previstos no mbito nacional, encontram-se enunciados nesses tratados e, assim, passam a se incorporar ao Direito brasileiro. A ttulo de ilustrao, cabe mencionar os seguintes direitos: a) direito de toda pessoa a um nvel de vida adequado para si prprio e sua famlia, inclusive alimentao, vestimenta e moradia, nos termos do art. 11 do PIDESC; b) proibio de qualquer propaganda em favor da guerra e proibio de qualquer apologia ao dio nacional, racial ou religioso, que constitua incitamento discriminao,
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hostilidade ou violncia, em conformidade com o art. 20 do PIDCP e art. 13 (5) da Conveno Americana; c) direito das minorias tnicas, religiosas ou lingusticas de ter sua prpria vida cultural, professar e praticar sua prpria religio e usar sua prpria lngua, nos termos do art. 27 do PIDCP e art. 30 da Conveno sobre os Direitos da Criana; d) possibilidade de adoo pelos Estados de medidas temporrias e especiais que objetivem acelerar a igualdade de fato entre homens e mulheres, nos termos do art. 4 da Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher, dentre muitos outros. Esse elenco de direitos enunciados em tratados internacionais de que o Brasil parte inova e amplia o universo de direitos nacionalmente assegurados, na medida em que no se encontram previstos no Direito interno. O DIDH ainda permite, em determinadas hipteses, o preenchimento de lacunas apresentadas pelo Direito brasileiro. A ttulo de exemplo, merece destaque deciso proferida pelo STF acerca da existncia jurdica do crime de tortura contra criana e adolescente, no HC 70.389-5 (rel. Min. Sidney Sanches, relator para o acrdo Min. Celso de Mello 23.06.1994). Nesse caso, o STF enfocou a norma constante no ECA que estabelece como crime a prtica de tortura contra criana e adolescente (art. 233). A polmica se instaurou dado o fato de essa norma consagrar um tipo penal aberto, passvel de complementao no que se refere definio dos diversos meios de execuo do delito de tortura. Nesse sentido entendeu o STF que os instrumentos internacionais de direitos humanos (Conveno de NY sobre os Direitos da Criana de 1990, Conveno da ONU sobre Tortura de 1984, Conveno Interamericana contra a Tortura de 1985 e a Conveno Americana de Direitos Humanos) permitem a integrao da norma penal em aberto, a partir do reforo do universo conceitual relativo ao termo tortura. Note -se que apenas em 7 de abril de 1997 foi editada a Lei n. 9.455, que define o crime de tortura. Contudo, ainda se faz possvel uma terceira hiptese no campo jurdico: a hiptese de um eventual conflito entre o DIDH e o Direito interno. Esta terceira hiptese a que encerra maior problemtica, suscitando a seguinte indagao: como solucionar eventual conflito entre a Constituio e determinado tratado internacional de proteo de direitos humanos? Um exame mais cauteloso da matria aponta a um critrio de soluo diferenciado, absolutamente peculiar ao conflito em tela, que se situa no plano dos direitos fundamentais. E o critrio a ser adotado se orienta pela escolha da norma mais favorvel vtima, norma mais favorvel ao indivduo, titular do direito (Primazia da Pessoa Humana). Os direitos internacionais constantes dos tratados de direitos humanos apenas vm aprimorar e fortalecer, nunca restringir ou debilitar, o grau de proteo dos direitos consagrados no plano normativo constitucional. Logo, na hiptese de eventual conflito entre o DIDH e o Direito interno, adota-se o critrio da norma mais favorvel vtima (norma que melhor proteja, em cada caso, os direitos da pessoa humana), tarefa que caber fundamentalmente aos Tribunais nacionais e a outros rgos aplicadores do direito. (PIOVESAN, pgs. 60/64). 107 Quanto adeso do Brasil ao Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma, h certa discusso sobre a plena adequao do ordenamento interno brasileiro. Por primeiro, h a questo da potencial entrega de brasileiro nato para ser julgado pelo TPI, sendo que a CR/88 veda a extradio desse tipo de brasileiro. Mas h a superao desse bice pelo fato do prprio Estatuto diferenciar a Entrega (que ocorre em relao ao TPI) da Extradio (que se realiza em relao a outro Estado). H tambm contenda sobre a imprescritibilidade dos delitos mencionados no Estatuto de Roma, afinal h linha doutrinria no Brasil que defende a imprescritibilidade apenas dos delitos mencionados como tais na CR/88. No entanto, h posicionamento que advoga que, no obstante a Constituio elenque apenas dois delitos como imprescritveis, isso no constituiria em vedao qualificao de outros crimes como imprescritveis, at porque o direito, tal qual a sociedade, dinmico e isso pode representar requisito indispensvel para efetiva proteo e promoo dos direitos humanos.108
