EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DE UMA DAS VARAS DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE NATAL/RN, A QUEM COUBER POR

DISTRIBUIO LEGAL

XXXXX XXXX XXXXX, brasileira, divorciada, secretria, inscrita no RG

sob o n x.xxx SSP/RN e CPF sob o n xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliada na Rua Santa Maria, 07, Cidade da Esperana, Natal/RN - CEP: 59.071-460, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por seu advogado constitudo pelo instrumento de procurao anexo e que recebe intimaes de foro em geral em seu endereo profissional sito na Av. XXX, n XXX, XXXX, XXXX/XXX CEP: XX.XXX-XXX, com fundamento no artigo 5, LXIX, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil e na Lei 12.016 de 2009, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR

contra ato ilegal praticado pela Ilustrssima Sra. ALOMA TEREZA FONSECA DIRETORA DA MATERNIDADE DAS QUINTAS, localizada na Rua Paiatis, s/n, Quintas, Natal/RN CEP: 59.037-150 e do SECRETRIO MUNICIPAL DE SADE DE NATAL/RN, que pode ser encontrado na sede da secretaria Municipal de Sade de Natal, localizada na Rua Joo Pessoa, n 634 11 s 4, Cidade Alta, Natal/RN CEP: 59.025-500, consubstanciado nos fundamentos fticos e jurdicos adiante expostos:
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PRELIMINARMENTE
A impetrante pleiteia os benefcios da JUSTIA GRATUITA, assegurada nos termos do artigo 5 da Constituio Federal e das leis 1.060/50 e 7.510/86, em razo de se tratar de pessoa hipossuficiente, no tendo meios de custear as despesas processuais, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.

I DOS FATOS
A pretenso da autora, consistente em manter a presena de um acompanhante, por ela indicado, durante todo o perodo de trabalho de parto, parto e ps-parto, est amparada na legislao vigente, como tambm, que seja autorizado realizao de gravao do parto pelo seu acompanhante.

O acompanhante no ir interferir nos trabalhos, mas, apenas assisti-los e registrando em cmera de vdeo o momento do parto, respeitando as orientaes da equipe mdica, regras sanitrias, de comportamento e sossego do local, bem como o mdico responsvel dever zelar pela boa interao mdico/paciente, garantindo o sucesso do procedimento. A ora impetrante entrou em contato com a mdica Dra. Bianca Nunes CRM 4390 e com a diretora da maternidade das quintas, a fim de obter informaes necessrias para a realizao do parto de sua filha, inclusive quanto ao direito de ter um acompanhante do sexo masculino, no caso, o companheiro da impetrante e pai de sua filha, durante todo o procedimento de acordo com o previsto na Lei 11.108/05.

Contudo, em resposta ao questionamento, a diretora impetrada informou que no seria possvel que a parturiente tivesse o acompanhamento de algum do sexo masculino e, que s poderiam ser registradas as fotos do parto, no sendo admissvel a gravao em vdeo.

A diretora da maternidade proibiu o acompanhamento do parto e gravao em vdeo pelo acompanhante sem apresentar justificativas. A impetrante apresenta uma

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gestao de 34 (trinta e quatro) semanas, estando previsto o nascimento de sua filha para o final do ms de outubro de 2012.

Requerendo, que a autoridade impetrada seja compelida a permitir que a impetrante tenha ao seu lado um acompanhante por ela indicado, durante o trabalho de parto, parto e ps-parto imediato, nos termos da Lei n 11.108/05.

II DO DIREITO
Estudos cientficos comprovam: a presena de uma acompanhante por ocasio do parto traz diversos benefcios, como diminuir as taxas de cesrea, diminuir a durao do trabalho de parto, diminuir os pedidos de anestesia, alm de ajudar a evitar a depresso ps-parto e influenciar positivamente na formao dos laos afetivos familiares, caso o pai ocupe esta posio de destaque.

Em vista disso, podemos concluir que a presena de um (a) acompanhante no parto traz benefcio para todos: para a criana, para a gestante, de certa forma para toda a famlia e tambm para a equipe mdica que realiza o parto. Com este objetivo em vista, foi sancionada a lei n. 11.108/2005, a qual altera a Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990 (lei do SUS), para garantir as parturientes o direito presena de acompanhante durante o trabalho de parto, parto e ps-parto imediato, no mbito do Sistema nico de Sade SUS. A alterao foi incluso dos seguintes dispositivos:

CAPTULO VII DO SUBSISTEMA DE ACOMPANHAMENTO DURANTE O TRABALHO DE PARTO, PARTO E PS-PARTO IMEDIATO

Art. 19-J. Os servios de sade do Sistema nico de Sade - SUS, da rede prpria ou conveniada, ficam obrigados a permitir a presena, junto parturiente, de 1 (um) acompanhante durante todo o perodo de trabalho de parto, parto e ps-parto imediato.
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 1o O acompanhante de que trata o caput deste artigo ser indicado pela parturiente.

