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EXCELENTSSIMO SENHOR

TRABALHO DE SEVILHA/PR

DOUTOR

JUIZ

DA

VARA

DO

Recorrente: FAIT Veculos Automotores Ltda.


Recorrido: Lorenzo Santos
Autos: 22222/2009
FAIT VECULOS AUTOMOTORES LTDA., j qualificada nos autos
em epgrafe, em que contende com LORENZO SANTOS, tambm
qualificado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por
intermdio de seu advogado adiante assinado, com fulcro no artigo
893, II e 895, II ambos da CLT, interpor:
RECURSO ORDINRIO
Para o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio,
requerendo sejam as razes a esta petio anexadas, consideradas
como sua parte integrante. Custas processuais recolhidas (R$
600,00) e depsito recursal efetuado (R$ 6598,21).
Nestes Termos.
Pede Deferimento.
Sevilha, 3 de maio de 2011.

Dulcinia Cruz
OAB 11.111/PR

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO


AUTOS N. 22222/2009 - Em grau de Recurso Ordinrio.
RECORRENTE: LORENZO SANTOS.
RECORRIDO: CHRISTIAN SANDRES GRECA
RAZES DO RECORRENTE
I PRELIMINAR
01. CERCEAMENTO
DE
DEFESA

INTIMAO
DAS
TESTEMUNHAS
As duas testemunhas convidadas pela reclamada, MERCEDES
PIVOVAR e KITRI REIS TEIXEIRA NETTO, no compareceram
audncia de instruo, razo pela a recorrente requereu ao juzo a
quo o adiamento da audincia e a sua intimao. Sob protestos da
reclamada, o juiz indeferiu o seu pedido, alegando que no h prova
do convite, nos termos do despacho de fl. 186, no tendo havido,
ainda, pedido de intimao no prazo l referido. Por fim, preferiu
sentena rejeitando a alegao de nulidade.
Nos termos dos
arts. 825, caput e 845 da CLT as partes comparecero em audincia
acompanhadas de suas testemunhas. Caso, entretanto, no
compareceram sero intimadas (art. 825, par nico, CLT), no
havendo previso na legislao trabalhista de prova do convite das
mesmas no procedimento ordinrio. Observe-se a legislao referida:
Art. 845 - O reclamante e o reclamado
comparecero audincia acompanhados
das suas testemunhas, apresentando,
nessa ocasio, as demais provas.
Art. 825 - As testemunhas comparecero
a
audincia
independentemente
de
notificao ou intimao.
Pargrafo
nico
As
que
no
comparecerem sero intimadas, ex officio
ou a requerimento da parte, ficando
sujeitas a conduo coercitiva, alm das
penalidades do art. 730, caso, sem
motivo justificado, no atendam
intimao.
O indeferimento do pedido da reclamada de adiamento da audincia e
intimao das testemunhas faltantes contraria a legislao vigente e
cerceia o direito de defesa da reclamada, violando, portanto, o art.
5, LV da CF, segundo o qual aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o

contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela


inerentes.
Nesse sentido o posicionamento dos Tribunais. Observe-se:
120000026843
NULIDADE
PROCESSUAL POR CERCEAMENTO DE
DEFESA
INDEFERIMENTO
DE
ADIAMENTO DA AUDINCIA PARA OITIVA
DE TESTEMUNHA - O comparecimento de
testemunhas audincia trabalhista,
acompanhando as partes, independe de
notificao ou intimao. Basta, tosomente, que as partes as convidem para
a
sesso
solene.
Caso
no
compaream, a sim, devero ser
intimadas,
de
ofcio
ou
a
requerimento das partes, sujeitandose, inclusive, a conduo coercitiva,
sem prejuzo da multa prevista no
artigo 730 da CLT . No que tange ao rol
de testemunhas, prevalece nessa Turma
que no processo do trabalho no h
obrigatoriedade de sua apresentao
(CLT, arts. 825 e 845). Ademais, a lei no
exige a comprovao do "convite" feito
testemunha
para
determinar
sua
intimao, bastanto a simples afirmao
em
juzo
de
que
este
existiu.
Cerceamento de defesa reconhecido.
Nulidade declarada. (TRT-09 R. - RO
3866/2010-651-09-00.5 - 4 T. - Rel
Sueli Gil El-rafihi - DJe 19.10.2010 - p.
88) (grifos nossos).
6095921 - CERCEAMENTO DE DEFESA INDEFERIMENTO
DE
PEDIDO
DE
ADIAMENTO DE AUDINCIA PELO NO
COMPARECIMENTO DAS TESTEMUNHAS NULIDADE PROCESSUAL - Entendo que
h ofensa ao princpio do devido processo
legal e do amplo contraditrio (artigo 5,
inciso LV, da CF/88), havendo nulidade
do processo a partir do indeferimento do
adiamento da audincia, nos termos do
artigo 794 da CLT. (TRT-09 R. - ACO
04036-2008-020-09-00-3 - 4 T. - Rel
Sueli Gil El Rafihi - J. 30.03.2009) (grifos

