Ncleo do tipo

O ncleo do tipo obter. Trata-se de conduta composta. Obter equivale a alcanar um lucro
indevido em decorrncia do engano provocado na vtima, que contribui para a finalidade do
criminoso sem notar que est sendo lesada em seu patrimnio.
Induzir significa persuadir, no sentido de criar para a vtima uma situao falsa. Manter, por
sua vez, indicativo de fazer permanecer ou conservar o ofendido na posio de equvoco em
que j se encontrava. Destarte, a obteno da vantagem ilcita d-se pelo fato de o sujeito
conduzir a vtima ao engano ou ento deix-la no erro era que sozinha se envolveu.
E possvel, pois, que o responsvel pelo estelionato crie a situao enganosa ou dela
simplesmente se aproveite. Erro a falsa percepo da realidade, apta a produzir uma
manifestao de vontade viciada.
Meios de execuo:
(a) artifcio;
(b) ardil; ou
(c) qualquer outro meio fraudulento.
O legislador mais uma vez recorreu interpretao analgica.
Artifcio a fraude material. O agente utiliza algum instrumento ou objeto para enganar a
vtima. Exemplo: A veste-se com o uniforme de uma oficina mecnica para que B
voluntariamente lhe entregue seu automvel.
Ardil, por seu turno, a fraude moral, representada pela conversa enganosa. Exemplo: A,
alegando ser especialista em relgios automticos, convence B a entregar-lhe seu relgio
para limpeza de rotina. Fica claro, portanto, que artifcio sinnimo de meio adequado
encenao externa, criador de uma aparncia material.
qualquer outro meio fraudulento. Com essa expresso, nossa lei se refere a qualquer atitude
ou comportamento que provoque ou mantenha algum em erro, do qual adviro a vantagem
ilcita e o dano patrimonial. Tem-se como exemplo o silncio, como na hiptese em que um
comerciante entrega ao cliente troco alm do devido, mas este nada fala e nada faz, ficando
com o dinheiro para si.
Obviamente, a fraude deve ser anterior e diretamente responsvel pela leso patrimonial. Na
linha de raciocnio do Supremo Tribunal Federal:
Estelionato: para a configurao do estelionato, a fraude empregada pelo agente h de ser
antecedente e causai do erro ou persistncia no erro do lesado e da consequente disposio
patrimonial em favor do sujeito ativo ou de terceiro.
A vantagem ilcita precisa possuir natureza econmica, uma vez que o estelionato crime
contra o patrimnio. ilcita porque no corresponde a nenhum direito. De fato, se a
vantagem for lcita o estelionato cede espao para o delito de exerccio arbitrrio das prprias
razes (CP, art. 345). Finalmente, prejuzo alheio o dano patrimonial. No basta, portanto, a
obteno de vantagem ilcita ao agente. Exige-se tambm o prejuzo ao ofendido. Visualizam-
se assim quatro momentos diversos no estelionato:
(1) emprego de fraude;
(2) situao de erro na qual a vtima colocada ou mantida;
(3) obteno de vantagem ilcita; e
(4) prejuzo suportado pela vtima.
A questo do estelionato judicirio
A busca desordenada da prestao jurisdicional para satisfazer algum interesse pessoal, ainda
que fundada em argumentos absurdos e completamente inadequados, no pode ser
considerada meio fraudulento. Como decidido pelo Superior Tribunal de Justia. Em sntese,
no h crime naquilo que se convencionou chamar de estelionato judicirio.
Estelionato, falsidade ideolgica e cola eletrnica
Na viso do Supremo Tribunal Federal, o procedimento denominado de cola eletrnica, no
qual os candidatos burlam as provas de vestibulares ou de concursos pblicos mediante a
comunicao por meios eletrnicos com pessoas especialistas nas matrias exigidas nos
exames, no constitu estelionato nem qualquer outro delito, especialmente o de falsidade
ideolgica (CP, art. 299). Em sntese, a cola eletrnica reveste-se de atipicidade penal.
No julgamento do Inqurito Policial 1.145/PB, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal
inaugurou, por maioria de votos, o citado entendimento. Os Ministros Carlos Britto, Ricardo
Lewandowski, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio defendiam o enquadramento tpico da cola
eletrnica no art. 171, caput, do Cdigo Penal, em face da incidncia de todos os elementos
conceituais do crime de estelionato:
(a) obteno de vantagem ilcita;
(b) infligncia de prejuzo alheio, que h de ser de ndole patrimonial ou por qualquer forma
redutvel a pecnia, pois o crime de estelionato insere-se no Ttulo do Cdigo Penal destinado
proteo do patrimnio;
(c) a cola eletrnica meio idneo para acarretar prejuzo patrimonial de dupla face: (1)
instituio que coloca as vagas em disputa, relativamente s pessoas despreparadas que se
habilitariam de modo desonesto, alm da necessidade de anular o certame e realizar novo e
custoso processo seletivo; e (2) aos candidatos que, no nmero exato dos fraudadores,
deixariam injustamente de ser aprovados;
(d) utilizao de meio fraudulento; e (e) induzimento ou manuteno de algum em erro.
Mas prevaleceu a tese contrria, capitaneada pelo Ministro Gilmar Mendes e adotada pelos
integrantes remanescentes do Excelso Pretrio, excluindo o estelionato e a falsidade
ideolgica e alicerada nos seguintes fundamentos:
(a) impossibilidade de enquadramento da conduta no delito de falsidade ideolgica, mesmo
sob a modalidade de inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de
prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante;
(b) embora seja evidente que a declarao fora obtida por meio reprovvel, no h como
classificar o ato declaratrio como falso; e
(c) o tipo penal constitui importante mecanismo de garantia do acusado. No possvel
abranger como' criminosas condutas que no tenham pertinncia em relao conformao
estrita do enunciado penal. No se pode pretender a aplicao da analogia para abarcar
hiptese no mencionada no dispositivo legal (analogia in malam partem).Deve-se adotar o
fundamento constitucional do princpio da reserva legal na esfera penal. Por mais reprovvel
que seja a lamentvel prtica da cola eletrnica, a persecuo penal no pode ser
legitimamente instaurada sem o atendimento mnimo dos direitos e garantias constitucionais
vigentes em nosso Estado Democrtico de Direito.
Sujeito ativo
Pode ser qualquer pessoa (crime comum), tanto a responsvel pelo emprego da fraude como
aquela beneficiada pela vantagem ilcita. Vale frisar que normalmente tais condies renem-
se na mesma pessoa. Alm disso, o estelionato compatvel com a coautoria e com a
participao.
Como para a caracterizao do estelionato imprescindvel a obteno da vantagem ilcita
para si ou para outrem, qual delito ser imputado ao terceiro, destinatrio desta vantagem,
que no participa da execuo do crime nem induz, instiga ou auxilia o autor em sua prtica?
Trs solues podem ser apresentadas:
(a) se o terceiro receber o bem ciente da sua origem criminosa, responder por receptao
dolosa prpria (CP, art. 180, caput,1. parte);
(b) se ele receber o bem devendo presumir sua origem criminosa, responder por receptao
culposa (CP, art. 180, 3.); e
(c) se o terceiro no tiver conhecimento da origem criminosa do bem, nem suspeitas fundadas
desta, no responder por nenhum delito, pois o fato ser atpico em razo da ausncia de
dolo ou culpa.
Defraudao de penhor: inciso III
Descrio tpica
N os termos do art. 171, 2., inciso III, do Cdigo Penal, incorre nas penas aquele que
defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia
pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado .
Ncleo do tipo
Defraudar tem o significado de lesar, privar ou tomar um bem pertencente a outrem. O tipo
penal deixa claro que a defraudao pode se concretizar por alienao do bem (exemplos:
venda e doao) ou por qualquer outro modo, desde que seja. idneo para privar o credor no
tocante sua garantia pignoratcia (exemplos: abandono, destruio e ocultao). A
defraudao de penhor pode ser parcial.
Entretanto, poder faz-lo com o consentimento do credor (CC, art. 1.445), e nesse caso no
cometer crime nenhum.
Na modalidade de penhor prevista no caput do art. 1.431 do Cdigo Civil, a coisa mvel dada
em garantia pelo devedor transferida para a posse do credor ou quem ou represente, ou
seja, h tradio da coisa. No h falar, nessa hiptese, no crime definido pelo art. 171, 2.,
inciso III, do Cdigo Penal, em razo da transferncia da posse do bem.
Para o crime em estudo interessa o penhor disciplinado pelo art. 1.431, pargrafo nico, do
Cdigo Civil. A coisa mvel permanece em poder do devedor, e somente nesse caso possvel
a defraudao do penhor, pois o tipo penal possui a expresso quando tem a posse do objeto
empenhado. Em razo disso, assim j se manifestou o Superior Tribunal de Justia:
A existncia ou no de tradio real irrelevante no delineamento do crime de defraudao
de penhor, cujo tipo objetivo versa sobre a hiptese em que h tradio.
Objeto material
a coisa mvel, porque somente esta suscetvel de penhor.
Sujeito ativo
o devedor que estava na posse da coisa mvel, nada obstante o contrato de penhor, e a
alienou em prejuzo do credor.
Sujeito passivo
o credor que, com a alienao ou outro meio qualquer de defraudao do penhor, fica sem a
garantia da dvida, suportando prejuzo patrimonial.
Consumao
O crime se consuma com a defraudao do penhor, ou seja, com a efetiva alienao,
destruio, inutilizao ou ocultao da coisa mvel. Superior Tribunal de Justia: O crime de
defraudao de penhor se configura com a obteno de vantagem indevida, oriunda da
alienao, de qualquer modo, de bem dado em penhor, seja ele fungvel ou intangvel. Caso o
bem alienado seja fungvel, possvel a reparao do dano, atravs da reposio do produto
empenhado, bem como quitao da dvida em tempo, de modo a no causar prejuzo ao
credor.
Tentativa
possvel.