107
Em relao ao eventual conflito do DIDH com a legislao infraconstitucional, ver a tese da supralegalidade e do controle de convencionalidade (RE 466.343 STF).
108
Para se aprofundar no exame da questo da imprescritibilidade, ver Nota Tcnica da 2 CCR - Caso Gomes Lund (guerrilha do araguaia), disponvel no site da PGR, elaborada por SERGIO GARDENGHI SUIAMA, Procurador da Repblica.
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Essa adequao, conforme afirmado inicialmente, no discricionria. A Corte Interamericana, recentemente, decidiu que a Lei de anistia editada no Brasil invlida (Caso Lund), de modo que, nesse aspecto, o ordenamento brasileiro est obtuso em relao defesa dos direitos humanos diante da prtica de tortura, em especial ocorrida no perodo militar. A referida Corte j havia decidido nessa mesma linha em relao a uma lei peruana de anistia (Caso Loayza Tamayo). H dissenso sobre se a deciso da Corte Interamericana deve ou no se sobrepor do STF que julgou vlida a lei brasileira de anistia. 109 Os contrrios a essa sobreposio argumentam que isso feriria a soberania do Brasil e, ademais, o STF no subordinado Corte. Mas, retomando a idia inicial, os Tratados assumidos devem ser observados, e o Brasil, assim, se comprometeu a acatar as decises da Corte Interamericana, o que no representa desprestgio Suprema Corte Brasileira, mas apenas exerccio de funes distintas. H quem proponha uma superao para esse impasse por meio de uma atuao do Legislativo, de modo que revogando a lei de anistia estaria ultrapassada qualquer incongruncia entre a deciso da Corte Interamericana e a do STF, podendo (e devendo) o Brasil cumprir aquela deciso sem qualquer ofensa ao que decidido pela nossa Corte Suprema, j que a deciso do STF j teria perdido o seu objeto.
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TRANSCONSTITUCIONALISMO E O CASO GOMES LUND (ARAGUAIA)
- H um conflito em tese entre a deciso do STF na ADPF 153 e a sentena da CIDH que considera anticonvencional a lei da anistia brasileira. Em que domnio terico se estuda essa espcie de conflito? TRANSCONSTITUCIONALISMO: - Marcelo Neves Em poucas palavras, o transconstitucionalismo o entrelaamento de ordens jurdicas diversas, tanto estatais como transnacionais, internacionais e supranacionais, em torno dos mesmos problemas de natureza constitucional. Ou seja, problemas de direitos fundamentais e limitao de poder que so discutidos ao mesmo tempo por tribunais de ordens diversas. Por exemplo, o comrcio de pneus usados, que envolve questes ambientais e de liberdade econmica. Essas questes so discutidas ao mesmo tempo pela Organizao Mundial do Comrcio, pelo Mercosul e pelo Supremo Tribunal Federal no Brasil. O fato de a mesma questo de natureza constitucional ser enfrentada concomitantemente por diversas ordens leva ao que se chamou de transconstitucionalismo. - Essa questo no nova: Ex. Corte Europia de Direitos Humanos caso Caroline de Mnaco 1970. - No h soluo. H apenas mecanismos de aproximao e dilogo entre jurisdies de instncias diversas. SENTENA DA CIDH: - Afirma que o desaparecimento forado de pessoas violao permanente, donde no h bice temporal ao exerccio de sua jurisdio. (Brasil s aceitou a jurisdio da Corte em 1998). - Afasta a exceo de no-esgotamento dos recursos internos: demanda com objeto distinto do da ADPF n. 153 controle de convencionalidade da Lei da Anistia verificao da adequao do direito interno ao Pacto de So Jos. - O Estado brasileiro foi considerado responsvel: 1 - pelo desparecimento forado de 70 pessoas; 2 - pela falta de investigao, julgamento e sano dos responsveis; 3 - pela ofensa aos direitos informao, verdade e acesso justia Obs: Direito Penal como instrumento de realizao de direitos humanos corrente de relegitimao do direito penal acesso justia criminal. - O Estado brasileiro foi formalmente condenado a conduzir eficazmente, perante a jurisdio ordinria, a investigao penal dos fatos do presente caso a fim de esclarec-los, determinar as correspondentes responsabilidades penais e aplicar efetivamente as sanes e consequncias que a lei preveja. - Esse dispositivo extramente complexo e problemtico no mbito do transconstitucionalismo.