No obstante, est em vigor a Resoluo da Diretoria Colegiada N 36, DE 3 DE JUNHO DE 2008, da ANVISA, a qual dispe sobre Regulamento Tcnico para Funcionamento dos Servios de Ateno Obsttrica e Neonatal, cujo item 9.1 prev que "o Servio deve permitir a presena de acompanhante de livre escolha da mulher no acolhimento, trabalho de parto, parto e ps-parto imediato."

A Lei Federal n 11.108/05, a Resoluo da Diretoria Colegiada n 36/2008 da ANVISA e a Resoluo Normativa n 211/10 da ANS no faz qualquer distino de sexo no tocante ao acompanhante escolhido pela parturiente.

Destarte, a posio previamente assumida pela autoridade coatora fere o direito lquido e certo da impetrante, consagrado na legislao regente da matria.

III DA LEGITMIDADE PASSIVA

O polo passivo da presente demanda deve ser ocupado pela Autoridade Pblica responsvel pela omisso indevida a que submetida a impetrante, e, principalmente, pela Autoridade que detenha, dentre suas atribuies, autoridade para sanar a ofensa ao direito lquido e certo.

Ora, como cedio, o Secretrio Municipal de Sade de Natal, responsvel pelas unidades de sade daquele municpio, a qual submetida a impetrante para o pr-natal e o parto, a Autoridade mxima na referida pasta do governo do Municpio da Capital deste Estado, cabendo a ele, em ltima anlise, determinar a expedio de documentos e informaes por parte de seus subordinados para o aclaramento da situao de todos aqueles que se encontram em tratamento perante os rgo pblicos de sade daquele ente federativo.

A corroborar o entendimento supra, valemo-nos das lies do inexcedvel PEDRO LENZA, in verbis:
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A autoridade, portanto, o agente pblico investido de poder de deciso para anular o ato atacado ou para suprir a omisso lesiva de direito lquido e certo do impetrante, no se confundindo, portanto, com o mero executor.

Por esse caminho tambm trilha o E. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, consoante se verifica do excerto jurisprudencial abaixo transcrito:

LEGITIMIDADE.

Autoridade

tida

por

coatora.

Penso

previdenciria. Cancelamento. Ato determinado em acrdo do Tribunal de Contas da Unio. Legitimao passiva exclusiva deste. Execuo por parte do Gerente Regional de Administrao do Ministrio da Fazenda. Irrelevncia. Autoridade tida por coatora, para efeito de mandado de segurana, a pessoa que, in statu assertionis, ordena a prtica do ato, no o subordinado que, em obedincia, se limita a executar-lhe a ordem (sem grifos no original) (MS 24927/RO, Rel. Min. CZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julg. 28/09/2005). Passiva. Mandado de segurana.

Pelo exposto, goza a autoridade impetrada, de inteira legitimidade passiva para figurar no polo passivo da presente demanda.

IV DO DIREITO LQUIDO E CERTO

Dispe o art. 5, inciso LXIX da Constituio Federal: Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Assim, a Lei Fundamental alou categoria de direito fundamental a concesso de mandado de segurana, quando se verificar ofensa a direito lquido e certo por ato
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ilegal ou abusivo de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Comentando o dispositivo constitucional supra-aludida, assevera o festejado ALEXANDRE DE MORAES: O mandado de segurana conferido aos indivduos para que eles se defendam de atos ilegais ou praticados com abuso de poder, constituindo-se verdadeiro instrumento de liberdade civil e liberdade poltica.

Assim sendo, o presente remdio constitucional tem por finalidade salvaguardar os direitos fundamentais de todo e qualquer cidado, quando se encontrar perante situao de ilegalidade ou abuso de poder cometido por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Nesse sentido, dispe o art. 5 da Constituio Federal: XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

No caso em tela, patente a privao a que est sendo submetida a paciente de um seu direito lquido e certo, consubstanciado no seu direito de ter a presena de acompanhante de livre escolha no acolhimento, trabalho de parto, parto e psparto imediato.

