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Apostila Processo Civil 2 Fase PDF
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JURISDIO E COMPETNCIA
disposies
que
este
Cdigo
NOMENCLATURA
A cincia processual recebeu ao longo da histria diversas nomenclaturas, dentre elas
processo civil, direito judicirio e direito jurisdicional. Entretanto, a nomenclatura mais
acertada e mais usual para esta cincia a de DIREITO PROCESSUAL, o qual gnero das
espcies: direito processual civil, direito processual penal e direito processual do trabalho.
Jurisdio
Ao
Processo
A jurisdio inerte, s podendo o Estado exercer esta funo se for provocado, tal
provocao se d por meio da propositura da ao. Ao ser proposta esta ao o Estado precisa
de um instrumento para que possa prestar a jurisdio e tal instrumento o processo.
A ao provoca a jurisdio, que se exerce atravs de um complexo de atos, que
o processo.
ARBITRAGEM
Outra tcnica de soluo de conflitos a arbitragem, presente no ordenamento ptrio atravs
da Lei n. 9.307/96. Trata-se de um instrumento de soluo de contendas onde as prprias
partes, de comum acordo, estabelecem/elegem um terceiro que decidir sobre a questo,
exercendo em similitude a atividade jurisdicional. Todavia, a arbitragem no atinge a todos e
quaisquer conflitos, possui limitaes e depende, pois, de autorizao legal. Tambm no
exclui a atividade jurisdicional.
JURISDIO
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O litgio coloca em perigo a paz social e a ordem jurdica, o que reclama a atuao do Estado,
que tem como uma de suas funes bsicas, a tarefa f solucionar a lide. Dentro deste
contexto, o Estado, por meio do Poder Judicirio, tem o poder-dever de dizer o direito,
formulando norma jurdica concreta que deve disciplinar determinada situao jurdica,
resolvendo a lide e promovendo a paz social, este poder-dever do Estado de dizer o direito,
resolvendo o conflito, o que a doutrina chama de jurisdio1.
A jurisdio pode ser vista
como funo do Estado de atuar a vontade concreta da lei com o fim de obter a justa
composio da lide.
Assim, a jurisdio abrange trs poderes bsicos: deciso, coero e documentao. Pelo
primeiro, o Estado-juiz tem o poder de conhecer a lide, colher provas e decidir; pelo segundo,
o Estado-juiz pode compelir o vencido ao cumprimento da deciso; pelo terceiro, o Estado-juiz
pode documentar por escrito os atos processuais.
As acepes da jurisdio so: Poder capacidade de decidir imperativamente e impor
decises; atividade dos rgos para promover pacificao dos conflitos; funo complexo
de atos do juiz no processo.
FINS DA JURISDIO
De acordo com a concepo instrumentalista do processo, a jurisdio tem trs fins:
a) o escopo jurdico, que consiste na atuao da vontade concreta da lei. A jurisdio tem por
fim primeiro, portanto, fazer com que se atinjam, em cada caso concreto, os objetivos das
normas de direito substancial;
Pode se definir jurisdio como funo do Estado que tem por escopo a atuao da vontade
concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de
particulares ou de outros rgos pblicos.
A teoria de Chiovenda sobre a jurisdio parte da premissa de que a lei, norma abstrata e
genrica, regula todas as situaes que eventualmente ocorram em concreto, devendo o Estado,
no exerccio da jurisdio, limitar-se atuao da vontade concreta do direito objetivo. Em outras
palavras, limita-se o Estado, ao exercer a funo jurisdicional, a declarar direitos preexistentes e
atuar na prtica os comandos da lei. Tal atividade caracterizar-se-ia, essencialmente, pelo seu
carter substitutivo, j enunciado.
INRCIA
O estado-juiz s atua se for provocado. Ne procedat iudex ex officio, ou seja, o juiz no procede
de ofcio (de ofcio = por conta prpria). Esta regra geral, conhecida pelo nome de principio da
demanda ou principio da inrcia, est consagrada no art. 2 do cdigo de processo civil,
segundo o qual nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o
interessado a requerer, nos casos e formas legais.
Tal principio probe, portanto, os juzes de exercerem a funo jurisdicional sem que haja a
manifestao de uma pretenso por parte do titular de um interesse, ou seja, no pode haver
exerccio da jurisdio sem que haja uma demanda.
Assim a atividade jurisdicional, ou seja, a ao do Estado por meio da funo jurisdicional, se
d se, e somente se, for provocado, quando e na medida em que o for.
Ateno! Depois de proposta a demanda a inrcia dar lugar ao princpio do impulso oficial (
vide art. 262,CPC).
Excees!
Entre as hipteses mais relevantes de autorizao para que o estado-juiz exera a funo
jurisdicional sem provocao, de ofcio, encontra-se a do art. 989 do CPC, segundo o qual o
juiz determinar, de oficio, que se inicie o inventrio, se nenhuma das pessoas mencionadas
nos artigos antecedentes o requerer no prazo legal. Ademais, a Lei 11.101/05 permite ao juiz
converter o processo de recuperao judicial em falncia.
INVESTIDURA
O Estado exerce a jurisdio por seus rgos constitucionalmente definidos e esse funo
jurisdicional exercida por agentes polticos que preencham rigorosos critrios legais
(aprovao em concurso de provas e ttulos, trs anos de prtica jurdica, formao em direito;
ou nomeados pelo chefe do Poder Executivo para ingresso pelo quinto constitucional ou em
tribunais superiores).
TERRITORIALIDADE
Por se tratar de um ato de poder, o juiz exerce a jurisdio dentro de um limite espacial sujeito
soberania do Estado. Alm desse limite ao territrio do Estado, sendo numerosos os juzes de
um Estado, normalmente o exerccio da jurisdio que lhes compete delimitado parcela do
territrio, conforme a organizao judiciria da Justia em que atua, sendo as reas de
exerccio da autoridade dos juzes divididas na Justia Federal em sees judicirias e na Justia
Estadual em comarcas.
Assim, se o juiz, em processo, precisa ouvir testemunha que resida em outra comarca, dever
requisitar por meio de carta precatria ao juiz da outra comarca (juzo deprecado) que colha o
depoimento da testemunha arrolada no processo de sua jurisdio (do juzo deprecante), uma
vez que sua autoridade adere ao territrio em que exerce a jurisdio. O mesmo ocorre com a
citao por oficial de justia e a penhora de bem situado em comarca diversa daquela em que
tramita o feito.
Se o ato a praticar situar-se fora do territrio do Pas, dever ser solicitada carta rogatria
autoridade do Estado estrangeiro, solicitando sua cooperao para a realizao do ato.
EXCEES IMPORTANTSSIMAS!
A desnecessidade da emisso de cartas precatrias para comarcas contguas ou situadas na
mesma regio metropolitana. Art. 230,CPC.
Vide tambm a disposio do artigo 106,CPC.
INDELEGABILIDADE
Cada poder da Repblica tem as atribuies e o contedo fixados constitucionalmente,
vedando-se aos membros de tais Poderes por deliberao, ou mesmo mediante lei, alterar o
contedo de suas funes. Aplica-se a hiptese aos juzes, que no podem delegar a outros
magistrados, ou mesmo a outros Poderes ou a particulares, as funes que lhes foram
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CARACTERSTICAS DA JURISDIO
Substitutividade - Consiste na circunstncia de o Estado, ao apreciar o pedido, substituir a
vontade das partes, aplicando ao caso concreto a vontade da norma jurdica. Em suma, o
poder judicirio ao compor o litgio substitui a vontade das partes. Na jurisdio voluntria no
h substituio da vontade.
Imparcialidade conseqncia do quanto j visto: pois para que se possa aplicar o direito
objetivo ao caso concreto, o rgo judicial h de ser imparcial. Para muitos, a principal
caracterstica da jurisdio.
Lide conflito de interesses qualificados pela pretenso de algum e pela resistncia de
outrem. Entretanto, nem sempre necessrio lide para exercer a jurisdio, como por
exemplo, nos casos de separao consensual, mudana de nome etc.
Monoplio do Estado o Estado tem o monoplio da jurisdio, que pode ser exercido pelo
Judicirio, como tambm pelo legislativo.
Unidade - a jurisdio poder estatal; portanto, uma. Para cada Estado soberano, uma
jurisdio. S h uma funo jurisdicional, pois se falssemos de varias jurisdies,
afirmaramos a existncia de varias soberanias e, pois, de vrios Estados. No entanto, nada
impede que esse poder, que uno, seja repartido, fracionado, em diversos rgos, que
recebem cada qual suas competncias. O poder uno, mas divisvel.
Aptido para a produo de coisa julgada material: a definitividade a possibilidade da
deciso judicial fazer coisa julgada material situao que j foi decidida pelo Poder judicirio
em razo da apreciao do caso concreto a qual no poder ser revista por outro poder,
exceto : caso de penso alimentcia etc.
Enquanto poder estatal, a jurisdio una; no entanto, por motivos de ordem prtica,
principalmente pela necessidade da diviso do trabalho, costuma-se dividir as atividades
jurisdicionais segundo vrios critrios.
Assim, quando a doutrina fala em espcies de jurisdio, trata, na verdade, da distribuio do
conjunto de processos em determinadas categorias.
Distingue-se entre a jurisdio penal e a civil. O critrio classificatrio o objeto da pretenso
deduzida perante o estado-juiz, sendo a penal uma pretenso punitiva, que tem por objeto
privar temporariamente a liberdade do acusado pela prtica de determinado ilcito, definido
em lei como crime. Seu exerccio dividido entre juzes estaduais comuns, pela Justia Militar
estadual, pela Justia federal, pela Justia Militar Federal e pala Justia Eleitoral, cuja
competncia definida pela Constituio federal, que confere atribuies s justias
especializadas em razo da matria ou da funo exercida pelas pessoas. Justia Estadual
resta a competncia residual, tanto em matria criminal quanto em matria civil.
A jurisdio civil, em sentido amplo, composta pelas demais espcies de pretenses de
natureza civil, tributaria administrativa, trabalhista, comercial etc. a jurisdio civil exercida
pela Justia Federal, pela Justia Trabalhista, pela Justia Eleitoral e pela Justia estadual.
Ressalte-se que, apesar da distino, impossvel isolar completamente a relao jurdica,
determinando competncia exclusiva jurisdio penal, ou civil. que o ilcito penal no
difere, na substancia, do civil, sendo as definies dos direitos violados naquele extradas do
direito civil.
Aludiu-se a existncia de organismos judicirios a que a Constituio distribui competncia
para julgar casos em matria criminal e civil. Com base nessa diviso, classifica-se a jurisdio
tambm em especial e comum, integrando a primeira a Justia Militar, a Eleitoral, a Trabalhista
e as Justias Militares Estaduais, compondo a segunda a Justia federal e a Justia estadual.
Ressalte-se que, prevendo nosso ordenamento o duplo grau de jurisdio, tem-se a diviso em
jurisdio inferior, composta pelas instancias ordinrias em primeiro grau, com julgamentos
proferidos por juzes singulares, e jurisdio superior, composta pelas instancias superiores,
em segundo grau pelos tribunais de Justia dos estados, Tribunais regionais federais e
Tribunais das Justias Especializadas, bem como o Superior Tribunal de Justia, a zelar em
ltima instncia pela correta aplicao da lei federal, e o Supremo Tribunal federal, ao qual
compete, em ltima instncia, zelar pelo respeito Constituio, sendo o julgamento proferido
por um colegiado de juzes.
