SE A PARTE NAO E INTIMADA PESSOALMENTE A PRESTAR DEPOIMENTO, FILTRAR
TJ-PR - Apelação Cível AC 362798 PR Apelação Cível
0036279-8 (TJ-PR) Jurisprudência • Data de publicação: 20/04/1992
O - PENA DE CONFESSO - PRETENDIDA APLICACAO DESTA -
DESCABIMENTO - FALTA DE INTIMACAO PESSOAL. SE A PARTE NAO E INTIMADA PESSOALMENTE A PRESTAR DEPOIMENTO, E COM A ADVERTENCIA DO ART.
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TJ-SC - Apelação APL 00102502420128240036 Tribunal de
Justiça de Santa Catarina 0010250-24.2012.8.24.0036 (TJ- SC) Jurisprudência • Data de publicação: 11/05/2021
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL - AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E
JULGAMENTO - NÃO COMPARECIMENTO DA PARTE EMBARGADA - CONFISSÃO - CPC , ART. 385 , § 1º - EXEGESE - INTIMAÇÃO PESSOAL E ADVERTÊNCIA SOBRE A PENA - INOCORRÊNCIA - INAPLICABILIDADE DA REPRIMENDA Consoante disciplina do art. 385 , § 1º , do Código de Processo Civil , só há falar em aplicação da confissão "se a parte, pessoalmente intimada para prestar depoimento pessoal e advertida da pena de confesso, não comparecer ou, comparecendo, se recusar a depor" no ato solene. EMBARGOS À EXECUÇÃO - CONTRATO DE LOCAÇÃO COMERCIAL - INSTRUMENTO DE CONFISSÃO DE DÍVIDA - AVAL DO FIADOR - DISCUSSÃO ACERCA DA ORIGEM DO DÉBITO - INVIABILIDADE - CC , ART. 837 Consoante disposição do art. 837 , do Código Civil , "o fiador pode opor ao credor as exceções que lhe forem pessoais, e as extintivas da obrigação que competem ao devedor principal, se não provierem simplesmente de incapacidade pessoal, salvo o caso do mútuo feito a pessoa menor". Assim, não é possível ao embargante, na qualidade de fiador dos instrumentos particulares de confissão de dívida que aparelham de ação de execução de título extrajudicial, discutir a origem da dívida e suscitar defesa com base em fatos impeditivos ou modificativos que apenas o devedor principal (locatário) poderia levantar. COAÇÃO - VÍCIO DE VONTADE - INSUBSISTÊNCIA A coação moral é "caracterizada pela existência de uma ameaça séria e idônea de algum dano (de ordem material ou moral), a ser causado ao declarante ou a pessoa afetivamente ligada a ele, viciando a sua vontade" (FARIAS; Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil: parte geral e LINDB. 15. ed. rev., ampl. e atual. Salvador: Ed. Juspodivm, 2017. p. 663). Não configura esse vício de vontade a simples exigência de confissão de dívida ao término de locação, notadamente quando a pessoa do fiador, seus bens ou pessoas que lhe são caras não sofrem qualquer ameaça de dano. DÍVIDA DECORRENTE DE ALUGUÉIS DE SALA COMERCIAL E ENCARGOS CONDOMINIAIS - PAGAMENTO PARCIAL RECONHECIDO - DEDUÇÃO - CONTABILIZAÇÃO DOBRADA - CC, ART. 940 - MÁ-FÉ - REQUISITO NÃO SATISFEITO Em julgamento submetido ao rito dos recursos repetitivos, o Superior Tribunal de Justiça pacificou o entendimento de que "a aplicação da sanção civil do pagamento em dobro por cobrança judicial de dívida já adimplida (cominação encartada no artigo 1.531 do Código Civil de 1916 , reproduzida no artigo 940 do Código Civil de 2002 ) pode ser postulada pelo réu na própria defesa, independendo da propositura de ação autônoma ou do manejo de reconvenção, sendo imprescindível a demonstração de má-fé do credor" (REsp n. 1.111.270/PR, Min. Marco Buzzi). Dessarte, não evidenciada a má-fé da parte exequente ao demandar valor objeto de confissão de dívida sem o devido decote de parcela já quitada, ou mesmo na cobrança de valores a maior amparados nos instrumentos firmados entre as partes, não há falar em dedução/restituição dessas quantias na forma dobrada. JUROS DE MORA - LIMITAÇÃO DE 1% AO MÊS - MULTA MORATÓRIA - CUMULAÇÃO - INCIDÊNCIA CONJUNTA SOBRE O TOTAL DA DÍVIDA - IMPOSSIBILIDADE - CONTAGEM APARTADA SOBRE O DÉBITO "'Os encargos de mora devem incidir apenas sobre o montante da dívida, sob pena de onerar duplamente o consumidor' (TJSC: AC n. 0307646- 75.2016.8.24.0036, de Jaraguá do Sul, rel. Des. Tulio Pinheiro, j. 3/5/2018). 'Os juros moratórios decorrem da lei e estão mesmo limitados à taxa de 1% (um por cento) ao mês, conforme o disposto no artigo 406 do Código Civil e no artigo 161 , § 1º , do Código Tributário Nacional , bem ainda a orientação encontrada na súmula n. 379 do Superior Tribunal de Justiça (Apelação Cível n. 2015.043614-6, de Palhoça, rel. Des. Jânio Machado, Quinta Câmara de Direito Comercial, j. 30-7-2015)' (AC n. 0307240- 83.2018.8.24.0036, de Jaraguá do Sul, rel. Des. Salim Schead dos Santos, j. 1º/8/2019)" ( AC n. 0009181-34.2012.8.24.0075 , Des. Selso de Oliveira).