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ITEM B: Experimentao humana. Limites bioticos. Casos de convergncia com o conceito de tortura. Biotica uma tica aplicada, chamada tambm de tica pr|tica, que visa a dar conta dos conflitos e controvrsias morais implicados pelas prticas no mbito das Cincias da Vida e da Sade do ponto de vista de algum sistema de valores (chamado tambm de tica). No caso da pesquisa com seres humanos, a nfase da biotica estar nos efeitos que o projeto desenhado pelo pesquisador ter sobre os participantes. A funo prioritria da biotica em pesquisa proteger o participante, um indivduo que se submete voluntariamente a um risco, vivenciando com freqncia condies de vulnerabilidade por razes sociais pobreza, subnutrio, falta de poder ou por ser portador de doenas que podem ou no ser a razo de seu recrutamento para o estudo. A probidade cientfica exigida pela tica profissional (que distingue atuaes corretas de incorretas, geralmente com base em um cdigo explcito, tais como a probidade de no adulterar as diversas etapas da pesquisa, no manipular os resultados nem sua publicao, respeitar as participaes e prioridades dos pares, no plagiar, lidar com dinheiro com honestidade e transparncia, e no se apropriar de bens materiais ou intelectuais) se subordina transparncia e sustentabilidade da relao pesquisador-participante propiciada pela biotica. A histria da pesquisa envolvendo seres humanos percorreu caminhos perversos e duvidosos, apresentando episdios cercados de misticismo e crueldade. Apesar disto, houve momentos de lucidez e justia humanitria, em que se tentou estabelecer padres adequados para o estudo em humanos. Inicialmente, em 1901, na Prssia, foi editada a Instruo sobre intervenes mdicas com objetivos outros que no diagnstico, teraputica ou imunizao, que proibia a realizao de intervenes caso o paciente fosse menor ou no fosse totalmente competente em sua capacidade de fornecer o consentimento e/ou se este consentimento fosse fornecido sem informaes adequadas sobre a pesquisa. Por mais inusitado que possa parecer, no ano de 1931, o Governo Alemo possua um detalhado regulamento sobre procedimentos teraputicos diferenciados de experimentao humana. Visava coibir o abuso e o desrespeito dignidade humana nas pesquisas. Isso, entretanto, no foi respeitado durante a Segunda Guerra Mundial, perodo durante o qual surgiram pesquisas envolvendo seres humanos na Alemanha Nazista, que ultrapassaram todos os limites de responsabilidade. Com a divulgao das atrocidades envolvendo mdicos e pesquisadores alemes, a comunidade mundial organizou-se para julg-los, como criminosos de guerra, no Tribunal de Nuremberg, em 1947, pela PRTICA DE TORTURA, dentre outros crimes de guerra. Em conseqncia do julgamento de Nuremberg, a pesquisa mdica envolvendo seres humanos teve um marco deontolgico no ano de 1947, que foi o surgimento do Cdigo de Nuremberg. Este, em linhas gerais, abrangia temas como o consentimento voluntrio, informaes essenciais para os sujeitos da pesquisa e a no induo participao. Porm, apesar do conhecimento dos horrores acontecidos nos campos de concentrao e da elaborao do Cdigo de Nuremberg, a realizao de pesquisas com seres humanos que feriam os princpios ticos fundamentais continuou. No ano de 1966, foi criado um novo documento pela Associao Mdica Mundial, conhecido como Declarao de Helsinque. Ela estabeleceu as bases mnimas necessrias realizao de pesquisas envolvendo seres humanos. Nada obstante, apesar da existncia do Cdigo de Nuremberg e da Declarao de Helsinque, muitas pesquisas ainda continuaram a ser realizadas cometendo atrocidades em seres humanos. A Declarao de Helsinque sofreu algumas revises durante as Assembleias Mdicas Mundiais, sendo a primeira realizada no Japo no ano de 1975, seguida pela reviso na Itlia em 1983, Hong Kong em 1989, frica do Sul em 1996 e, por ltimo, na Esccia no ano de 2000.