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COMPETNCIA
CONCEITO
O Estado tomou para si a funo de dizer o direito em todo o seu territrio. Para tanto, criou
dentro da alada do Poder Judicirio, uma grande organizao, composta por diversos rgos
jurisdicionais (STF, STJ, STM, STE, TRF etc.), repartindo a jurisdio entre eles, embora se deva
ressaltar que a jurisdio, enquanto poder-dever do Estado una, sendo que a mencionada
repartio apenas para fins de diviso do trabalho.
Deste modo, competncia nada mais do que a fixao das atribuies de cada um dos rgos
jurisdicionais, isto , a demarcao dos limites dentro dos quais podem eles exercer a
jurisdio. Neste sentido, juiz competente aquele que, segundo limites fixados pela Lei,
tem o poder para decidir certo e determinado litgio (art. 86, CPC).
FONTES
Considerando-se os inmeros processos que podem ser instaurados durante a atividade
jurisdicional no Pas, costuma-se organizar essa atividade estatal pela diviso de atribuies
para apreciar determinadas causas entre seus rgos. Essa distribuio feita pela
Constituio Federal, pelos diplomas processuais civil e penal e pelas leis de organizao
judiciria, alm da distribuio interna da competncia nos tribunais, feita pelos seus
regimentos internos. A Constituio brasileira j distribui a competncia em todo o Poder
Judicirio federal (STF, STJ e Justias Federais: Justia Militar, Eleitoral, Trabalhista e Federal
Comum). A Justia estadual , portanto, residual.
MOMENTO QUE DEMARCA A FIXAO DE COMPETNCIA; EXCEES REGRA DA
PERPETUATIO JURISDICTIONIS
Segundo dispe o art. 87 do CPC, a competncia, em regra, determinada no momento em
que a ao proposta com a sua distribuio (art. 263 c/c art. 251 do CPC) ou com o
despacho inicial, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato (ex. Mudana de
domiclio do ru) ou de direito (ex. ampliao do teto da competncia do rgo em razo do
valor da causa) ocorridas posteriormente (perpetuatio jurisdictionis), salvo se suprimirem o
rgo judicirio cuja competncia j estava determinada inicialmente - por exemplo, a
extino de uma vara cvel; ou quando as modificaes ocorridas alterarem a competncia em
razo da matria ou da hierarquia - porque so espcies de competncia absoluta, fixadas em
funo do interesse pblico, razo pela qual outras modalidades de competncia absoluta
devem estar abrangidas.
Por exemplo, suponha-se a hiptese de vir a ser modificada, na lei de organizao judiciria, a
competncia de uma das Varas Cveis da capital, que deixou de ter atribuies para conhecer
de aes que envolvam direitos reais. O juiz dessa vara perder a competncia sobre todas as
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A competncia relativa pode ser modificada pela vontade das partes, a competncia
absoluta no pode.
Se o juzo incompetente julgar e for competncia absoluta invalido o julgamento,
competncia absoluta no preclui, pois matria de ordem pblica.
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CRITRIOS OBJETIVOS
Competncia em razo da pessoa (partes); a fixao da competncia tendo em conta as partes
envolvidas (ratione personae) pode ensejar a determinao da competncia originaria dos
tribunais, para aes em que a Fazenda Pblica for parte etc;
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CRITRIO FUNCIONAL
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CLASSIFICAO DE COMPETNCIA
A competncia classifica-se em:
Competncia do foro (territorial) e competncia do juzo
Foro o local onde o juiz exerce as suas funes; a unidade territorial a qual se exerce o
poder jurisdicional. No mesmo local, segundo as leis de organizao judiciria podem
funcionar vrios juizes com atribuies iguais ou diversas.
De tal modo, para uma mesma causa, constata-se primeiro qual o foro competente, para
depois averiguar o juzo, que em primeiro grau de jurisdio, corresponde s varas, o cartrio,
a unidade administrativa.
Nas Justias dos Estados o foro de cada juiz de primeiro grau o que se chama comarca; na
Justia Federal a subseo judiciria. O foro do Tribunal de Justia de um estado todo o
Estado; o dos Tribunais Regionais Federais a sua regio, definida em lei (art.107, par. nico,
CF); o do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e de todos os demais
tribunais superiores todo o territrio nacional (CF, art.92, pargrafo nico). Portanto,
competncia de foro, sinnimo de competncia territorial, e Juzo de rgo judicirio. A
competncia do juzo matria pertinente s leis de organizao judiciria; j a de foro
regulada pelo CPC.
Competncia originria e derivada:
A competncia originria atribuda ao rgo jurisdicional diretamente, para conhecer da
causa em primeiro lugar; pode ser atribuda tanto ao juzo monocrtico, o que a regra, como
ao tribunal, em algumas situaes, como por exemplo, ao rescisria e mandado de
segurana contra ato judicial. Enquanto que a competncia derivada ou recursal atribuda ao
rgo jurisdicional destinado a rever a deciso j proferida; normalmente, atribui-se a
competncia derivada ao tribunal, mas h casos em que o prprio magistrado de primeira
instancia possui competncia recursal, por exemplo, nos casos dos embargos infringentes de
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EM SUMA:
Vai unir no juzo prevento, o que decide o juzo prevento a citao vlida, conforme o art.
219 do CPC.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo,
induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda
quando ordenada por juiz incompetente, constitui
em mora o devedor e interrompe a prescrio.
1o A interrupo da prescrio retroagir data
da propositura da ao.
2o Incumbe parte promover a citao do ru
nos 10 (dez) dias subseqentes ao despacho que a
ordenar, no ficando prejudicada pela demora
imputvel exclusivamente ao servio judicirio.
3o No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o
prazo at o mximo de 90 (noventa) dias.
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OBSERVAO IMPORTANTE:
A incompetncia relativa no pode ser declarada de oficio pelo juiz (compete ao ru levantar a
questo, atravs de pea em separado, chamada exceo de incompetncia), salvo, segundo o
pargrafo nico do art. 112 do CPC, acrescentado pela Lei n 11.280, de fevereiro de 2006, nos
casos que envolvam litgios que tenham arrimo em contratos de adeso, vez que neste caso
licito ao juiz ex officio reconhecer a nulidade da clusula de eleio de foro e declinar de sua
competncia para o juzo de domicilio do ru.
CONFLITO DE COMPETNCIA
A questo da competncia ou incompetncia tambm pode ser levantada por um outro
procedimento prprio, denominado conflito de competncia, regulado nos arts. 115 a 124 do
CPC. O conflito pode ser suscitado por qualquer das partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz
(art. 116), e decido pelo tribunal que designa qual juiz o competente para decidir o conflito,
pronunciando-se sobre a validade dos atos praticados pelo incompetente (art. 122).
Instaura-se mediante petio dirigida ao presidente do tribunal, instruda com os documentos
que comprovem o conflito, ouvindo o relator, com a distribuio, os juzes em conflito.
Sobrestar o processo, caso o conflito seja positivo; se o conflito for negativo, o
sobrestamento no ser necessrio, pois no haver juzo praticando atos processuais. Dever
ainda o relator designar um juiz para solucionar as questes urgentes.
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ELEMENTOS DA AO
PARTES
CAUSA DE PEDIR
PEDIDO
AS CONDIES DA AO
O direito de ao autnomo e incondicional, conforme j se viu; todavia para que a parte
possa obter um pronunciamento judicial quanto ao mrito do seu pedido no chamado direito
processual de ao, necessria a presena das seguintes condies: interesse processual,
legitimidade das partes, possibilidade jurdica do pedido. Entretanto, estas condies no
impedem que o autor ajuze a ao, que, enquanto direito, incondicional, mas representam
requisitos impostos ao autor para que este consiga um pronunciamento quanto ao mrito do
seu pedido.
Assim, faltando qualquer dessas condies, o autor ser declarado carecedor de ao,
extinguindo-se o feito sem julgamento de mrito (art. 267, VI, CPC). Como se disse
anteriormente, no se nega ao individuo acesso ao Poder Judicirio, uma vez que o juiz que,
por sentena, declara eventualmente o litigante carecedor de ao; o que se nega, repita-se,
a possibilidade de que o Estado-juiz venha a conhecer do pedido, porque no esto presentes
aspectos fundamentais de viabilidade do processo.
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Aes de Conhecimento:
O processo, de que se vale o rgo jurisdicional, se diz de conhecimento, porque atravs dele
se conhecer com segurana no s a pretenso do autor como a resistncia que lhe ope o
ru, isto , a lide posta em juzo. Assim, as aes de conhecimento podem ser:
a) meramente declaratria aquela em que o pedido do autor se resume declarao de
existncia ou de inexistncia de uma relao jurdica ou autenticidade ou falsidade de
documento (CPC, art. 4.)2 ;
b) condenatria declara-se a violao ao preceito legal e impe-se uma sano ao infrator, e
c)
c)constitutiva Ex. Separao Judicial por injria grave: declara-se a existncia de uma injria
grave e decreta a extino do vnculo conjugal. Resciso de contrato: declarado o
inadimplemento contratual, segue-se a decretao da resciso do contrato.
Aes Executivas:
Visam um provimento satisfativo. Provocam providncias jurisdicionais de execuo. Pode
acontecer que, proferida a sentena, na ao condenatria, o ru, isto , o devedor, satisfaa a
obrigao. Caso no satisfaa espontaneamente a obrigao poder o credor utilizar-se do
ttulo executivo para solicitar da jurisdio providncias indispensveis para realizar
efetivamente a regra sancionadora contida na sentena.
Aes Cautelares:
So aes preventivas que visam a providncias urgentes e provisrias, tendentes a assegurar
os efeitos de um provimento principal, em perigo por eventual demora na soluo do
processo.
Em verdade, atravs do processo de conhecimento e de execuo, a jurisdio cumpre o ciclo
de suas funes principais. Mas, para assegurar o xito dessas atividades, no raro, necessitase da atividade cautelar.
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PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Pressupostos processuais so todos os elementos de existncia, os requisitos de validade e as
condies de eficcia do procedimento, aspecto formal do processo, que ato de formao
sucessiva, ou seja, so os requisitos necessrios para a constituio e o desenvolvimento
regular do processo. Subdividem-se em:
Pressupostos de existncia do processo: subjetivos: Para o juiz: Investidura e para as partes :
capacidade de ser parte; objetivo existncia de demanda.
Pressupostos antecedentes, ou de existncia do processo, so aqueles que devero preexistir
relao processual. So os requisitos necessrios para a instaurao do processo.
Requisitos de validade: subjetivos: Para o juiz: capacidade e imparcialidade e para as partes
(capacidade processual e capacidade postulatria); objetivos: extrnsecos(ou negativos)
perempo, litispendncia, coisa julgada, conveno de arbitragem e intrnsecos ( ou
positivos)- demanda apta e citao vlida.
Destarte, os pressupostos processuais responsveis pela validade da relao processual podem
ser classificados sob dois aspectos distintos: os pressupostos positivos, que devem estar
presentes no processo, e os pressupostos negativos, cuja ausncia necessria para a validade
da relao processual.
PETIO INICIAL
Como o juiz no age de ofcio, a petio inicial " universalmente a pea preambular ou
inaugural do processo civil, independentemente do rito sobre o qual incidir, tornando-se
responsvel, por conseguinte, pela instaurao da demanda e da tutela jurisdicional -pblica
ou privada
o instrumento, escrito, que contm o pedido do autor, assim como os demais requisitos
pertinentes individualizao subjetiva e objetiva da ao.