TRT-2 - 10002417820195020205 SP (TRT-2)
Jurisprudência • Data de publicação: 24/07/2020
REDESIGNAÇÃO DE AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO - INTIMAÇÃO
PESSOAL DA PARTE - NECESSIDADE - Consoante o entendimento cristalizado na Súmula 74, I, do C. TST, consentâneo ao art. 385, § 1º, do CPC, aplica-se a confissão à parte que não comparecer à audiência em prosseguimento, na qual deveria prestar depoimento, se expressamente intimada com advertência da referida penalidade. No caso concreto, a intimação para audiência de instrução em que deveria prestar depoimento não foi realizada pessoalmente ao reclamante, mas apenas ao seu advogado regularmente constituído, o que torna flagrante o prejuízo causado à parte, em razão da irregularidade de sua intimação para o ato processual, razão pela qual reconhece-se a nulidade arguida pela parte, por afronta aos arts. 5º, LV, da CF/88 e 385, § 1º, do CPC.
(TRT-1) Jurisprudência • Data de publicação: 08/02/2019
CERCEAMENTO DE DEFESA. ART. 385, § 1º, CPC . SÚMULA 74, I,
TST. AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO. INTIMAÇÃO PESSOAL DA PARTE. Nos termos do art. 385 , § 1º , CPC , a parte deverá ser intimada pessoalmente para prestar depoimento, sob advertência da pena de confessão. A notificação apenas na pessoa do advogado da parte acarreta a nulidade processual.
TST - RECURSO DE REVISTA RR 16668020165050561 (TST)
Jurisprudência • Data de publicação: 08/05/2020
A) AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA.
PROCESSO SOB A ÉGIDE DA LEI 13.015 /2014 E ANTERIOR À LEI 13.467 /2017. NULIDADE. CONFISSÃO FICTA APLICADA À RECORRENTE. AUDIÊNCIA DE PROSSEGUIMENTO. NÃO COMPARECIMENTO. AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO PESSOAL. INTIMAÇÃO APENAS DO ADVOGADO CONSTITUÍDO. SÚMULA 74, I/TST. Demonstrado no agravo de instrumento que o recurso de revista preenchia os requisitos do art. 896 da CLT , quanto ao tema em epígrafe, dá-se provimento ao agravo de instrumento, para melhor análise da arguição de contrariedade à Súmula 74, I/TST, suscitada no recurso de revista. Agravo de instrumento provido. B) RECURSO DE REVISTA. PROCESSO SOB A ÉGIDE DA LEI 13.015 /2014 E ANTERIOR À LEI 13.467 /2017. NULIDADE. CONFISSÃO FICTA APLICADA À RECORRENTE. AUDIÊNCIA EM PROSSEGUIMENTO. NÃO COMPARECIMENTO. AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO PESSOAL. INTIMAÇÃO APENAS DO ADVOGADO CONSTITUÍDO. SÚMULA 74, I/TST. Consoante o entendimento cristalizado na Súmula 74, I, do TST, aplica-se a confissão à parte que não comparecer à audiência em prosseguimento, na qual deveria prestar depoimento, se expressamente intimada com advertência da referida penalidade. No caso concreto, o acordão recorrido consignou, expressamente , que a intimação para a audiência de instrução em que deveria prestar depoimento não foi realizada pessoalmente à Recorrente, mas apenas ao advogado constituído. Contudo, em que pese a Corte Regional reconhecer que o juízo de origem incorreu em equívoco ao aplicar a pena de confissão ficta em desfavor da 1ª Reclamada, assentou que o contexto dos autos evidencia a ausência de prejuízo à Recorrente, reputando, desse modo, desnecessária a decretação de nulidade. Conforme se extrai do acórdão recorrido, o mérito da reclamação cinge-se na pretensão ao pagamento de adicional de periculosidade e diferenças de horas extras decorrentes da alteração da sua base de cálculo e o Tribunal Regional, ao manter a sentença por meio da qual foi deferido o pedido de pagamento do adicional de periculosidade, bem como as diferenças salariais decorrentes da integração do mencionado adicional na base de cálculo das horas extras deferidas no processo nº 0000892- 84.2015.5.05.0561 , assentou como uma das razões de decidir a inexistência de provas nos autos capazes de infirmar o laudo pericial. Nesse contexto, torna flagrante o prejuízo causado à parte em razão da irregularidade de sua intimação, razão pela qual deve ser declarada a nulidade dos atos processuais posteriores e, consequentemente, determinado o retorno dos autos ao juízo da Vara do Trabalho de origem, a fim de que seja reaberta a instrução processual, realizando a intimação pessoal (mesmo que postal) das partes para nova audiência e, após, seja proferido novo julgamento, como entender de direito. Incidência da Súmula 74, I/TST. Recurso de revista conhecido e provido quanto ao tema.