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No item 5 de sua Introduo, a Declarao de Helsinque (2000) assinala que o bem-estar dos participantes da pesquisa deve prevalecer sobre os interesses da cincia e da sociedade, ou seja, os bens internos protegidos pela biotica tero prioridade sobre os bens externos ponderados pela tica profissional. A Declarao de Helsinque o documento fundamental no campo da tica em pesquisas biomdicas, e teve considervel influncia na formulao de legislao e cdigos de conduta internacionais, regionais e nacionais. No ano de 1966, a Assembleia Geral das Naes Unidas adotou o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, cujo Artigo 7 declara: "Ningum ser submetido tortura ou a tratamento ou punio cruel, desumano ou degradante. Em particular, ningum ser submetido, sem seu livre consentimento, a experincias mdicas ou cientficas." A proibio da tortura consta dos mais diversos tratados de direitos humanos 110 e direito humanitrio111 e passou a fazer parte do direito internacional consuetudinrio. Com efeito, est hoje consolidada como uma norma de jus cogens112. A Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes foi assinalada em 10 de dezembro de 1984 e entrou em vigor em 1987. Estruturou-se de modo particular em torno da Declarao sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra a Sujeio Tortura e a outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, adotada pela Assembleia Geral da ONU em 1975113. Outros instrumentos relacionados ao tema, que precederam a Conveno, foram o Padro de Normas Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros, de 1955, o Cdigo de Conduta para Autoridades Policiais, de 1979 (artigo 5), e os Princpios de tica Mdica, de 1982 (Princpios 1 e 2). (SHAW, pgs. 249/250). O Conselho para Organizaes Internacionais de Cincias Mdicas (CIOMS) e a Organizao Mundial de Sade (OMS), objetivando nortear, do ponto de vista tico, a conduo de pesquisas envolvendo seres humanos, de acordo com os princpios enunciados pela Declarao de Helsinque, publicou no ano de 1993 as Diretrizes ticas Internacionais para Pesquisas Biomdicas Envolvendo Seres Humanos, abordando temas como a necessidade de consentimento ps-esclarecimento individual, com informaes essenciais para os sujeitos; a no induo participao; regras para pesquisa envolvendo: crianas, portadores de distrbios mentais, prisioneiros, comunidades subdesenvolvidas, gestantes nutrizes, etc. A necessidade de consentimento da comunidade em estudos epidemiolgicos, avaliao risco/benefcio em todo tipo de pesquisa envolvendo seres humanos, sigilo dos dados obtidos, compensao por danos, reviso tica e cientifica e as obrigaes dos pases no desenvolvimento da pesquisa, tambm foram discutidos pelo CIOMS. Estando o Brasil inserido no Tratado do Mercado Comum do Sul, o Mercosul, foi elaborada a Resoluo N 129/96, intitulada de Boas Prticas Clnicas - Grupo Mercado Comum (MERCOSUL), abordando a Pesquisa em Farmacologia Clnica nos aspectos de autorizao, requisitos ticos e a necessidade de obteno de informao pr-clnica e clnica. No Brasil, a pesquisa em seres humanos regida pela Resoluo do Conselho Nacional de Sade 196/96 e complementares, que contm as diretrizes para a atuao correta dos CEPs, "colegiados multidisciplinares, multiprofissionais e independentes". Subordinados Comisso Nacional de tica em Pesquisa, os CEPs devem existir nas instituies que realizam pesquisas com seres humanos, em qualquer rea do conhecimento e que de modo direto ou indireto, envolvam indivduos ou coletividades, em sua
110
Ver, por ex., o art. 5 da Declarao Universal; o art. 7 do PIDCP, o art. 3 da Conveno Europeia de DH; o art. 5 da Conveno Interamericana de DH; o art. 5 da Carta Africana de DH e dos Povos; a Conveno contra a Tortura da ONU (1984); e a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (1985).
111 112 113
Ver, por ex., as quatro Convenes de Genebra de 1949 (Convenes da Cruz Vermelha) e os dois Protocolos Adicionais de 1977. Ver caso Pinochet (2000) e o caso Furundzija. Resoluo 3452 (XXX) da Assembleia Geral.