nossos).
128000004883 - TESTEMUNHA FALTOSA
- RITO ORDINRIO - NECESSIDADE DE
INTIMAO
DISPENSA
DE
COMPROVAO DO "CONVITE" - DIREITO
AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO
- No procedimento ordinrio, se a parte
haja se comprometido a levar a
testemunha audincia, e esta, por
razes desconhecidas da parte, no
comparecer,
descumprindo
o
combinado, deve o juiz providenciar
a sua intimao, sob pena de
cerceamento ao direito ampla
defesa. A exigncia de comprovao do
"convite" feito testemunha especfica
das causas submetidas ao procedimento
sumarssimo (art. 852-H, 3 e 4),
descabendo interpretao extensiva ao
rito ordinrio, por se tratar de norma
restritiva de direito. (TRT-17 R. - RO
32200-42.2006.5.17.0005 - Rel. Des.
Gerson Fernando da Sylveira Novais - DJe
03.05.2010 - p. 18) (grifos nossos)
Diante do exposto, requer a nulidade da sentena e dos atos
praticados aps o indeferimento da prova testemunhal e o retorno
dos autos ao juzo a quo a fim de que seja reaberta a instruo.

II MRITO

01.

CONTRADITA - TESTEMUNHA SUSPEITA

Aps a qualificao da primeira testemunha do autor, BASLIO LUIZ


NOVAES FILHO, a reclamada a contraditou: a) por estar litigando
contra o mesmo empregador e b) por suspeio, uma vez que o
reclamante em seu depoimento pessoal afirmou que ele e a
testemunha frequentavam a casa um do outro e eram
amigosObserve-se:
o depoente soube que o Braslio tinha
problema de depresso por causa do

convvio, j que trabalharam cerca de 9


anos e meio juntos, frequentavam a casa
um do outro e eram amigos;
Apesar de arguida a contradita no momento oportuno e reiterada em
razes finais, ao proferir a sentena, o juzo afastou a nulidade.
Ocorre que nos termos do art. 405, 3, III e IV, do CPC suspeita
e, por isso, no pode ser testemunha o... amigo ntimo de
qualquer das partes e o que tiver interesse no litgio, como
aquele que demanda contra o mesmo empregador.
O indeferimento da contradita, nesse caso, deu-se contra legem,
gerando nulidade processual.
Nesse sentido, posiciona-se a jurisprudncia:
114000005976 - CERCEIO DE DEFESA CONTRADITA DE TESTEMUNHA - Mostrase correto o acolhimento da contradita da
testemunha obreira quando, aps a
instruo, restou demonstrado que o
relacionamento
existente
entre
a
testemunha contraditada e o autor ia
muito alm do convvio cordial e social
oferecido
pela
empresa
reclamada,
atravs das festas e confraternizaes,
restando comprovada a amizade ntima
entre eles, uma vez que viajavam juntos,
freqentavam a residncia um do outro,
clubes, bares e retornavam juntos do
trabalho. (TRT-03 R. - RO 103/2009028-03-00.5 - Rel. Des. Luiz Ronan
Neves Koury - DJe 11.12.2009 - p. 75)
(grifos nossos).
93025579 - NULIDADE PROCESSUAL
CERCEAMENTO DE DEFESA INSTRUO
DE CONTRADITA - INDEFERIMENTO CERCEIO
DE
DEFESA
Ora,
se
advertncia das penas legais ligadas ao
falso testemunho fosse suficiente para
garantir iseno do depoente, as figuras
de impedimento e suspeio no seriam
previstas em lei, pois bastaria advertir
irmos, amigos, inimigos, e outros, para
que a testemunha se obrigasse a dizer a
verdade,
sem
nenhuma
rusga
de

parcialidade a favor de um ou de outro


litigante. Ademais, se a testemunha
freqenta a casa da autora, e se esta s
admitiu transferncia para outro local de
trabalho se fosse acompanhada daquela,
tais
constataes,
a
despeito
de
entendimento em sentido contrrio, so
suficientes para indicar amizade ntima.
Alis, o dia-a-dia das instrues est
repleto de contraditas acolhidas pelo fato
de
testemunha
e
parte
serem
freqentadoras da residncia uma da
outra. Dessa maneira, considerando que
o protesto da reclamada foi oportuno e
considerando que o depoimento da
testemunha da autora essencial para a
soluo da controvrsia, outro caminho
no h que no o reconhecimento do
cerceio de defesa. (TRT-02 R. - RO
37108200290202003 - (20020750441) 7 T. - Rel Juza Yone Frediani - DOESP
06.12.2002) (grifos nossos).
Diante do exposto, requer a reforma da sentena para acolher a
contradita e desconsiderar o depoimento da testemunha do autor
BASLIO LUIZ NOVAES FILHO.
O2) reverso da dispensa por justa causa em sem justa causa
O juzo a quo julgou procedente o pedido de reverso da dispensa
por justa em sem justa causa e condenao do reclamado ao
pagamento das verbas rescisias prprias dessa modalidade de
extino contratual.
A sentena no merece ser mantida, pois restou comprovado nos
autos que o autor agrediu fsicamente um colega de trabalho durante
o seu horrio de trabalho dentro da sede da r. Ressalte-se, desde
logo, que ofensa fsica colega de trabalho caracteriza falta grave
nos temos do art. 482, j, CLT, justificando a dispensa por justia
causa do empregado, sendo descabida a reverso.
O autor confessou que agrediu o reclamante, quando afirmou em seu
depoimento pessoal que a o depoente se descontrolou e deu um
soco na cara do Baslio, que no revidou no momento
Tambm o sr. Baslio, testemunha indicada pelo Autor, envolvida nos
fatos que ensejaram a dispensa por justa causa, afirma que o autor o
agrediu quando afirmou:

ento, o depoente foi at ele e fez com


que ele parasse, ocasio em que o
reclamante lhe deu um soco.
Desta forma, no h dvidas de que o autor agrediu o sr. Baslio,
restando cabalmente demonstrada a conduta faltosa do empregado,
viabilizando a demisso por justa causa.
Este o posicionamento dos nossos tribunais:
29054189 - JUSTA CAUSA - BRIGA
ENTRE COLEGAS DE TRABALHO - O
ambiente de trabalho deve ser um local
tranqilo, seguro para o empregado,
sendo inadmissvel que o empregador
no se empenhe em lhe proporcionar um
ambiente isento de riscos e atribulaes.
Da
mesma
forma,
compete
ao
empregado assim manter o local em que
exerce suas atividades profissionais,
fugindo de situaes que possam
transformar esse local em um ambiente
tenso, estressante. Ora, a briga entre
colegas de trabalho torna o ambiente
laboral um local inseguro, no sendo
crvel de se admitir a hiptese de o
empregador cerrar os olhos e fazer
ouvidos moucos a situaes graves, em
que houve patente agresso fsica, as
quais, se toleradas, podem ocasionar
efeitos mais graves ainda. As medidas
tomadas pela reclamada, com a dispensa
por justa causa, so aquelas que se
impem ao caso, no havendo se falar
em possibilidade de perdo pelo s fato
de o empregado ter um histrico
profissional ilibado. Mxime em se
considerando a hiptese de abalo
integridade
fsica
dos
empregados
envolvidos, com a necessidade de
encaminhamento unidade hospitalar
competente para interveno mdica.
(TRT-03 R. - RO 726/2009-020-03-00.7
- Rel. Des. Julio Bernardo do Carmo - DJe
19.10.2009 - p. 70) (grifos nossos).
116000006575 - JUSTA CAUSA AGRESSO FSICA - A agresso fsica
praticada contra colega de trabalho,

durante a jornada laboral se reveste de


suficiente gravidade para ensejar a justa
causa da dispensa. (TRT-05 R. - RO
00968-2007-039-05-00-2 - 4 T. - Rel
Nlia Neves - DJe 01.10.2009 ) (grifos
nossos).
Diante do exposto, pugna-se pela reforma da sentena, de modo a
ser julgado improcedente o pedido do autor.
03) Abatimento
A sentena determinou o abatimento das parcelas j pagas sob
idntica rubrica, atravs do critrio mensal. Ou seja, limitou o
abatimento aos valores pagos em cada ms de trabalho, e no o
abatimento global dos valores pagos a ttulo de horas extras.
Contudo, ao determinar que o abatimento fosse efetuado ms a ms,
o d. juzo a quo no considerou que tal fato levaria ao enriquecimento
ilcito do recorrido, pois o mesmo estaria recebendo duas vezes por
idntica parcela.
O TST j pacificou o entendimento no sentido que as parcelas j
pagas pela reclamada devero ser deduzidas sem qualquer restrio,
ou seja, no devem estar restritas ao ms de seu pagamento,
conforme a OJ 415 da SDI-1 do TST:
OJ 415 da SDI-1, TST. HORAS EXTRAS.
RECONHECIMENTO EM JUZO. CRI-TRIO
DE DEDUO/ABATIMENTO DOS VALORES
COMPROVADA-MENTE PAGOS NO CURSO
DO CONTRATO DE TRABALHO. (DEJT divulgado em 14, 15 e 16.02.2012)
A
deduo
das
horas
extras
comprovadamente
pagas
daquelas
reconhecidas em juzo no pode ser limitada
ao ms de apurao, devendo ser integral e
aferida pelo total das horas extraordinrias
quitadas durante o perodo imprescrito do
contrato de trabalho.
Diante do exposto, requer-se a reforma do julgado, para que a
deduo dos valores pagos ao recorrido sob a mesma rubrica seja
realizada de forma global, conforme retro mencionado.
Requerimentos finais
Pelo exposto, requer o conhecimento e total provimento do recurso,
para fins de reforma da sentena.
Nestes termos
Pede deferimento.

Sevilha, 3 de maio de 2011.


Dulcinia Cruz
OAB 11.111/PR