TJ-DF - 07073966220178070020 DF 0707396-
62.2017.8.07.0020 (TJ-DF) Jurisprudência • Data de publicação: 08/07/2020
APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO DO CONSUMIDOR. DIREITO CIVIL.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO INDENIZATÓRIA. IMPLANTES DENTÁRIOS. PRELIMINAR. CERCEAMENTO DE DEFESA. NÃO CONFIGURADO. DEPOIMENTO PESSOAL DO REQUERIDO. PENA DE CONFESSO. AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO COM A ADVERTÊNCIA. APLICAÇÃO DA PENALIDADE AFASTADA. TRATAMENTO ODONTOLÓGICO. FALHA NA PRESTAÇÃO DO SERVIÇO. NÃO CONFIGURADA. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO. SENTENÇA MANTIDA. 1. O art. 385 , § 1º , do CPC estabelece que se a parte, pessoalmente intimada para prestar depoimento pessoal e advertida da pena de confesso, não comparecer ou, comparecendo, se recusar a depor, o juiz aplicar-lhe-á a pena. 1.1. No caso dos autos, o réu não foi intimado pessoalmente para prestar depoimento pessoal, tampouco foi advertido da pena de confesso, o que afasta a aplicação da penalidade. 2. No caso em tela, discute-se a responsabilidade da clínica odontológica e do dentista em indenizar a autora por possível erro técnico no tratamento dentário, qual seja, a implantação de quatro próteses. 2.1. Toda a cadeia de consumo responde por possível falha na prestação de serviço. Assim, necessária a comprovação do dano e do nexo causal. Do arcabouço probatório não restou demonstrado o erro médico, pois o serviço não foi concluído em razão de a autora ter se recusado a comparecer na clínica para colocação das próteses definitivas. 3. Preliminar de nulidade da sentença rejeitada. Recurso conhecido e não provido. Sentença mantida.
TJ-MG - Apelação Cível AC 10024122650484001 MG (TJ-MG)
Jurisprudência • Data de publicação: 31/05/2019
EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DE COBRANÇA - INTIMAÇÃO
POR VIA POSTAL, COM AVISO DE RECEBIMENTO - ART. 238 DO NOVO CPC - INTIMAÇÃO PESSOAL DA PARTE, QUE NÃO COMPARECE À AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO, NA QUAL DEVERIA PRESTAR DEPOIMENTO PESSOAL - APLICAÇÃO DA PENA DE CONFISSÃO - REGULARIDADE - LOCAÇÃO DE EQUIPAMENTOS - EMISSÃO DE NOTAS FISCAIS - ACOLHIMENTO DAS FATURAS PELO PREPOSTO DA DEVEDORA - ALEGAÇÃO DE NÃO RECEBIMENTO DE TODOS OS EQUIPAMENTOS LOCADOS - ÔNUS DA PROVA - FATO IMPEDITIVO, MODIFICATIVO OU EXTINTIVO DO DIREITO DO AUTOR - ARTIGO 333 , II, DO CPC /73 (ATUAL ART. 373/15) - PEDIDOS PROCEDENTES. - A teor do disposto no art. 238 do CPC , não há óbice a que a parte seja intimada pessoalmente a comparecer à audiência de instrução e julgamento através de intimação enviada pelo correio, com aviso de recebimento (AR). Tendo sido intimada pessoalmente a parte a comparecer à audiência de instrução e julgamento, na qual seria prestado o seu depoimento pessoal, observada a ausência desta última, impõe-se-lhe a aplicação da pena de confissão, prevista no § 2º , do art. 343 , do CPC - Tratando-se de ação de cobrança decorrente de locação de equipamentos, fundada em notas fiscais aceitas pelo preposto da tomadora dos serviços, fato incontroverso nos autos, a alegação de que os produtos não foram entregues integralmente ou a ausência da locação, é ônus que compete ao requerido, conforme inteligência do artigo 333 , II, do CPC /73 (art. 373 do CPC/15 ). Não se desincumbindo do ônus que lhe compete, deve-se reconhecer a procedência do pedido. V .V. - De conformidade com o art. 385 , § 1º , do Código de Processo Civil de 2015 , para que a pena de confesso seja aplicada é necessária a intimação pessoal da parte, com a advertência explícita de que ocorrerá a presunção de veracidade no caso de seu não comparecimento à audiência de instrução para prestar depoimento pessoal.(1ª VOGAL)
TJ-SP - 10294193220168260602 SP 1029419-
32.2016.8.26.0602 (TJ-SP) Jurisprudência • Data de publicação: 09/10/2017
DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE DÉBITO – FATOS
CONTRARIADOS PELA DEFESA – DESIGNAÇÃO DE AUDIÊNCIA PARA COLHEITA DE DEPOIMENTO PESSOAL – DETERMINAÇÃO DE OFÍCIO – POSSIBILIDADE – PENA DE CONFISSÃO Nos termos do art. 385 do CPC , cabe à parte requerer o depoimento pessoal da outra parte, a fim de que esta seja interrogada na audiência de instrução e julgamento, sem prejuízo do poder do juiz de ordená-lo de ofício, de modo que o julgador pode determinar a colheita do depoimento independentemente de pedido. E prossegue o § 1o do mesmo dispositivo que, se a parte, pessoalmente intimada para prestar depoimento pessoal e advertida da pena de confesso, não comparecer ou, comparecendo, se recusar a depor, o juiz aplicar-lhe-á a pena de confesso. Apelante devidamente intimada do ato, com as advertências respectivas. Penalidade devidamente aplicada. RECURSO IMPROVIDO.
TRT-6 - Recurso Ordinário Trabalhista RO
00006097920195060145 (TRT-6) Jurisprudência • Data de publicação: 28/04/2021
RECURSO ORDINÁRIO DA RECLAMADA. CONFISSÃO FICTA.
AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO PESSOAL. REMARCAÇÃO DA AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO. NULIDADE PROCESSUAL CONFIGURADA. Faz-se necessário, para aplicação da confissão ficta, que a parte seja prévia e pessoalmente intimada para prestar depoimento pessoal, com a advertência da pena cominada para o não-comparecimento, consoante disposições contidas no § 1º do art. 385 do CPC de 2015 . Quadro fático que revelou a redesignação da sessão instrutória, culminando com a não intimação pessoal das Partes, sendo aplicada a pena de confissão à Reclamada. A notificação dirigida apenas ao advogado da Parte, mediante publicação de Edital, não supre a exigência legal. Inteligência da Súmula n. 74, I do C. TST. Recurso Ordinário ao qual se dá provimento para decretar a nulidade dos atos praticados a partir da intimação respectiva, determinando o retorno dos autos ao Juízo de origem para a reabertura da instrução, com intimação pessoal dos Litigantes. (Processo: ROT - 0000609-79.2019.5.06.0145 , Redator: Eneida Melo Correia de Araujo, Data de julgamento: 28/04/2021, Segunda Turma, Data da assinatura: 28/04/2021)
Encontrado em: constante do Id. 3a9eac3, e determinar o retorno dos
autos ao MM Juízo de origem para a reabertura da instrução, com a intimação pessoal dos Litigantes da data a ser designada para a sessão, bem como a advertência
0000751-66.2016.5.19.0003 (TRT-19) Jurisprudência • Data de publicação: 02/02/2017
EMENTA AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO. INTIMAÇÃO PESSOAL DA
PARTE. NECESSIDADE. NOS TERMOS DO ART. 385 , § 1º , DO CPC , A PARTE DEVERÁ SER INTIMADA PESSOALMENTE PARA PRESTAR DEPOIMENTO, SOB ADVERTÊNCIA DA PENA DE CONFESSO, SE NÃO COMPARECER OU, COMPARECENDO, SE RECUSAR A DEPOR. A NOTIFICAÇÃO APENAS DO PATRONO DA PARTE ACARRETA NULIDADE PROCESSUAL.