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totalidade ou partes, incluindo o manejo de informaes e materiais, entrevistas, aplicaes de questionrios, utilizao de banco de dados e revises de pronturios, dentre outras. Aligeire-se, ainda, que o Cdigo Civil brasileiro, em seu art. 15, dispe que ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica . Este dispositivo da nossa legislao demonstra uma evoluo na tica mdica: abandono da viso paternalista da tica mdica de que o mdico decidia pelo paciente. Devido s experincias feitas com seres humanos durante o nazismo, privilegiou-se a autonomia da vontade do paciente. Os princpios bioticos relacionados experimentao humana so: AUTONOMIA (consentimento livre e esclarecido); BENEFICNCIA (comprometimento com o mximo benefcio e mnimo risco); NO MALEFICNCIA (evitar danos) e JUSTIA (seleo do sujeito da pesquisa; garantia de igual considerao dos interesses envolvidos com vantagem significativa para o sujeito da pesquisa e mnimo nus para os vulnerveis).
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ITEM C: Os Pactos Internacionais da ONU de 1966. Direitos protegidos e sistemas de monitoramento. A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi o ponto de partida para a construo do sistema de direitos humanos das Naes Unidas e o ponto de referncia para todos os outros tratados internacionais. O requisito inicial foi a elaborao de um tratado internacional, que legalizaria o contedo da Declarao Universal. Quando a Comisso de Direitos Humanos comeou com essa inteno em 1949, isso se mostrou impossvel. No somente os conflitos ocidente-oriente e a Guerra Fria foram culpados. Era muito complicado falar sobre esse tema ideolgico aquecido nesse clima. Todavia, tambm questes tcnico-jurdicas determinaram as negociaes e fizeram compromissos necessrios. O problema essencial foi a diversidade jurdica dos direitos humanos polticos, civis, econmicos, sociais e culturais. Juntos, eles formam uma unidade, mas, no que diz respeito aplicao, seguem diferentes princpios. Assim, a proibio da tortura, consolidada no art. 5 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, pode ser executada diretamente por um ato legislativo. Essa metodologia a mesma em todos os pases. Mas o direito educao, consagrado no art. 26, no alcanado por um nico ato. Em vez disso, requisito para que acontea e a aplicao concreta em pases desenvolvidos difere dos pases pobres em desenvolvimento. Essa diferenciao explica por que se levantou o propsito da codificao da unidade dos direitos humanos. A Comisso de Direitos Humanos decidiu elaborar duas convenes distintas, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Pacto Civil) e o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Pacto Social). A adoo simultnea de ambos os pactos em 19/12/1966 deixa claro que eles apresentam uma unidade. Os pases veem isso como bvio, pois a adeso aos dois pactos hoje quase idntica. Ambos os pactos entraram em vigor em 1976, aps a ratificao de 35 pases. No incio de 2009, pertenciam ao Pacto Civil 164 e ao Pacto Social 160 pases. O Brasil adotou ambos os pactos em 24/1/1992.114 A diferena crucial dos pactos est nas respectivas clusulas gerais: Art. 2 do Pacto Civil (1) Os Estados-Partes do presente Pacto comprometem-se a respeitar e a garantir a todos os indivduos que se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos a sua jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, religio, opinio poltica ou outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra condio. (2) Na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas tornar efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados do presente Pacto comprometem-se a tomar as providncias necessrias com vistas em adot-las, levando em considerao seus respectivos procedimentos constitucionais e as disposies do presente Pacto. [...] Art. 2 do Pacto Social (1) Cada um dos Estados Signatrios do presente Pacto se compromete a adotar medidas, tanto isoladamente quanto mediante a assistncia e a cooperao internacional, especialmente econmicas e tcnicas, at o mximo dos recursos de que disponha, para progressivamente obter, por todos os meios apropriados, inclusive a adoo de medidas legislativas em particular, a plena efetividade dos direitos aqui reconhecidos.
114
Decretos n. 591 e 592, de 6 de junho de 1992. Disponvel com as tradues em portugus dos Pactos em: <http://www2.mre.gov.br/dai/dhumanos.htm>