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Com o inciso I, aponta-se o rgo competente para conhecer da ao, em primeiro grau de
jurisdio, primeira dificuldade com que se defronta o advogado, pois nem sempre de fcil
determinao.
Nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru (art.
282, II)
Os incisos II, III e IV dizem respeito aos elementos da ao: partes, causa de pedir e
pedido.
O inciso II exige a indicao do nome e da qualificao das partes. Contudo, em aes contra
muitos rus, o nome e qualificao de cada um deles pode constar de documento anexo .
ATENO! Em aes de reintegrao de posse, em casos como o de invases de terras por
integrantes do Movimento dos Sem Terra, tem-se com razo dispensado a indicao do
nome de cada um dos invasores, sendo a ao movida contra os invasores ou ocupantes,
citando-se os lderes do movimento, ou todos, com o uso de megafone. possvel, ainda em
outros casos, que o juiz haja de se contentar com a descrio fsica do ru e indicao do lugar
em que se encontre.
O fato e os fundamentos jurdicos do pedido
Determina-se a causa de pedir no apenas com a indicao da relao jurdica de que se trata
(propriedade, por exemplo), mas tambm com a indicao do respectivo fato gerador
(aquisio da propriedade por compra e venda, por doao, por sucesso mortis causa, etc.).
Adotou, assim, o Cdigo, no a teoria da individualizao (bastaria a indicao da relao
jurdica correspondente, especialmente nas aes reais causa de pedir imediata), mas a da
substanciao (os fatos integram a causa de pedir causa de pedir mediata, ftica ou remota).
Exige-se a indicao do fundamento jurdico do pedido (propriedade, por exemplo), no a
indicao do dispositivo legal correspondente.
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O valor da causa
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As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados
Na petio inicial, "dever o autor indicar de maneira especificada as provas que pretende
demonstrar o fato constitutivo do seu direito alegado, no bastando requerer ou muito menos
protestar genericamente pela 'produo de todos os meios de prova admitidos em direito'"
A falta de indicao das provas que pretende produzir pode autorizar o julgamento antecipado
da
lide, dispensada a audincia de instruo.
No se exige que o autor oferea, de imediato, todos os documentos em seu poder, mas
apenas os indispensveis propositura da ao.
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EMENDA
Deparando-se o juiz com petio inicial defeituosa, deve determinar que o autor a emende ou
complete. o que dispe o artigo 284. No cumprindo o autor a diligncia, indefere a inicial
(art. 284, pargrafo nico), caso em que se extingue o processo, por sentena, apelvel.
Ao determinar a emenda da inicial, deve o juiz indicar o defeito de que padece, para que o
autor
saiba o que deve corrigir.
INDEFERIMENTO DA INICIAL
O Art. 285-A
O art. 285-A foi inserido no CPC pela Lei n 11.277/06. Seu teor o seguinte:
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido
proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a
citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.
1. Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de cinco (5) dias, no manter a
sentena e determinar o prosseguimento da ao.
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Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Cvel da Comarca do Jaboato dos Guararapes a
quem a presente vier a ser distribuda.
DOS FATOS
01. Conforme percebemos atravs da simples anlise da documentao aportada a este
petitrio, as partes firmaram contrato de prestao de servios mdicos, no qual a autora
figura como beneficiria.
02. A contratao em anlise ocorreu de forma regular, com o preenchimento de todos os
formulrios pertinentes, assumindo a peticionria a obrigao de desembolsar mensalmente
importncia pouco superior a R$ 150,00 (cento e cinqenta reais), usufruindo, em
contrapartida, os servios atinentes ao plano contratado.
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FULANO DE TAL, brasileiro, estado civil, profisso, portado de cdula de identidade n. xxxx
SSP/xx, inscrito no CPF sob o n. xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliado xxx, CEP: xx.xxx-xxx,
Ciddade, por seu procurador infra-assinado, mandato anexo (doc.1), vem presena de V.Exa.
propor:
nos termos do art. 501 do Cdigo Civil c/c 932 do Cdigo de Processo Civil, em face de XXX,
CNPJ XX.XXX.XXX/XXXX-XX, situado (endereo), pelos motivos que passa a expor:
ESCORO HISTRICO
O Requerente locatrio do Requerido, conforme se prova com o Contrato de Locao
celebrado entre as partes e devidamente averbado junto ao Cartrio competente em anexo
(doc. 02).
Verificar-se- ainda, que o contrato celebrado de xx (extenso) meses, como atesta o (doc.
03), iniciando-se na data (xx/xx/xxxx) e com prazo trmino para (xx/xx/xxxx).
Destarte, o Requerente se encontra legalmente na posse, mas o trmino do contrato j
ocorrer em xx de xxxxxx de xxxx, ou seja, menos de um ms a contar desta data.
Alm disso, o Requerente est sofrendo constantes ameaas em sua posse por parte do
Requerido, que deseja-lhe retomar o imvel a qualquer custo, utilizando-se para tanto, se
necessrio, o emprego da fora.
No dia (data), portanto h (dias, meses, etc...), o Requerido enviou-lhe determinada carta (doc.
04) informando que j se encontra preparado para a retomada do imvel.
POSSUIDOR DE BOA F- quebra da boa-f objetiva
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ADV 1
OAB XX.XXX
ADV 2
OAB XX.XXX
Fluxogramas
Emenda da inicial
Apresentao da petio inicial
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Extino do processo sem a resoluo do mrito, quando constatada a ausncia de uma das
condies da ao, como matria de ordem pblica, ou extino do processo com a resoluo
do mrito, diante do reconhecimento da ocorrncia da prescrio ou da decadncia
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RESPOSTAS DO RU
EXCEES
As excees vm do Direito Processual Civil romano (exceptios = defesas). Esto previstas nos
artigos 304 e seguintes do CPC, e so defesas de natureza processual.
Existem dois tipos de excees:
1. EXCEO DE INCOMPETNCIA (arts. 112, 114 e 307 a 311)
As excees de incompetncia visam afastar o JUZO RELATIVAMENTE INCOMPETENTE.
O art. 111 do CPC distingue a incompetncia relativa e a incompetncia absoluta:
A incompetncia em razo da HIERARQUIA e da MATRIA inderrogvel por vontade
das partes, ou seja, ABSOLUTA. A incompetncia absoluta atacvel atravs da
prpria PRELIMINAR DE CONTESTAO. A INCOMPETNCIA ABSOLUTA, segundo o art.
113 do CPC, deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada em qualquer tempo e
grau de jurisdio. De acordo com o 1 deste artigo, se a INCOMPETNCIA ABSOLUTA
no for deduzida na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos (no caso
do ru, a PRELIMINAR DE CONTESTAO), a parte responder integralmente pelas
custas. O art. 301, II, determina que a incompetncia absoluta deve ser argida em
preliminar de contestao (o art. 301 trata das chamadas PRELIMINARES DE
CONTESTAO ou DEFESAS DE NATUREZA PROCESSUAL, ou ainda OBJEES).
A incompetncia em razo do VALOR DA CAUSA e do TERRITRIO RELATIVA e, se
causada pelo autor, pode ser atacada pelo ru atravs de uma pea processual
chamada EXCEO DE INCOMPETNCIA.
Se, por exemplo, uma ao de separao proposta em juzo cvel, este juzo, em razo da
matria, absolutamente incompetente. Porm, no caber exceo de incompetncia, pois a
incompetncia no relativa, mas sim absoluta.
S se vai propor exceo de incompetncia quando houver erro pelo autor na escolha da
competncia territorial (arts. 94 e seguintes).
Exemplo:
O ru domiciliado em Petrpolis e o autor prope a ao no municpio do Rio de Janeiro. O
ru, no prazo que tem para a sua defesa (art. 297), pode entrar com a exceo de
incompetncia (que uma pea processual separada) com o objetivo de litigar em Petrpolis,
e no no Rio de Janeiro, pois l se situa o seu domiclio e, portanto, o local mais favorvel
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PRINCPIOS DA CONTESTAO
A contestao um NUS, ou seja, o ru contesta se quiser; no entanto, no contestando,
ser considerado REVEL (art. 319). A contestao no uma obrigao, um dever. Tampouco
uma faculdade. Ela , na verdade, um nus, pois caso o ru deixe de contestar, ocorrer a
REVELIA e, possivelmente (conforme o caso), ele sofrer os efeitos decorrentes da revelia
(presuno da veracidade dos fatos alegados pelo autor na petio inicial). Mas, no entanto,
em alguns casos, h revelia sem efeitos.
PRINCPIO DA CONCENTRAO OU DA EVENTUALIDADE DA DEFESA (art. 303).
A pea processual da contestao deve conter TODAS as defesas possveis e imaginrias, pois
no haver outra oportunidade para contestar. Esta uma oportunidade nica e, por isso, ela
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INCISO II Toda matria que o juiz pode conhecer de ofcio matria de ordem
pblica (como, por exemplo, a nulidade do negcio jurdico contrato realizado com
agente incapaz, ou cujo objeto ilcito, etc.). E tudo o que o juiz pode conhecer de
ofcio, a parte tambm pode peticionar, caso ele no o faa, a qualquer momento do
processo e em qualquer grau de jurisdio. A incompetncia absoluta outro
exemplo de matria de ordem pblica.
INCISO III A terceira hiptese quase uma repetio da segunda. Trata-se da
condies da ao e dos pressupostos processuais, que so matrias que podem ser
verificadas em qualquer momento do processo.
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Segunda publicao
Terceira publicao
Dirio oficial
Jornal local
Jornal local
Quando ocorre a primeira publicao, aplica-se o inciso IV do art. 232, que determina que o
juiz estabelecer um prazo, entre 20 e 60 dias a partir desta primeira publicao, para que a
notcia se propague. Este o PRAZO DE DILAO prazo para que ocorra a propagao da
notcia do processo.
Exemplo:
Primeira publicao em 07/08/2003
O juiz assina (determina) prazo de 25 dias para a propagao da notcia (PRAZO DE
DILAO).
A partir do dia 08/08/2003 comea a correr o PRAZO DE DILAO (25 dias).
Terminando o prazo de 25 dias, no dia seguinte inicia-se a contagem do prazo para
contestao (de 15 dias).
A citao ato solene, e os seus tipos esto definidos no art. 221:
Pelo correio
Por oficial de justia (a citao simples por oficial de justia e a citao por hora certa
arts. 227 e seguintes so citaes realizadas por oficial de justia)
Por edital
A citao por hora certa possui um elemento objetivo (no encontrar o ru) e um elemento
subjetivo (se o oficial de justia verificar, por uma situao ftica, que o ru est evitando a
citao, criando um obstculo para receber a notcia do processo). O oficial de justia tem que
relatar no prprio mandato esta situao e, obviamente, o autor, diante deste relato, vai
requerer que o juiz determine a citao por hora certa. O juiz ir analisar a situao para ver se
realmente caso de citao por hora certa.
A citao por hora certa uma citao ficta. Na citao ficta, ningum (inclusive o juiz) poder
ter a certeza absoluta de que o ru teve a notcia do processo. Apenas nas citaes reais
(pessoais) pode-se ter a certeza de que o ru recebeu a notcia do processo. As citaes fictas
devem ser deixadas somente para o ltimo caso. Por isso ele dever fazer uma anlise, para
verificar se no est ocorrendo algum tipo de nulidade ou vcio neste ato processual.
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O art. 222 estabelece as situaes em que a citao no ser feita pelo correio.
Aes de estado so a ao de separao, a ao de investigao de paternidade, etc.
Outros artigos que devem ser observados na contagem do prazo para a contestao so o 191
(litisconsrcio) e o 188 (pessoas que tm prazo maior para contestar).