V DA MEDIDA LIMINAR
Faz-se saber que se encontram existentes os pressupostos legais para que haja o deferimento da medida liminar, qual seja: o fumus boni iuris e o periculum in mora.

Por fumus boni iuris entende-se o direito proclamado, ou sua fumaa, sua aparncia, que, diante da situao, se afigura no sentido de que com o ato omissivo da impetrada, negou-se a impetrante um seu direito legtimo, alado categoria de direito fundamental.

De outro vis, em um segundo prisma de enfoque, por encontrar-se em perodo final de gestao, tal fato de per si recomenda que o perigo da demora da prestao
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jurisdicional possa pr em risco o direito de ter consigo, durante todo o perodo de trabalho de parto, parto e ps-parto imediato, um acompanhante de sua livre escolha (periculum in mora), o qu, a toda evidncia, pode pr em risco a ineficcia do provimento jurisdicional principal.

que, a indevida proibio de permanncia em sala de parto a despeito de representar um contra sensu em relao aos objetivos estabelecidos pelo ministrio da sade, quais sejam, melhoria da qualidade do atendimento s gestantes e humanizao dos partos no pas, acarreta em leso direito garantido pela lei de n. 8.080/1990, alterada pela lei n. 11.108/2005, bem como prpria constituio federal que em seu artigo 1., inciso III dispe como fundamento da repblica a dignidade da pessoa humana, de tal sorte a motivar enormes efeitos negativos, que no podem ser dilatados at o julgamento final da lide.

Assim, da forma que se apresenta a situao, em que a plausibilidade do direito invocado caracterizado pela circunstncia de que a impetrante encontra-se em estado avanado de gravidez (fumus boni iuris) e o perigo na demora da prestao jurisdicional corporificado pelo risco que a proibio de permanncia de acompanhante em sala de parto pode causar (periculum in mora), se encontram perfeitamente configurados, entendo que a concesso do pedido liminar medida que se impe.

Ante o exposto, requer a tutela de urgncia, nos moldes em que foi deduzido, para o fim de determinar que a autoridade coatora autorize a permanncia de acompanhante, escolha da impetrante sem distino de sexo, em sala de parto, durante o trabalho de parto, o parto e o ps-parto imediato [art.19J, 1. da lei 8.080/1990], bem como, autorizao para o acompanhante registrar em cmera vdeo o momento do parto, fazendo consignar que o descumprimento da ordem judicial acarretar em multa diria em valor a ser fixado por Vossa Excelncia e incurso no delito de desobedincia.

Evidenciado a presena dos pressupostos legais autorizadores da liminar, necessrio se faz o seu deferimento.
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VI DO PEDIDO
Face ao exposto, requer:

a) O deferimento da liminar para determinar ao Secretrio Municipal de Sade de Natal e a Diretora da Maternidade das Quintas, autorize a permanncia de acompanhante, escolha da impetrante sem distino de sexo, em sala de parto, durante o trabalho de parto, o parto e o ps-parto imediato [art.19-J, 1. da lei 8.080/1990], tudo no prazo de 24 (vinte e quatro horas), bem como, autorizao para o acompanhante registrar em vdeo o momento do parto, sob pena de incidir em multa diria em valor a ser fixado por Vossa Excelncia e incurso no delito de desobedincia;

b) a intimao da Autoridade Coatora, o Secretrio de Sade do Municpio de Natal e a Diretora da Maternidade das Quintas, para prestar informaes que entender cabveis no prazo de 10 (dez) dias, nos termos do artigo 7, inciso I, da Lei 1.533/51;

c) Tambm, a intimao do Ministrio Pblico para ofertar seu Parecer;

d) Ao final, tornar definitiva a liminar requerida, concedendo a ordem a fim de que possa a impetrante ter a permanncia de acompanhante, sua escolha sem distino de sexo, em sala de parto, durante o trabalho de parto, o parto e o ps-parto imediato [art.19-J, 1. da lei 8.080/1990], bem como, autorizao para o acompanhante registrar em vdeo o momento do parto;

e) Sejam concedidos a impetrante os benefcios da JUSTIA GRATUITA, assegurada nos termos do artigo 5 da Constituio Federal e das leis 1.060/50 e 7.510/86, em razo de se tratar de pessoa

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hipossuficiente, no tendo meios de custear as despesas processuais, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.

Protesta pela juntada dos documentos em anexo, a fim de que possa surtir os efeitos legais.

D-se causa, para efeitos legais, o valor de R$1.000,00 (mil reais).

Nestes termos, E. deferimento.

Natal/RN, 17 de setembro de 2012.

ADVOGADO OAB

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