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(2) Os Estados Signatrios do presente Pacto se comprometem a garantir o exerccio dos direitos que nele se enunciam sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinio poltica ou de outra ndole, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. (3) Os pases em vias de desenvolvimento, tendo adequadamente em conta os direitos humanos e sua economia nacional, podero determinar em que medida garantiro os direitos econmicos reconhecidos no presente Pacto a pessoas que no sejam nacionais. Pergunta: Qual a diferena fundamental entre os compromissos de implementao dos arts. 2 dos Pactos Civil e Social? (p. 32/34 do Manual de Direitos Humanos do MPU). A DUDH previu direitos, mas no instrumentos (tribunal internacional ou interno) por meio dos quais se pudesse exigi-los. Alm disso, por ser uma declara~o, a DUDH, do ponto de vista formal, n~o vinculante. Destarte, para conferir fora vinculante aos direitos enunciados na DUDH, a Assembleia Geral da ONU adotou o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos PIDCP e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais PIDESC. Eles judicializaram, sob a forma de tratado internacional, os direitos previstos pela DUDH. Criaram-se, com os pactos de 1966, mecanismos de monitoramento dos direitos humanos, por meio da Organizao das Naes Unidas, a exemplo dos relatrios temticos (ou reports) em que cada Estado relata ONU o modo pelo qual est implementado os direitos humanos no pas, e das comunicaes interestatais, em que um dos Estados-partes no acordo alega que outro Estado-parte est cometendo violaes de direitos humanos (MAZZUOLI, 2010, 869). Ademais, em relao aos pases que ratificarem o Protocolo Facultativo do PIDCP, o Comit poder apreciar peties individuais que denunciem violaes de direitos humanos praticadas nos referidos Estados. O PIDCP confere obrigatoriedade jurdica aos direitos civis e polticos previstos na DUDH (direitos de primeira gerao). Alm de mais rigoroso na afirmao da obrigatoriedade do Estado em respeitar os mencionados direitos, o PIDCP apresenta rol de direitos civis mais amplo do que o da DUDH. O Comit de Direitos Humanos (formado por 18 membros, eleitos pelos Estados, porm atuam de forma autnoma e independente) exerce papel fundamental como mecanismo de superviso e monitoramento das obrigaes assumidas pelos Estados ao ratificarem o PIDCP. Os Estados apresentam relatrios ao Secretrio Geral da ONU que os encaminha ao Comit. Nos referidos documentos so elencados os fatores e as dificuldades que prejudicam a implementao do Pacto. O Comit estuda os relatrios e transmite aos Estados suas concluses. Alm dessa atribuio, o Comit tem a funo conciliatria (competncia para receber as queixas de um Estado contra outro) e a funo investigatria que decorre do Protocolo facultativo consistente na possibilidade de se receber peties individuais em caso de violao dos direitos humanos consagrados no tratado ( international accountability). Tal previso sedimentou a capacidade processual internacional dos indivduos. Para fazer uso dessa prerrogativa, o indivduo deve: esgotar previamente os recursos internos (local remedies rule); devida identificao do peticionrio (no so aceitas denncias annimas art. 3 do Protocolo); e a mesma questo no pode est submetida a outra instncia internacional (inexistncia de litispendncia internacional). O Protocolo facultativo foi aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo 311/2009 115 (MAZZUOLI, 2010, 874). Frise-se que o Comit no possui, contudo, poder de coero116, podendo apenas comunicar Assembleia Geral e aos demais Estados ratificantes a no execuo das obrigaes determinadas. (GODINHO, pgs. 14/21). Em sntese, so mecanismos de controle: Relatrios: o Estado uma vez por ano relata a situao dos direitos humanos no seu territrio; Comunicaes interestatais/reclamaes interestatais: um Estado
115
Ateno: O Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais, p. 39, destaca que o Brasil no faz parte do Protocolo facultativo. Entretanto importante acrescentar a existncia do Decreto 311/09. Segundo Mazzuoli, embora exista a referida aprovao legislativa, o Brasil ainda no ratificou o protocolo.
116
Ver art. 40, 4, do PIDCP.