Segundo o art. 188, o para contestar em qudruplo:
Quando a parte for a Fazenda Pblica
Quando a parte for o Ministrio Pblico
Quando a parte for a Defensoria Pblica (embora este rgo no conste no dispositivo
legal)
Segundo o art. 191, quando os litisconsortes tiverem procuradores (advogados) diferentes,
tero prazo em dobro para contestar.
Especifique provas
Proponha ao declaratria incidental
Oferea rplica
Falta de condies da ao
Falta de pressupostos processuais
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Antes da reforma de 1994 havia o chamado DESPACHO SANEADOR que, na verdade, no era
um despacho, mas sim uma deciso interlocutria. Era um juzo positivo dizendo que estavam
presentes as condies da ao e os pressupostos processuais e, portanto, a ao e o processo
estavam prontos para o julgamento, ou seja, que a causa j poderia ser julgada (poderia haver
a AIJ, onde se d a colheita de provas, principalmente das provas orais).
At 2002 havia uma discusso acerca de ainda existir o despacho saneador na sua forma
escrita, uma vez que os direitos indisponveis estavam fora da audincia preliminar de
conciliao (o art. 331 do CPC sofreu reforma em 2002, com a Lei 10744).
At 2002, nos casos de direitos indisponveis, o saneamento era feito na prpria audincia (o
despacho era feito na prpria audincia).
Hoje em dia, como at mesmo os direitos indisponveis podem ser objeto desta audincia, no
h mais o despacho.
Se o juiz no realizar a audincia (e em muitos casos os juizes entendem que no so
obrigados a fazer a conciliao, apesar deste pensamento ser equivocado, em face do art. 125
do CPC), ele ir despachar que est tudo correto no processo, e esta uma deciso
interlocutria (art. 162).
So atos do juiz:
Sentenciar (sem mrito art. 267, ou com mrito art. 269)
Dar deciso interlocutria
Despachar
O despacho saneador no se encaixa na hiptese do art. 267 e nem na hiptese do art. 269 e,
portanto, ele s pode ser uma deciso interlocutria.
A sentena extingue o processo (pe fim ao processo) seu contedo est no art. 267 ou no
art. 269. Se no for esta hiptese, tratar-se- de uma deciso interlocutria.
A deciso do juiz de que est tudo correto para que a ao seja julgada uma deciso
interlocutria.
Caso uma das partes no esteja satisfeita com esta deciso, dever interpor o recurso de
agravo (art. 522), o qual poder ser proposto em audincia, at mesmo oralmente.
O despacho saneador, embora esteja ultrapassado, ainda praticado.
A reforma de 1994 quis acabar com este ato processual, criando a AP (Audincia Preliminar),
para estabelecer um contato maior do juiz com a causa e com as partes (no deixando este
contato restrito apenas AIJ) e tambm para que o juiz pudesse consertar o que fosse preciso
no processo, preparando-o para o julgamento (para a AIJ).
O despacho saneador, como era visto antigamente, era mais uma causa de demora processual.
A AP, por sua vez, tinha como objetivo dar mais celeridade ao processo.
Observao:
Toda liminar, seja ela de natureza cautelar ou de natureza satisfativa (uma tutela antecipada)
uma deciso interlocutria, que pode ser combatida com o agravo (art. 522)
As liminares so meras resolues de incidentes processuais.
Antigamente s era possvel utilizar a antiga "audincia de conciliao" no caso de direitos
disponveis, pois o legislador entendia que somente os direitos disponveis eram passveis de
negociao. Porm, hoje em dia, sabe-se que mesmo os direitos indisponveis podem ter uma
certa margem de conciliao, como por exemplo:
No caso de alimentos, o valor dos mesmos pode sofrer acordo.
No caso de uma separao litigiosa, esta pode-se converter em separao consensual.
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MODELO DE CONTESTAO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....
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Exmo.
Sr.
Dr.
Juiz
de
Direito
da
(xxx)
Vara
Cvel
da
Comarca
de
(xxx)
Autos N: (xxx)
NOME DO RECONVINTE (ou Autor, Requerente, Demandante, Suplicante), (Nacionalidade),
(Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n
(xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no
Estado de (xxx), por seu procurador infra-assinado, vem presena de V. Exa., nos termos do
artigo 315 do Cdigo de Processo Civil, apresentar
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RECONVENO
nos autos da ao de (xxx) que lhe move NOME DO REQUERIDO (ou Ru, Demandado,
Suplicado), (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n
(xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx),
Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), pelos motivos que passa a expor:
1. Pretende o Reconvindo, (indicar precisa mas concisamente o que se alega na petio inicial).
2. No entanto, em verdade, outros so os fatos e o direito, como se passa a expor (indicar os
fatos e os fundamentos jurdicos em que se funda a ao reconvencional, a doutrina, e a
jurisprudncia, se for o caso.
Pelo exposto, REQUER:
Conforme recomenda o artigo 316, do Cdigo de Processo Civil, seja intimado o Reconvindo
para, querendo conteste a presente Reconveno.
Seja julgado procedente a presente Reconveno, com a conseqente improcedncia do
pedido formulado pelo Reconvindo em sua exordial.
Seja o Reconvindo condenado a pagar as custas e honorrios de advogado na base de 20%.
Provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em direito, em especial a
testemunhal e o depoimento pessoal do Reconvindo.
Termos que
Pede deferimento.
(Local, data e ano).
(Nome e assinatura do advogado).
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Veja abaixo:
Inicialmente, indispensvel estudar criteriosamente a natureza da deciso que se
pretende atacar para identificar adequadamente o recurso oponvel na espcie, inclusive para
o fim de saber atender aos pressupostos genricos e especficos do recurso cabvel.
Aps a identificao do recurso certo para o caso, atentar para o prazo recursal.
Realizar cuidadosamente a contagem do prazo, a partir da sua intimao, segundo a regra
processual, excluindo-se o dia de comeo e incluindo-se o de vencimento. Observando o que
dispe o art. 241 do CPC.
Recomenda-se para no esquecer, anotar o dia de vencimento do prazo recursal, bem
como, no deixar para protocolar o recurso no ltimo dia, evitando-se os riscos de contratempos, especialmente se o recurso exigir preparo.
Deve-se evitar deixar para os ltimos dias do prazo recursal, o estudo e anlise da
deciso contra qual se pretende insurgir. Isto porque, pode-se antes entender a necessidade
de opor embargos de declarao, cujo prazo exguo (5 dias no processo civil, e 2 dias no
processo penal), e a demora na anlise poder ter implicado na perda do prazo para esta
providncia.
Por outro lado, a anlise poder recomendar algumas providncias importantes, como:
a necessidade de extrair cpias do processo, ou de outro processo (como o caso de uma
cautelar e principal, ou de um agravo de instrumento), pode ser necessria uma pesquisa
apurada de legislao, doutrina e jurisprudncia o que demanda tempo razovel, ou
providenciar procurao ou substabelecimento. Pode ainda, ser necessria a autenticao de
documentos, alm da importncia, por vezes para comprovar a divergncia jurisprudencial, de
se colher Certido, ou buscar a fonte oficial ou autorizada do repositrio de jurisprudncia
para ser indicado.
Todas essas e outras providncias demandam tempo, e implicam na cautela do
profissional de proceder a essa anlise logo que tomar conhecimento da deciso, para
visualizar as providncias necessrias e poder adot-las oportunamente.
Quando for iniciar a elaborao do recurso, fundamental a leitura atenta da deciso
da qual pretende recorrer (s vezes, a repetio da leitura recomendvel) para que nenhum
aspecto relevante passe sem ser notado. interessante, que no decorrer da leitura ou
releitura, sejam apontados os aspectos fundamentais que devem ser objeto de reflexo e
combate no recurso, para que nenhum passe sem ser tratado na pea recursal.
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DOS RECURSOS
TEORIA GERAL
Introduo
A disciplina aqui estudada se justifica pela presena do principio implcito chamado de duplo
grau de jurisdio, o qual consagra a estruturao do poder judicirio em diversas instancias,
alm de possibilitar aos tribunais a reviso, ou reforma, bem como a anulao das decises
judiciais proferidas pelos juzes singulares, ou dos prprios Tribunais.
Vale mencionar, que parte minoritria da doutrina no concebe a existncia do principio supra
mencionada, qual seja, do duplo grau de jurisdio.
Os recursos podem ser utilizados nos mbitos jurisdicionais, bem como no meio
administrativo, e aqui se reportaremos ao jurisdicionado cvel.
Via de regra, os recursos sero de competncia dos Tribunais, entretanto, determinados
recursos, a exemplo dos embargos de declarao, de competncia do prprio juzo que
proferiu a deciso atacada.
NOES GERAIS
Inicialmente, vale ressaltar, que os recursos se justificam pela insatisfao humana que
permeia no seio social, bem como da possibilidade dos magistrados de cometerem equvocos.
Os recursos no constituem aes novas, so eles prolongadores do processo em que no
operou a coisa julgada, e que, regra geral, prosseguem nos Tribunais, diferentemente o que
ocorre nas aes autnomas de impugnao, que se constitui uma ao nova.
CONCEITO
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CLASSIFICAO
H diversas formar de se classificar os recursos , sendo elas: total ou parcial, principal ou
adesivo, e ordinrio ou extraordinrio. Utiliza-se esta classificao apenas de forma didtica.
Total ou Parcial: total aquele que ataca todo o contedo impugnvel da deciso. J o parcial,
deixa inclume parte do contedo impugnvel, ou seja, um remdio voluntrio em que a
parte busca a reforma ou nulidade de parte ou de um captulo da sentena.
Principal ou Adesivo: principal aquele que interposto de forma autnoma e indiferente por
cada uma das partes, ao passo em que observada as exigncias legais. O adesivo um recurso
subordinado ao recurso principal da outra parte. S ser julgado se o recurso principal for
admitido, ao contrrio ser ele tambm inadmissvel, aplicando-se a regra do acessrio seguir
o principal.
Vale esclarecer, que para alguns doutrinadores, como exemplo Fredier Didier Junior, afirma
que no deveria esta modalidade ser classificado como recurso.
Ainda, insta esclarecer que o recurso adesivo ser interposto junto com as contra-razes.
Contudo, uma vez no interposto este e somente aquele, o recurso adesivo no substituir as
contra razes.
Somente poder ser interposto recurso adesivo nos casos de apelao, embargos infringentes,
recurso extraordinrio e recurso especial, quando a ao for julgada parcialmente procedente.
Logo, no possvel recorrer adesivamente de agravo.
O recurso adesivo tambm carecer de preparo.
Ordinrio e Extraordinrio: ordinrio aquele utilizado em segunda instancia, sendo tambm
conhecido como comum, tendo por sua vez maior aplicabilidade e aceitao no ordenamento.
J o recurso extraordinrio, sempre utilizado em carter excepcional, e sero encaminhado a
instncia superior. Tem estes requisitos mais especficos, o que gera uma maior dificuldade
para sua aceitao pelo STF e STJ. Desde j, vale mencionar que o pr-questionamento
requisito obrigatrio na interposio dos recursos extraordinrios.
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Embargos de declarao
Conceito: Espcie recursal que combate a deciso interlocutria (por entendimento
jurisprudencial), a apelao ou o acrdo, com a pretenso de sanar omisso, obscuridade ou
contradio (requisitos especficos de admissibilidade do recurso).
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AUTOS N:
____________, j qualificado nos autos da ao epgrafe, ante a r. deciso publicada no D.O
de 05 de agosto, que houve por negar a concesso do benefcio da justia gratuita, vem,
tempestivamente por suas advogadas subassinadas, tendo em vista a ocorrncia de omisso
no julgado bem como a constatao de imperfeio na prestao da tutela jurisdicional, opor
EMBARGOS DE DECLARAO, com espeque nos art. 535/538 do CPC da r. deciso, pelos fatos
e fundamentos a seguir exposados:
Ab initio, esclarece que os embargos de declarao, recurso previsto no artigo 535 da
legislao processual, entre outras finalidades, destina-se a sanar contradies, obter
pronunciamento expresso sobre ponto omisso e controverso no decisum.
Para a concesso do benefcio da justia gratuita, hodiernamente, basta a simples declarao
do Requerente, no sentido de ser carente de recursos financeiros para arcar com as prprias
despesas e as da famlia, haja vista que o art. 4, 1, da LAJ erigiu em favor do requerente
autntica presuno iuris tantum quanto ao contedo de sua declarao.
Ademais, insta frisar que, em face da redao do art. 4 da LAJ, no h mais necessidade de
que o requerente declare de prprio punho e em documento apartado a condio de
necessitado; basta que se faa a afirmativa no corpo da petio, subscrita por advogado, o
que se verifica no caso em tela.
A Jurisprudncia ptria unssona acerca do tema:
TJSP - ASSISTNCIA JUDICIRIA - JUSTIA GRATUITA - Prova da
insuficincia de recursos - Declarao pelo interessado no sentido de
que no tm meios suficientes para arcar com o custo do processo,
sem prejuzo para o sustento prprio e o de sua famlia Inexigibilidade de outras providncias - No derrogao da Lei
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Assim, padece de cristalina omisso a fundamentao do nclito magistrado, uma vez que a lei
erigiu, para as pessoas fsicas, presuno relativa de veracidade da alegada condio de
necessitado, no devendo o magistrado indeferir de logo o pedido formulado pela parte.
Neste sentido, faz-se mister transcrever a lio de Fredie Didier Jr.
Para denegar, portanto, tal pedido, o juiz dever, primeiramente,
abrir prazo razovel para que a parte possa comprovar sua
alegao. Proceder de modo contrrio ofende o principio do
contraditrio, pois no se pode admitir que o requerente seja
surpreendido, vendo uma sua pretenso sumariamente refutada
sem que ao menos se lhe conceda a oportunidade de reforar a
presuno legal erigida em seu favor com provas bastantes da sua
condio de pobreza. (Benefcio da justia gratuita: Aspectos
processuais da Lei de assistncia Judiciria (Lei Federal n
1.060/50)).
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Logo, negar o benefcio da justia gratuita sob o fundamento de que se trata de questo que
exige alta complexidade e de que no restou comprovada a condio de carente do
Requerente, ir de encontro garantia constitucional de acesso justia e da assistncia
jurdica integral e gratuita, prevista no art. 5, LXXIV, da Magna Carta.
Vale ressaltar, uma vez mais, que o Requerente pessoa carente, que utilizou todos os seus
recursos na realizao de um sonho, qual seja o de construir o seu estabelecimento comercial.
Para tanto, despendeu somas vultosas na realizao de obras no imvel, que, como
amplamente demonstrado na inicial, encontrava-se em runas, e que o requerente,
atualmente, est na iminncia de perder, por descumprimento contratual da parte ex adversa.
Nessa toada, mais austero se torna o engano cometido, uma vez que impede o magistrado o
livre acesso justia pelo Requerente.
Note-se, Excelncia, que como amplamente demonstrado, no assiste razo negativa em
concesso do benefcio da justia gratuita.
Ante todo exposto, ajuza os presentes EMBARGOS DE DECLARAO, requerendo o
acolhimento das suas razes com o aperfeioamento da prestao jurisdicional, deferindo-se
desde logo o benefcio em favor do autor.
Nestes termos,
Pede e aguarda deferimento.
Local, data e ano.
ADVOGADO
OAB...
APELAO
O Recurso de Apelao est disposto nos Arts. 513 a 521 do CPC. este recurso cabvel contra
decises terminativas do feito. O prazo para interposio do recurso de 15 (quinze) dias, a
contar da data da publicao da sentena apelada. Em regra, recebida nos efeitos devolutivo
(j que toda a matria de 1 instncia devolvida apreciao do Judicirio) e suspensivo.
MODELO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....
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EGRGIO
TRIBUNAL
DE
JUSTIA
DO
ESTADO
DO
....
RECORRENTE: ...
RECORRIDO: ...
ORIGEM: ....
RAZES DA APELAO
1) Em que pese a cultura jurdica do digno juiz prolator da sentena de primeira instncia, a
suplicada, ora apelante, no pode-se conformar com os termos da deciso.
2) Com a devida vnia, o processo acoimado de um VCIO INSANVEL, trata-se de falha
processual que, segundo a lei adjetiva e a unnime jurisprudncia de nossos tribunais,
compromete todo o andamento do feito, e torna-se nula a sentena proferida.
3) Examinando com ateno as fotos acostadas nos autos estaria comprovado ato danoso
praticado pela recorrida contra a imagem, honra e principalmente a vida privada da
recorrente.
4) Seu ex-marido para conseguir as fotos, ardilosamente em conluio com a recorrida, causou
dano material e moral a recorrente, configurando com isso o direito indenizao pleiteada,
caracterizando um ato ilcito culminando, consequentemente, com a perda da guarda e
responsabilidade de seu filho .... que at hoje est demandando na justia no sentido de ter o
seu filho ao seu lado.
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RECURSO ESPECIAL
Conceito de recurso especial: Espcie recursal utilizada para o combate de deciso proferida,
em nica ou ltima instncia, por Tribunal Regional Federal, por Tribunal Estadual, do Distrito
Federal e Territrio, que tenha: a) contrariado tratado ou lei federal, ou lhes tenha negado
vigncia; b) julgado vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) dado lei
federal interpretao diversa da que lhe haja atribudo outro tribunal (art. 105 da CF).
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Nestes termos,
Pede deferimento.
Nome do Advogado
N da OAB
LIQUIDAO DE SENTENA
1) Introduo
Somente a obrigao lquida pode ser objeto de ao executiva. Lquida a
obrigao que tem determinado e mensurado o objeto da prestao, ou seja, quando j se
encontra definido o quantum debeatur (valor da dvida), nas obrigaes de pagar quantia,
ou o fato a ser prestado, nas obrigaes de fazer, ou ainda o objeto a ser entregue, nas
obrigaes de entregar coisa.
necessrio ressaltar que o procedimento de liquidao destina-se
exclusivamente aos ttulos executivos judiciais, motivo pelo qual conclui-se que a iliquidez dos
ttulos executivos extrajudiciais impede, por completo, sua execuo, pois deixar de ser
considerado ttulo executivo.
Na liquidao tambm vedado rediscutir a lide ou modificar a sentena que a
julgou (CPC, art. 475-G).
Com relao aos ttulos executivos judiciais (como a sentena cvel, por exemplo),
devem, em regra, ser lquidos, j que somente admite-se a prolao de sentena ilquida
quando for genrico o pedido formulado na petio inicial. Por sua vez, Quando o autor tiver
formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida (CPC, art. 459, pargrafo
nico).
O pedido genrico, ademais, somente pode ser formulado nas hipteses previstas
no art. 286 do CPC, que so: I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na
petio os bens demandados; II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as
conseqncias do ato ou do fato ilcito; III - quando a determinao do valor da condenao
depender de ato que deva ser praticado pelo ru.
O 3 do art. 475-A do CPC tambm probe a prolao de sentena ilquida nas
hipteses previstas no art. 275, inciso II, alneas d e e do CPC. Vejamos estas hipteses: d)
de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana
de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de
processo de execuo. E ainda que no haja parmetros ou provas acerca do valor dos danos
a serem indenizados nestes dois ltimos casos citados, o art. 475-A do CPC determina que o
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3) Espcies de liquidao
Atualmente, temos duas espcies de liquidao previstas no CPC: por
arbitramento e por artigos.
No mais temos a chamada liquidao por clculo de contador. Com efeito, se a
determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, no haver
liquidao, e o credor desde j poder requerer o cumprimento da sentena, instruindo o
pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo (CPC, art. 475-B). E, se algum dado
faltar ao credor para elaborao do clculo, poder requerer ao juiz que o requisite do
devedor ou terceiro, os quais tero prazo de at trinta dias para cumprir a diligncia. Se,
injustificadamente, o devedor no apresentar os dados requisitados, reputar-se-o corretos os
clculos apresentados pelo credor; se for o terceiro quem descumpriu a ordem, o juiz expedir
mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da
responsabilidade por crime de desobedincia (CPC, arts. 475-B, pargrafos 1 e 2, e art. 362).
O contador apenas ser chamado para auxiliar o juzo se a memria de clculo
apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso exequenda, ou nos
casos de assistncia judiciria, a fim de auxiliar o hipossuficiente na conduo do processo. O
credor, porm, poder discordar dos clculos apresentados pelo contador, ocasio em que a
execuo prosseguir pelo valor que o credor indicar, mas a penhora, no entanto, ficar
restrita ao valor apurado pelo contador (CPC, art. 475-B, pargrafos 3 e 4).
H quem classifique a liquidao individual da sentena coletiva genrica, prevista
no CDC, como sendo outra espcie de liquidao. Porm, ainda que movida por pessoa diversa
daquela que ajuizou a ao coletiva uma vez que a liquidao individual ser requerida pela
vtima a liquidao se processar por uma das modalidades acima indicadas (por
arbitramento ou por artigos, normalmente por esta ltima).
3.1) Liquidao por arbitramento (arts. 475-C/475-D)
A liquidao por arbitramento ser necessria quando, para apurao do
quantum debeatur, for exigida a produo de prova pericial.
Ser feita a liquidao por arbitramento nas seguintes hipteses: a) quando
houver determinao neste sentido na sentena; b) quando as partes assim convencionarem;
c) ou quando a questo discutida exigir a produo deste tipo de prova, em face da natureza
do objeto da liquidao (CPC, art. 475-C).
3.2) Por artigos (arts. 475-E/475-F)
O procedimento da liquidao por artigos dever ser adotado quando houver
necessidade de alegar e provar fato novo (CPC, art. 475-E).
Fato novo aquele ocorrido posteriormente sentena e fundamental para a
apurao do valor e extenso da obrigao. Tambm considerado fato novo aquele que,
embora ocorrido antes da sentena, no foi objeto de alegao e de prova no processo e que
se mostra fundamental para a determinao do quantum devido.
A ttulo de exemplo, considerado fato novo a prova do montante dos danos
materiais e o grau de incapacidade da vtima de acidente de trnsito que ainda se encontrava
hospitalizada quando do incio do processo de conhecimento visando a indenizao dos
danos sofridos. Sendo acolhido o pedido indenizatrio, o montante dos danos materiais
sofridos durante o processo, ou mesmo posteriores sentena, desde que relativos ao
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....
em face do BANCO ................., instituio financeira de direito privado, com sede na Rua .... n
...., na Cidade de ...., para o que expe e requer o seguinte:
109
a) Casa de Alvenaria com rea de .... m, matriculado no Cartrio de Registro de Imveis da ....
Circunscrio Imobiliria;
b) lote de terreno n ...., da planta de Herdeiros ...., medindo .... m de frente, por .... m da
frente aos fundos, matriculado sob n .... da .... Circunscrio ...
3. A dvida chegou ao valor de R$ .... Correo monetria aplicada no perodo de .... ...., no
valor de R$ .... Aplicados juros de mora no perodo de .... meses, a taxa de .... ao ms, o valor
dos mesmos de R$ ...., e o montante da dvida atingiu R$ .... (....).
4. MM. Dr. Juiz, o embargado quer cobrar dos embargantes, a ttulo de juros e correo
monetria pelo perodo de .... meses, nada menos que R$ .... Esse valor representada uma cifra
de mais de ....% (....), no perodo, em relao ao principal. Em nenhum lugar do planeta, tem-se
conhecimento de se exigir juros e correo a cifras estratosfricas. E, nesse mesmo perodo, a
inflao oficial chegou a casa de ....%.
5. A dvida exigida nesse valor torna-se impagvel e constitui em violao a funo scioeconmica dos contratos e o justo equilbrio entre os contratantes.
6. Nos dias de hoje, a maioria dos tribunais do pas comea a entender que os juros legais
devem ser calculados como juros simples e no compostos, como as instituies de crdito
tm fixado.
7. O clculo, deduzido pelos embargantes para a atualizao do valor da dvida, est espelhado
na planilha anexa, no valor de R$ ...., que entendem os embargantes ser o valor correto para
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9. Face ao exposto e estando seguro o juzo com a penhora de fls. ...., esperam os
embargantes, sejam os presentes embargos recebidos e afinal julgados provados, para o fim
de ser declarado o valor da execuo e em conseqncia, insubsistente a penhora, com a
condenao do embargado nas custas e honorrios advocatcios na base de .... % (....).
Termos em que,
Pede deferimento.
..................
Advogado OAB/...
5) Embargos expropriao
O executado pode opor embargos expropriao a fim de alegar nulidades da
execuo ou qualquer causa extintiva da obrigao, mas desde que sejam supervenientes
penhora, uma vez que os fatos ocorridos antes desta devem ser alegados nos embargos
execuo.
O objetivo principal dos embargos expropriao no , portanto, desconstituir o
ttulo executivo, mas apenas o ato de expropriao.
No plo passivo destes embargos figuraro tanto o exequente como o terceiro
que arrematar, comprar ou adjudicar o bem penhorado.
O prazo para oposio dos embargos expropriao de 05 (cinco) dias,
contados da adjudicao, alienao ou arrematao (CPC, art. 746).
Faculta-se ao terceiro, depois de oferecidos os embargos arrematao, a
desistncia da aquisio, caso no pretenda figurar como embargado, liberando-se
imediatamente eventual depsito que tenha feito.
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Efetivada a medida preparatria, comea a correr o prazo decadencial de 30 dias para que a
ao principal seja intentada sob a proteo da eficcia da medida deferida no processo
cautelar (Art. 806 do CPC). Todavia, em se tratando das medidas cuja efetivao o autor no
fica automaticamente ciente, como, por exemplo, o seqestro de um bem que se encontra em
outra comarca, haver de ser de tal cientificado para que tenha incio a contagem do prazo de
30 dias. Escoado o prazo de 30 dias, cessa a eficcia da tutela concedida, e a mesma ao
cautelar no mais poder ser proposta. Cessar, ainda, a eficcia da medida cautelar, se no
for executada dentro de 30 (trinta) dias (salvo se a demora for imputada mquina judicial);
ou se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito. Ressaltese que, se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por
novo fundamento.
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DEFINIO
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PRESSUPOSTOS:
a) prova da dvida lquida e certa: a prova do crdito cuja quitao se pretende garantir por
meio da medida. A liquidez e certeza aqui so aqueles requisitos exigidos para os ttulos
executivos, ou seja, precisamos estar diante de um ttulo executivo que se apresente lquido e
certo (a doutrina entende, entretanto, que no necessria a existncia de ttulo executivo,
bastando, to-somente, documento que ateste a existncia de dvida). A liquidez quanto
previso do quantum devido. O documento deve revelar a quantia devida pelo requerido.
Por outro lado, a certeza relativa aptido formal do ttulo para a produo dos efeitos. Ele
deve preencher todos os requisitos necessrios a que o ttulo seja hbil produo de efeitos.
Obs: Notamos que o legislador no impe a exigibilidade do ttulo, outro requisito dos ttulos
executivos, como condio do arresto. O arresto pode ser dessa forma requerido em carter
preparatrio, sem que a dvida tenha vencido. Pensamos que, nesse caso, no se impe ao
credor a propositura da ao nos trinta dias que se seguem efetivao da medida, pois a
execuo s poder ser proposta diante da exigibilidade do ttulo.
b) prova da atuao do devedor lesiva efetividade da execuo: fundamental tambm para
a obteno do arresto que a parte demonstre que o devedor est atuando para tentar impedir
que uma execuo possa ter xito. O devedor deve estar tentando impedir a quitao do
crdito e a prova disso se impe ao credor, como regra. O legislador menciona que a
demonstrao dos atos em questo se dar mediante prova documental (por exemplo, uma
certido cartorria que demonstra a venda de diversos bens em curto lapso temporal) ou, na
impossibilidade, por prova testemunhal em audincia de justificao em audincia.
A JUSTIFICAO PRVIA
Os fatos imputados ao devedor como prejudiciais ao xito da execuo devem ser provados
pelo autor. Em direito no basta alegar. Quem alega tem o nus da prova. possvel, porm,
que o requerente no tenha a prova documental dos fatos que o devedor est praticando para
tentar fraudar a execuo. Ento, o legislador permitiu que essa prova pudesse ser feita por
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O ARRESTO E A AO PRINCIPAL
O legislador estabelece expressamente a ausncia da repercusso da deciso do arresto no
julgamento do processo principal art. 817. Essa regra repete o princpio contido nas
disposies gerais que regem o processo cautelar - art. 810. A norma do art. 810 tem redao
defeituosa, contudo, ao estabelecer que a sentena proferida no arresto no faz coisa julgada
na ao principal. O legislador melhor diria que a sentena na medida cautelar de arresto no
teria repercusso em eventual discusso sobre a exigibilidade ou prevalncia do ttulo
executivo.
131
DA CESSAO DO ARRESTO
O legislador apresenta como causas de trmino do processo cautelar de arresto o pagamento
(modalidade de extino de obrigao por excelncia), a novao (fenmeno jurdico que
altera o contedo ou os sujeitos de uma dada relao obrigacional) e a transao (acordo
judicial onde as partes estabelecem concesses mtuas). O objetivo da medida a quitao do
crdito e bvio que a sua obteno, o pagamento, seja causa da extino do processo. A
novao fenmeno jurdico que altera o contedo da obrigao ou dos sujeitos do negcio
originrio, ou seja, quando h a sucesso do devedor ou do credor - art. 360 do CC.
Ocorrendo qualquer desses fatos que alterem a obrigao base do arresto, a medida cessar.
Por fim, o arresto pode terminar porque as partes transacionaram. A transao instituto
jurdico previsto para a extino de litgio mediante concesses mtuas.
mister salientar que, no obstante tenha o legislador mencionado apenas o pagamento,
novao e a transao, certo que qualquer causa extintiva da obrigao (prescrio, por
exemplo) constituir motivo para extino da medida cautelar em comento, haja vista que o
desaparecimento do crdito a que a mesma visaria garantir.
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....
................................. (qualificao), residente e domiciliado na Rua .... n ...., por seu advogado
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DOS FATOS:
O mencionado devedor, segundo pblico e notrio na cidade, est para transferir residncia
para a cidade de ...., onde, ao que consta, ir trabalhar na Empresa de nibus ....
Est, por isso, dispondo de todos os seus bens, j tendo alienado uma casa residencial de sua
propriedade (doc. em anexo), s dispondo, agora, de um caminho marca .... que, conforme
declarao inclusa firmada pelo Sr. ...., j foi oferecido venda.
Efetivada que seja a venda deste veculo, o devedor no ficar com quaisquer outros bens
livres e desembaraados que possam garantir o crdito do requerente.
134
DO "PERICULUM IN MORA"
Como no pode o requerente, ainda, ajuizar o competente processo de execuo, uma vez que
a dvida, apesar de lquida e certa, ainda no exigvel, e com o objetivo de resguardar os seus
interesses, uma vez que demonstrado acima que o requerido pretende frustrar a futura
execuo, vem requerer a Vossa Excelncia o arresto do caminho acima descrito, nos termos
do art. 813, II, a e b do Cdigo de Processo Civil, medida que requer em carter preparatrio
propositura do respectivo processo de execuo, caso o devedor no venha a efetuar o
pagamento do ttulo no vencimento, nos termos do art. 806 da Lei Processual Civil.
DO PEDIDO:
1.Seja-lhe deferida a medida liminarmente, para que o requerido seja citado aps a efetivao
da medida.
2. Caso Vossa Excelncia entenda necessrio, prontifica-se o requerente a prestar cauo real
ou fidejussria, ex vi do disposto nos artigos 804 e 816, to logo a garantia seja determinada.
135
Pede deferimento.
..................
Advogado OAB/...
DEFINIO
a medida cautelar prevista para preservar os bens que esto sendo disputados ou que sero
disputados em processo de cognio.
Seria, noutros termos, a apreenso judicial de bem(s) determinado(s), com vistas a assegurar
uma futura execuo para entrega de coisa.
Obs: O seqestro distingue-se do arresto, embora ambos visem constrio de bens para
assegurar sua conservao at que possam prestar servio soluo definitiva da causa.
Assim: 1) o seqestro atua na tutela da execuo para a entrega de coisa certa e o arresto
garante a execuo por quantia certa; 2) o seqestro visa um bem especfico (dito litigioso) e
o arresto tem o escopo de preservar um valor patrimonial, podendo assim, qualquer bem
patrimonial disponvel ser objeto de tal medida.
PRESSUPOSTO DO SEQESTRO
136
dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando: neste caso o ru, aps condenao em
sentena ainda sujeita a recurso, est praticando ato de dissipao;
dos bens do casal: o sequestro se dar, de forma preparatria ou incidental, nas aes de
separao judicial, anulao de casamento ou divrcio (e, porque no, de dissoluo de unio
estvel), quando um dos cnjuges os estiver dilapidando.
nos demais casos expressos em lei: v-se, portanto, que o rol acima meramente
exemplificativo. Outros casos de sequestro so encontrados, por exemplo, nos artigos 125,
CPP (sequestro de bens imveis adquiridos pelo indiciado com os proventos da infrao) e 16
da Lei 8.429 de 1992 (sequestro dos bens do agente pblico ou terceiro que tenha enriquecido
ilicitamente ou causado dano ao patrimnio. Obs: como o objetivo recompor os danos
causados ao patrimnio pblico, parcela da doutrina entende que, tecnicamente, a medida em
questo deve ser denominada de arresto).
137
A JUSTIFICAO PRVIA
Os fatos imputados como prejudiciais ao bem disputado devem ser provados pelo autor. Em
direito no basta alegar. Quem alega tem o nus da prova. possvel, porm, que o
requerente no tenha a prova documental dos fatos que est alegando. Ento, o legislador
permite que essa prova possa ser feita por testemunhas. A prova ter lugar, destarte, numa
audincia. A justificao prvia a audincia para a obteno de prova oral dos fatos
imputados como causa de pedir do seqestro.
A regra do art. 823 do CPC determina que se aplique ao seqestro, no que couber, as regras
atinentes ao arresto. Assim, possvel ao requerente da medida a sua obteno, em carter
excepcional, sem a prova dos fatos que ameaam o bem. Essa excepcionalidade beneficia a
Unio, os Estados e os Municpios e as pessoas naturais e de direito privado que no
disponham de prova, desde que, no caso dessas ltimas, haja a prestao de cauo - art. 816
do CPC.
O fundamento para tal benefcio o mesmo exposto linhas atrs para o arresto.
O SEQESTRO E A AO PRINCIPAL
DA NOMEAO DE UM DEPOSITRIO
138
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA DE ....
01.
O Autor ingressou perante o RR. Juzo da .... Vara Cvel de... com uma medida cautelar de
seqestro alegando em sntese que credor da r/contestante, por Carta de Fiana assinada
por este em benefcio de .... empresa da qual a r scia-gerente.
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139
Que, desde .../.../... o autor tenta receber dvida, oriunda de desconto de duplicatas para
capital de giro, conforme documentos que instruem a pea inaugural, sem sucesso.
Ocorre que, em .../.../..., o Banco autor recebeu ordem de pagamento em favor da r, no valor
de R$ .... valor este que poderia liquidar parcialmente o dbito.
Que, o autor desconhece a existncia de bens da r ou de sua empresa que possam ser
penhorados.
Que, a penhora sobre o valor recebido em Ordem de Pagamento pode constituir-se no nico
meio de recebimento, ainda que parcial, do dbito da r, que insiste em sacar todo o valor
recebido, sem qualquer satisfao quanto dvida.
02.
Que, a presente medida no dever prosperar por seus prprios fundamentos, de vez que
representa sem dvida nenhuma uma apropriao indbita do valor depositado na conta da
r/contestante, haja visto que no existe qualquer autorizao para dbito em conta corrente
de qualquer natureza.
03.
Que, no existe tambm qualquer mandado de penhora contra a pessoa da r/contestante.
04.
Que, o dbito alegado contra firma ...., no corresponde a realidade, e nem tampouco foi
executado.
05.
Que, o numerrio depositado na conta da r/contestante, como alis ser demonstrado na
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140
06.
Que, a r/contestante aforou perante o r. Juzo da .... Vara Federal, no dia ... do ano passado,
uma medida cautelar inominada, contra o autor, cujos autos mereceram o nmero ....
07.
Que, por lapso de distribuio foi endereado o pedido a Vara Federal, desse modo constatada
a incompetncia daquele Juzo, foi declinado para o r. Juzo da .... Vara Cvel desta ...., Autos n
....
08.
Que, na medida cautelar inominada em tela, a r/contestante alude que titular da conta
corrente sob n .... do Banco .... Agncia .... desta Capital. (doc. anexo).
Que, a r/contestante no possui nenhum dbito junto quela Agncia do Banco .... em nome
de sua pessoa fsica.
09.
Que, a r/contestante por intermdio de seu companheiro Sr. ...., no dia .../.../.... endereou a
Superintendncia do Banco ...., no Estado do Paran, esclarecendo a origem da ordem de
pagamento e solicitando sua liberao, sem obter xito.
10.
Que, a presente medida dever ser julgada improcedente, pois no encontra amparo legal.
11.
Nestas condies, contestando em resposta todos os itens da inicial, requer juntada desta aos
autos, para uma vez provada, ser julgada improcedente a presente medida cautelar de
seqestro, com a condenao do Autor, nas custas processuais, honorrios advocatcios e nas
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141
Requer outrossim, seja revogada a liminar concedida, a fim de que o dinheiro bloqueado seja
liberado imediatamente em favor da r/contestante como de direito.
Nestes termos,
Pede deferimento.
..................
Advogado OAB/...
142
contra ..................................., (qualificao), trabalhando na firma ...., na Rua .... n ...., Estado
de .... (onde dever ser citado por desconhecer o endereo residencial), pelas razes que passa
a expor:
2) O ru, em data de alguns meses, abandonou a autora e filhos no lhes prestando qualquer
ajuda material ou sustento deixando-os sofrer privaes.
a) a concesso do benefcio de assistncia judiciria gratuita para o que declara no ter meios
de pagar as despesas processuais sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia;
143
d) a designao de dia e hora para realizao de audincia, para qual dever o ru ser citado,
via precatria, a comparecer e oferecer defesa que tiver, sob pena de revelia e confisso
quanto a matria de fato;
5) Alm dos documentos anexados, requer, como prova do alegado seja tomado depoimento
pessoal do ru, pena de confisso, e de testemunhas que sero arroladas oportunamente.
6) Para patrocnio da causa, a autora indica o advogado e o estagirio que assina uma presente
petio, os quais declaram aceitar o encargo.
Termos em que,
Pede deferimento.
.......................
Advogado OAB/......
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"Embora o art. 1102a fale em "prova escrita", deve-se considerar que, no processo injuntivo,
no tem vez a prova, pelo que esse termo deve traduzir na verdade o documento do qual o
crdito procede...
Por prova escrita se entende, em suma, todo escrito que, emanado da pessoa contra quem se
faz o pedido, ou de quem a represente, o torna verossmil ou suficientemente provvel e
possvel." (Procedimento Monitrio, 1 Edio, 1995, Ed. Juru, p. 62 e 66)
148
Nestes Termos,
Pede e Espera Deferimento.
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(local e data).
AO RESCISRIA - SENTENA QUE VIOLA LITERAL DISPOSIO DE LEI (Art. 485, V do CPC)
Exmo. Sr. Dr. Juiz Presidente do Egrgio Tribunal de Justia (Alada, Regional Federal, Outros)
do Estado de (xxx
Autos n:
AO RESCISRIA
nos termos do art. 485, V, do Cdigo de Processo Civil, da sentena definitiva e transitada
em julgado na (xxx) Vara Cvel da Comarca de (xxx), conforme cpia autenticada em anexo
(doc. 2 e 3), de natureza condenatria (ou Declaratria, Constitutiva), nos autos da Ao (XXX),
distribuda sob o n (xxx), que lhe moveu NOME DO REQUERIDO (ou Ru, Demandado,
Suplicado), (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n
(xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), bairro (xxx),
cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado (xxx), pelos fundamentos expostos:
150
2. Ressalta-se ainda, que o Requerente figurava no plo passivo dos autos n (xxx), resultante
na r. sentena ora rescindenda. Com efeito, legitimado est para propor a presente ao,
conforme alude o art. 487 do Cdigo de Processo Civil.
3. O Requerido obteve a procedncia do pedido, conforme cpia devidamente autenticada da
sentena. Ocorre que, o referido processo tramitou revelia do Ru, ora Requerente,
conforme cpia da certido anexa (doc. 4). Porm, verifica-se que a citao no ocorreu na
pessoa do Ru, pois a exordial no forneceu seu correto endereo.
4. Transcorridos (xxx) meses da data da intimao da sentena, cujo julgou procedente o
pedido do Autor/Requerido, o Requerente tomou conhecimento de sua existncia. Sendo
assim, no h outra alternativa seno valer-se da presente ao para rescindir a r. sentena de
1 grau proferida pelo Juzo da (xxx) Vara Cvel da Comarca de (xxx) nos autos do processo n
(xxx)
cujo
violou
literais
dispositivos
de
lei,
quais
sejam:
Art. 214. Para validade do processo, indispensvel a citao inicial do ru.
Art. 215. Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao
procurador
legalmente
autorizado.
Art. 216. A citao efetuar-se- em qualquer lugar em que se encontre o ru.
5. Com efeito, as normas supra mencionadas impem para a validade do processo seja
citado o Ru, na forma de sua pessoa, onde quer que este se encontre. Contudo, no
ocorrendo a citao pessoal verifica-se que o processo e a conseqente sentena so nulos de
pleno
direito.
Pelo
exposto,
REQUER:
Seja ordenada a distribuio do feito a uma das Colendas Cmaras deste Eg. Tribunal,
formalizando
todos
os
atos
necessrios.
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151
A citao do Requerido, para, querendo, apresente defesa nos termos do art. 285 do
Cdigo
de
Processo
Civil.
Seja julgado procedente o pedido, qual seja, rescindir a r. sentena de 1 grau proferida
pelo juzo da (xxx) Vara Cvel da Comarca de (xxx) nos autos do processo n (xxx), nos termos
do art. 485, V do Cdigo de Processo Civil, declarando a nulidade de todos os atos praticados
aps
a
citao.
de
Provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em direito, ainda que no
especificados pelo Cdigo de Processo Civil, conforme art. 332 do mesmo Diploma Legal,
notadamente a testemunhal, a documental, pericial e inspeo judicial, bem como o
depoimento
pessoal
do
Requerido.
152
3 - ...., .... e ...., consoante informamos inclusos documentos (ns ....) so portadores de um
quadro de "DEFICINCIA MENTAL GRAVE", impedindo-as, consequentemente, de gerir e
administrar sua pessoa e bens.
5 - Destarte, em virtude dos falecimentos de seus pais, e diante da situao dos interditandos,
que no tm condies de gerir e administrar suas pessoas e bens, imprescindvel que sejam
legalmente representados, posto que so herdeiros dos finados .... e ...., acima referidos, como
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153
b) o prosseguimento deste pedido, nos termos do disposto nos artigos 1.180 e seguintes, do
Cdigo de Processo Civil;
c) ao final, decretada a interdio, que seja a requerente .... nomeada CURADOR de seus
irmos ...., .... e ...., transformando-se, portanto, de provisria em definitiva;
Nestes Termos
Pede deferimento.
..................
Advogado OAB...
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Bons estudos!
AO DE PRESTAO DE CONTAS:
Tem previso no art. 914 e ss.:
DA AO DE PRESTAO DE CONTAS
Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver:
I - o direito de exigi-las;
II - a obrigao de prest-las.
Art. 915. Aquele que pretender exigir a prestao de contas requerer a citao do ru
para, no prazo de 5 (cinco) dias, as apresentar ou contestar a ao.
1o Prestadas as contas, ter o autor 5 (cinco) dias para dizer sobre elas; havendo
necessidade de produzir provas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento; em caso
contrrio, proferir desde logo a sentena.
2o Se o ru no contestar a ao ou no negar a obrigao de prestar contas, observarse- o disposto no art. 330; a sentena, que julgar procedente a ao, condenar o ru a
prestar as contas no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de no Ihe ser lcito
impugnar as que o autor apresentar.
3o Se o ru apresentar as contas dentro do prazo estabelecido no pargrafo anterior,
seguir-se- o procedimento do 1o deste artigo; em caso contrrio, apresent-las- o autor
dentro em 10 (dez) dias, sendo as contas julgadas segundo o prudente arbtrio do juiz, que
poder determinar, se necessrio, a realizao do exame pericial contbil.
Art. 916. Aquele que estiver obrigado a prestar contas requerer a citao do ru para, no
prazo de 5 (cinco) dias, aceit-las ou contestar a ao.
1o Se o ru no contestar a ao ou se declarar que aceita as contas oferecidas, sero
estas julgadas dentro de 10 (dez) dias.
2o Se o ru contestar a ao ou impugnar as contas e houver necessidade de produzir
provas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.
Art. 917. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil,
especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero
instrudas com os documentos justificativos.
Art. 918. O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada.
Art. 919. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro
qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido
nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder
destitu-lo, seqestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria
direito.
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Procedimento:
4.1.Exigir contas:
A petio inicial deve atender aos requisitos do art. 282 do CPC. Aqui,
obrigatoriamente, haver uma cumulao sucessiva de pedidos, sob pena de indeferimento da
inicial.
Os pedidos a serem formulados so os seguintes: condenar o ru a prestao de
contas. Sucessivamente, pede-se a condenao ao pagamento do saldo devedor,
eventualmente existente. Cumulao sucessiva aquela que, para se alcanar o segundo
pedido necessria a procedncia do pedido anterior, sob pena de perda do objeto.
Obs.:
1. A esse pedido se aplica o art. 286, III do CPC, de forma que o pedido condenatrio a
pagar possa ser feito como pedido genrico. Pedido genrico aquele que no indica
valor. E ser genrico o pedido pois a determinao do valor da condenao
depende de ato a ser praticado pelo ru.
2. O valor da causa nesse caso, justamente porque o pedido genrico, ser calculado
por meio de estimativa.
O prazo de defesa do ru de cinco dias, cabendo ao ru, quatro possibilidades, de
acordo com a doutrina:
Apresentar as contas, e no contestar ao no contestar, h o reconhecimento
jurdico do pedido e esse processo que nasceu para ter duas fases (uma quanto ao
dever de prestar contas e outra com valor a ser pago) ter apenas uma valor a ser
pago.
Apresentar as contas e contestar Marinoni, HTJ afirmam que essa contestao no
ir dizer respeito ao dever de prestar contas que j est resolvido, mas sim com
relao ao contedo das contas. A discusso fica por exemplo, em torno da
abrangncia das contas.
No apresentar contas e contestar nessa hiptese o agente entende que no tem o
dever de prestar as contas.
Revelia o ru pode no reagir de maneira alguma, tornando-se revel.
Sempre que houver a necessidade de prolao de sentena para encerramento dessa
primeira fase do procedimento na qual se discute o dever de prestar contas, haver intimao
do ru para prestar contas no prazo de 48 horas. Um detalhe que deve ser observado que, o
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Art. 1.102.a - A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita
sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou
de determinado bem mvel.(Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)
Art. 1.102.b - Estando a petio inicial devidamente instruda, o Juiz deferir de plano a
expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias.
(Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)
Art. 1.102-C. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder o ru oferecer embargos, que
suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir-se-,
de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado
executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao
dada pela Lei n 11.232, de 2005)
1o Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios.
(Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)
2o Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos
prprios autos, pelo procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)
3o Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial,
intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII, Captulo X,
desta Lei.(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
1. Introduo:
No que tange a ao monitria, temos que essa se baseia na seguinte ideia: tem-se um
sujeito que se alega credor, e este ser credor de obrigao de pagar quantia, ou de entregar
coisa mvel e fungvel.
Descartam-se algumas obrigaes. Ex. entrega de coisa infungvel, coisa imvel.
E esse sujeito que se diz credor possui prova escrita do crdito sem eficcia executiva e
essa uma conditio sine qua non. Prova escrita aqui sinnimo de documento, ou conjunto de
documentos, e lembrando de Nelson Nery, Dinamarco, essa uma prova documental que no
pode ser unilateral, ou seja, o ru deve participar da produo dessa prova. Alguma
participao o ru deve ter na produo dessa prova.
Esse ttulo deve ser desprovido de eficcia executiva, pois sendo ttulo executivo
obrigatria a execuo.
Obs.: A ao monitria uma opo que o credor tem. Entre ao de conhecimento e ao
monitria, a opo do credor livre entre elas, o que no ocorre, em relao a execuo.
O procedimento da ao monitria traz uma promessa que, quase sempre no
cumprida, mas promessa: a formao do ttulo executivo judicial mais rpida que o
processo de conhecimento. esse o grande atrativo da ao monitria.
2. Procedimento:
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Art. 8 No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o preso, as
pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o
insolvente civil.
As causas de excluso subjetivas podem ser parciais, atingindo apenas o plo ativo da
demanda. Ex. pessoa jurdica no pode ser autora. H apenas uma exceo aqui que diz
respeito s microempresas e empresas de pequeno porte, que podem demandar no Jesp.
Mas a regra no admitir a presena dessas pessoas no plo ativo da ao judicial.
Outras vezes, a causa de excluso total, atingindo tanto o plo ativo como o plo
passivo. o caso, por exemplo, do preso.
Obs.:
1. Por expressa previso legal do art. 8, nos Juizados Especiais, no se pode ter o
incapaz como parte. Existe enunciado do FONAJEF, de n 10 que permite a presena
do incapaz como autor da ao, bastando ter curador.
2. O enunciado 54 do FONAJE conduz a ideia de que o Jesp fora criado para dirimir
questes de menor complexidade ftica. E uma causa de excluso da competncia
do Jesp a complexidade desses fatos, e no a complexidade jurdica. Nesse sentido,
o enunciado: A complexidade da causa para a fixao da competncia aferida
pelo objeto da prova e no em face do direito material
3.2.Competncia do Foro:
Indaga-se aqui qual a comarca competente. A regra est prevista no art. 4 da Lei
9.099/95 que cria regra de foros concorrentes, ou seja, temos mais de um foro competente
escolha do autor. Quem escolhe o autor.
Art. 4 competente, para as causas previstas nesta Lei, o Juizado do foro:
I - do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades
profissionais ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou
escritrio;
II - do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita;
III - do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de
qualquer natureza.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, poder a ao ser proposta no foro previsto no
inciso I deste artigo.
De acordo com o enunciado 89 do FONAJE, a incompetncia territorial que
incompetncia relativa, pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. O juiz pode, de ofcio, conhecer
da incompetncia, extinguindo o processo.
De acordo com o art. 51, III da Lei do Jesp, reconhecida a incompetncia relativa, em
sede de juizados especiais, haver a extino do processo. A incompetncia territorial leva a
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Art. 24. No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo
arbitral, na forma prevista nesta Lei.
1 O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de
compromisso, com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o Juiz
convoc-lo- e designar, de imediato, a data para a audincia de instruo.
2 O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos.
Observe-se que o rbitro ser escolhido entre os juzes leigos.
Obs.: trata-se de uma pseudoarbitragem pois a escolha do rbitro no livre (deve
ser escolhido dentre os juzes leigos), e aqui o rbitro faz laudo arbitral, diferentemente da
lei de arbitragem que prev a sentena arbitral. Esse laudo arbitral depende de homologao
judicial. Da que essa no arbitragem conhecida por ns, nos dias atuais.
4.4.Conciliadores:
Os conciliadores tambm vo participar do processo, e, segundo o art. 7, preferem-se
os estudantes de direito acadmicos.
4.5.As partes:
No que tange s partes, necessrio observar que, a Pessoa jurdica no pode ser
autora, conforme j visto, nem no Jesp, nem no FEF.
No Jesp, a pessoa jurdica de direito privado pode ser r. No pode ser autora, mas
pode ser r. O enunciado 31 do FONAJE diz que a pessoa jurdica pode fazer pedido
contraposto, ou seja, no pode ser autora, mas, sendo r, pode assumir essa posio ativa no
pedido contraposto. Isso porque, ao ser feito pedido contraposto, assume-se a figura de autor.
No Juizado especial Federal ou da Fazenda Pblica, o ru ser Unio, Estado,
Municpio, autarquia, fundao e empresas pblicas. So os possveis rus em sede de JEF e
Juizado da Fazenda Pblica. Sucede que, esses rus, diferente da Justia Estadual, esto
proibidos de fazer o pedido contraposto. Nesse sentido, o enunciado 12 do FONAJEF.
No que tange a pessoa jurdica de direito privado, essa pode se fazer representar por
preposto, em audincia. necessrio lembrar em relao a esse preposto que no
necessrio vnculo empregatcio entre o preposto e a pessoa jurdica.
Deve-se atentar para o art. 23 do Estatuto da OAB que probe a cumulao das funes
de preposto e advogado, em um mesmo processo.
4.6.Advogado:
Aqui h uma diferena fundamental entre o Juizado Especial e o Juizado Federal.
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Ministrio
Pblico
como
custos legis:
No Jesp bastante raro. No JEF e JEFP um pouco mais comum.
Mas a presena est prevista no art. 11 da lei do Jesp:
Art. 11. O Ministrio Pblico intervir nos casos previstos em lei.
5.
5.1.
Provocao
feita
pelo
interessado:
Sendo necessria provocao do interessado, temos que se aplica o princpio da
Inrcia da jurisdio ao JESP.
Essa provocao vir por meio de pedido inicial nos termos do art. 14:
Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral,
Secretaria do Juizado.
1 Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem acessvel:
I - o nome, a qualificao e o endereo das partes;
II - os fatos e os fundamentos, de forma sucinta;
III - o objeto e seu valor.
2 lcito formular pedido genrico quando no for possvel determinar, desde logo, a
extenso da obrigao.
3 O pedido oral ser reduzido a escrito pela Secretaria do Juizado, podendo ser utilizado
o sistema de fichas ou formulrios impressos.
Temos aqui uma pea simples, havendo a possibilidade, inclusive, de ser por meio de
formulrio.
5.2.
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Sesso de conciliao:
O ru citado para comparecer sesso de conciliao que pode ser conduzida pelo
conciliador, pelo juiz leigo ou pelo juiz togado. E aqui o legislador claro em afirmar que a
presena das partes para essa sesso de conciliao seja obrigatria.
E isso se d por uma razo simples. A lei cria nus processual pelo no
comparecimento:
a) Se o autor no comparecer: o processo ser extinto por abandono, cabendo ao autor
o pagamento das custas.
b) Se o ru no comparecer: ser decretada sua revelia.
Obs.: h um enunciado do FONAJE de n. 10 que diz que o ru tem o direito de apresentar
sua defesa at a audincia de instruo e julgamento. Da que, a revelia pode ser evitada
pelo mero comparecimento, no se exigindo a apresentao de contestao.
H lugares que, na prpria citao h meno sobre a apresentao de defesa. Nessa
hiptese, deve ser apresentada a defesa j que, muitas vezes, no havendo outras provas,
tem-se nesse caso o julgamento antecipado da lide.
5.4.Audincia de Instruo e Julgamento:
O art. 27, p. nico da Lei 9.099 prev o tempo mximo entre a sesso de conciliao e
audincia de instruo sendo de 15 dias. um prazo imprprio que reiteradamente
desrespeitado.
Outro detalhe que deve ser lembrado que, buscando evitar uma nulidade, se o prazo
mximo de 15 dias, o prazo mnimo de 10 dias.
Na audincia, realiza-se inicialmente a tentativa de conciliao. No sendo essa
possvel, haver o momento da defesa do ru que pode ser oral ou escrita. E, como j foi dito,
o ru ter duas espcies de resposta:
a) Contestao
b) Exceo de suspeio e impedimento do juiz.
Obs.: o art. 31 da Lei 9.099 admite que o ru faa pedido contraposto:
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a)
b)
c)
d)
6.2.Embargos de declarao:
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Juizado especial
Escritos.
6.3.Recurso inominado:
Esse recurso cabvel contra sentena, apesar de nem toda ser recorrvel por tal
recurso. o que se infere do art. 41, da lei:
Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber
recurso para o prprio Juizado.
Esse recurso inominado, apesar de ser impugnao da sentena, se voltar contra a
prpria sentena e tambm contra as decises interlocutrias que, no puderam, no momento
de sua prolao, ser recorridas.
O prazo desse recurso de 10 dias e o art. 42, 1 prev a questo do preparo do
recurso inominado. Aqui, diferentemente do CPC, o preparo feito em at 48 horas da
interposio do recurso inominado.
Art. 42. O recurso ser interposto no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena,
por petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente.
1 O preparo ser feito, independentemente de intimao, nas quarenta e oito horas
seguintes interposio, sob pena de desero.
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