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comunica o descumprimento de direitos humanos realizado por outro Estado; peties individuais/comunicaes individuais: as prprias vtimas das violaes dos direitos humanos peticionam para as cortes internacionais, reclamando a salvaguarda de seus direitos. Alm do controle dos rg~os do tratado (Comit) (Mecanismos Convencionais, assim denominados por estarem previstos em atos internacionais especficos, que os definem), h o controle realizado por rgos com competncia ampla voltada proteo dos direitos humanos em todas as reas (Mecanismos Extraconvencionais, criados a partir da Carta das Naes Unidas), tais como o Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos e o Conselho de Direitos Humanos atravs da reviso peridica universal, dos procedimentos especiais e do procedimento de reclamaes. O PIDESC, alm de dar jurisdicidade aos direitos sociais contidos na DUDH, ampliou o rol dos referidos direitos. As normas do PIDESC tm natureza program|tica. Por este Pacto, os Estados reconhecem direitos aos cidad~os, n~o estando desde j| garantidos (MAZZUOLI, 2010, 875). O compromisso de assegurar os direitos at o m|ximo dos recursos disponveis. S~o direitos de realiza~o progressiva, entretanto tal fato no bice a acionabilidade desses direitos nas cortes internacionais. Monitoramento: Relatrios apresentados pelos Estados. Uma das obrigaes decorrentes do PIDESC (arts. 16 e 17) a apresentao, pelos Estados-Partes, de um relatrio indicando a situao vivenciada em cada pas e as medidas adotadas para a implementao das obrigaes assumidas internacionalmente. Em 1999, em uma atuao articulada, o Movimento Nacional de Direitos Humanos, a Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados e a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado (Ministrio Pblico Federal) patrocinaram a elabora~o do Relatrio da Sociedade Civil sobre o Cumprimento, pelo Brasil, do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o que propiciou a particip ao de cerca de duas mil organizaes no-governamentais, em 18 dos 26 estados integrantes da Federao. Esse relatrio, concebido como um relatrio paralelo ou relatrio sombra -, destinava-se a contrapor verso oficial uma viso da sociedade civil, que poderia coincidir, ou no, com o constante do informe encaminhado pelo governo. A existncia dos dois relatrios permite ao Comit de Direitos Humanos uma leitura crtica das informaes, mostrando-se bastante salutar. Em 1999, o relatrio oficial acabou no sendo encaminhado, o que fez com que o relatrio paralelo se tornasse o nico documento apresentado, quando ao Brasil, ao Comit. O Primeiro relatrio oficial sobre o cumprimento do PIDESC apenas foi apresentado em 2001, enquanto que o segundo relatrio, abrangendo o perodo de 2001 a 2006, estava, em novembro de 2006, submetido consulta pblica (CAZETTA, pgs. 51/53). No PIDESC no h previso das queixas interestatais e das peties individuais ao Comit. Entretanto, em 2008, foi elaborado o protocolo facultativo ao PIDESC, que permite que o Comit receba peties individuais sobre violaes de direitos econmicos, sociais e culturais. (p. 44 do Manual de Direitos Humanos do MPU).
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PONTO N. 01. Daniel de Jesus Sousa Santos

Artigo 27 - Suspenso de garantias

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CAPTULO VII AO RELATIVA A AMEAAS PAZ, RUPTURA DA PAZ E ATOS DE AGRESSO.

Ver arts. 53 e 61 da CVTI.

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Cf. AMARAL JNIOR, Alberto do. Op. Cit. p. 166

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Palavras-Chave: Drittwirkung- horizontal- obrigaes- respeito - garantia.

o caso do Grupo de trabalho sobre priso ou deteno arbitrria.

Atualmente, o Conselho de DH manteve o procedimento pblico nas linhas gerais da Comisso.

o caso do Grupo de trabalho sobre priso ou deteno arbitrria.

Atualmente, o Conselho de DH manteve o procedimento pblico nas linhas gerais da Comisso.

Os requisitos de admissibilidade das comunicaes interestatais so os mesmos das comunicaes individuais;

Busca-se, por meio do dilogo, o consenso majoritrio.

Questo 59 da 1 fase do concurso 25- quando o PIDH ainda estava no GII.

Repete a frmula do protocolo de Washington: suspenso da participao na OEA.

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Emerson Jos do Couto

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Tratados de Direitos Humanos promulgados no Brasil. At 1988: