Este site foi desenvolvido com o construtor de sites .com. Crie seu site hoje.

Comece já

voltar

B - Os actos de Comércio

5. Noção
Da leitura do art. 2º CCom emerge a ideia de que certos actos jurídicos, ou seja, certos acontecimentos juridicamente relevantes são
considerados como comerciais. No entanto, a palavra “acto” deve ser tomada num sentido mais amplo de que o compreendido no seu
significado básico corrente – o da conduta humana –, pois aqui ela abrange:
a) Qualquer facto jurídico em sentido amplo, verificado na esfera das actividades mercantis e ao qual sejam atribuídos efeitos jurídicos,
designadamente:
- Factos jurídicos naturais ou involuntários;
- Factos jurídicos voluntários, isto é, actos jurídicos, quer lícitos, quer ilícitos;
- Negócios jurídicos voluntários, mormente de carácter bilateral ou contratos.
b) Tanto os factos jurídicos isolados ou ocasionais, que podem ser praticados, muitas vezes, por comerciantes ou por não comerciantes,
como os actos que fazem parte de uma actividade comercial, ou seja, de uma massa, cadeia ou sucessão de actos jurídicos interligados pela
pertinência a uma mesma obrigação – e por visarem a prossecução de fins comuns, quer do fim imediato ou objecto – exploração de um
determinado tipo de negócio –, quer o fim mediato – consecução de lucros.

6. Distinção entre actos e actividade mercantil

O corpo do art. 230º CCom, determina: “haver-se-ão por comerciais as empresas individuais ou colectivas, que se propuserem:” seguindo-
se uma série de números que referem diversas espécies de actividades económicas.
As actividades das empresas enumeradas neste artigo estão classificadas como actos do comércio objectivos.
O que em todo o caso ressalta evidente é que o art. 230º CCom, tem destacada importância como norma qualificadora, quer pela
relevância nele atribuída à empresa no plano conceitual, que sobretudo por dele decorrer a sujeição ao Direito Comercial de todos os actos
que se enquadrem nas actividades das empresas em questão, mesmo que não tivessem se encarados isoladamente.
Os actos praticados no exercício de uma das actividades abrangidas pelo art. 230º CCom, serão sempre actos de comércio, por não terem
“natureza essencialmente civil”[1] e por serem praticados por um comerciante no âmbito com o seu comércio.
A actividade comercial é, um encadeado de actos interligados e duradouro, sendo o art. 230º CCom, que, no conjunto de actos que a
integram, nos permite valorar cada um deles em termos jurídico-comerciais.

7. Conceito material da actividade comercial

Não há, na lei comercial, uma definição material unitária de acto de comércio. E por outro lado, na medida em que o art. 2º CCom,
considera comerciais, em regra, todos os actos do comerciante no exercício da sua actividade, mais difícil parece encontrar um conceito
que a todos abrange, uma factualidade típica que englobe todos os actos na sua multiplicidade.

8. Interpretação da 1ª parte do art. 2º do Código comercial

Lê-se na 1ª parte do art. 2º CCom: “serão considerados actos de comércio, todos aqueles que se acharem especialmente regulados neste
Código”.
Quer o legislador referir-se a actos que devem a sua qualidade de actos de comércio à circunstância de se acharem regulados em
determinado diploma. Porque se trata de uma circunstância objectiva, que nada tem a ver com os sujeitos que praticam esse acto, são eles
designados como actos de comércio objectivos.
a) Actos simultaneamente regulados na lei civil e na lei comercial: em princípio, estes actos serão civis; no entanto, serão comerciais
quando neles se verificarem aquelas características específicas que a lei comercial estabelece como atributivas da comercialidade.
b) Actos exclusivamente regulados no Código Comercial: são os que se acham directa e explicitamente referidos, de forma genérica, na 1ª
parte do art. 2º CCom;
c) Actos regulados na legislação extravagante posterior ao Código Comercial.

9. Interpretação da 2ª parte do art. 2º do Código Comercial

Pela 2ª parte do art. 2º CCom, são também considerados como actos de comércio “todos os contratos e obrigações dos comerciantes que
não forem por natureza exclusivamente civil, se o contrário do próprio acto não resultar”.
Trata-se pois, daqueles actos que são comerciais, não pelo factor objectivo consistente na lei em que são regulados, mas sim pelo elemento
subjectivo consistente em serem praticados pelos comerciantes. Daí que se denominem actos subjectivos: é a qualidade do sujeito que os
pratica, que lhes confere comercialidade.
A lei parte do princípio de que, sendo o comerciante um profissional de comércio, actividade complexa cujo exercício implica a montagem
e orientação de uma organização potencialmente absorvente, deve-se partir do pressuposto de que a sua actividade jurídica é, em regra,
inerente à sua actividade económica. Logo, até prova em contrário – pois a presunção é iuris tantum – os actos do comerciante são actos
de comércio por se presumir estarem ligados à sua empresa mercantil.
Precisamente por tal presunção deve ser ilidivel, a 2ª parte do art. 2º CCom, admitindo duas ressalvas ao postulado base de que são actos
de comércio “todos os contratos e obrigações dos comerciantes”. Assim, estes actos não serão actos de comércio:
- Se forem de natureza exclusivamente civil; e
- Se o contrário do próprio acto não resultar.
a) "De natureza exclusivamente civil”
É aquele (acto) que for essencialmente civil, ou seja, que não possa ser praticado em conexão com o comércio, que não possa ser
“comercializado”, por ser impossível que tenha alguma conexão com o exercício do comércio, nem poder deste derivar;
b) “Se o contrário do próprio acto não resultar”
Os actos dos comerciantes que não forem de natureza exclusivamente civil serão comerciais, se deles mesmos não resultar que não têm
relação com o exercício do comércio do comerciante que os pratica.
Esta exegese pretende-se com a própria redacção do artigo: “o contrário” reporta-se à frase do princípio do artigo: “serão considerados
actos de comércio…”. Os actos dos comerciantes serão considerados comerciais se deles não resultar o contrário, isto é, que não são actos
de comércio, por não terem relação alguma com o comércio de quem os praticou, ou seja, que não têm natureza nem causa mercantil.
É a interpretação que atende à razão de ser da norma: à presunção de que os actos jurídicos praticados pelos comerciantes o são no
exercício do comércio. Logo, quando do próprio acto resultar que ele não tem qualquer ligação ou pertinência ao comércio de quem o
praticou, conclui-se que ele não é um acto de comércio.
Em resumo, o art. 2º CCom, abrange como actos de comércio:
- Os que estiverem regulados no Código Comercial e em outras leis em razão dos interesses do comércio: actos objectivos;
- E os que forem praticados por comerciantes – actos subjectivos –, presumindo-se que o são no exercício ou em ligação com o seu
comércio; presunção esta que será elidível pela demonstração: ou de que o acto é de natureza exclusivamente civil, por não poder ser
praticado em relação com o comércio; ou de que do próprio acto resulta que é alheio à actividade comercial de quem o praticou.

Classificação dos actos de comércio

10. Actos de Comércio subjectivos e objectivos

São actos de comércio objectivos, os que são regulados na lei comercial, em razão do seu conteúdo ou circunstâncias.
São actos de comércio subjectivos, aqueles que a lei atribui comercialidade pela circunstância de serem tais actos conexos com a actividade
comercial dos seus autores.

11. Actos de comércio absoluto e por conexão ou acessórios

Os actos de comércio absolutos ou por natureza são comerciais devido à sua natureza intrínseca, que radica do próprio comércio, na vida
mercantil. São actos gerados e tipificados pelas necessidades da vida comercial.
Podem-se distinguir duas espécies de actos dentro desta categoria:
- Uns, – que são a maior parte – são actos absolutos em virtude de serem os actos caracterizadores, típicos, essencialmente integrantes
daquelas actividades que tornam o objectivo material do Direito Comercial;
- Outros são actos absolutos em razão da sua forma, ou do objecto sobre o qual incidem.
Os actos de comércio por conexão ou acessórios são comerciais apenas em virtude da sua especial ligação a um acto de comércio absoluto
ou a uma actividade qualificada de comercial.

12. Teoria do acessório

Partindo da constatação de que certos actos, civis pelas suas características, podem tornar-se comerciais por serem praticados em
ambiente comercial. Segundo a teoria do acessório, são actos de comércio acessórios os actos praticados por um comerciante no exercício
do seu comércio, e além disso, os actos ligados a um acto de comércio absoluto.
Assim, para esta teoria há duas categorias de actos de comércio: os que estão ligados à actividade comercial de um comerciante; e, os que
adquirem comercialidade por terem relação com o de um acto de comércio por natureza.
Desta teoria nada de novo resultaria que o nosso direito não reconhecesse já: os actos acessórios da primeira categoria são os actos
subjectivos (2ª parte do art. 2º CCom); e os da segunda categoria, não sendo subjectivos, serão objectivos, isto é, seriam os actos de
comércio simultaneamente objectivos e acessórios, os actos de conexão objectiva.
A teoria do acessório conduz a incluir nesta segunda categoria de actos acessórios, certos actos que não são em face dos preceitos da nossa
lei: por ela, seriam também actos de comércio acessórios os actos conexos com os actos de comércio objectivos e absolutos praticados por
um não comerciante.

13. Actos substancialmente e formalmente comerciais

Actos formalmente comerciais, os que são regulados na lei comercial como um esquema formal, que permanece aberto para dar cobertura
a um qualquer conteúdo, mas abstraem no seu regime do objecto ou fim para que são utilizados.
Actos substancialmente comerciais, os que têm comercialidade em razão da própria natureza, ou seja, por representarem, em si mesmos,
actos próprios de actividades materialmente mercantis.

14. Actos de comércio causais e abstractos

Diz-se causal, todo o acto que a lei regula em ordem a preencher ou a realizar uma determinada e específica causa-função jurídico-
económica.
É abstracto, aquele que se revela adequado a preencher uma multiplicidade indeterminada de causas funções, podendo a relação jurídica
que dele resulta ter uma vida independente da relação que lhe deu origem.

15. Actos bilateralmente comerciais ou puros e actos unilateralmente comerciais ou mistos

São bilaterais ou puros os actos que têm carácter comercial em relação às duas partes. E são unilaterais ou mistos os actos que apenas são
comerciais em relação a uma das partes, e civis em relação à outra (art. 99º CCom).

Noção de comerciante

16. Noção de comerciante e a sua importância

O legislador não deu uma definição legal de comerciante, mas sim, indica quais sãos as categorias legais de comerciantes (art. 13º CCom).
Tem-se segundo o entendimento tradicional do art. 13º CCom, por um lado os comerciantes que são pessoas singulares – geralmente
designados por comerciantes em nome individual – e os comerciantes que são pessoas colectivas – as sociedades comerciais.
No domínio do Direito Comercial, deve prevalecer, em geral, a noção de comerciante que resulta do art. 13º CCom: comerciante é quem,
enquadrando-se numa das duas categorias do art. 13º CCom, seja titular de uma empresa que exerça uma das actividades comerciais, tais
como as qualificam o art. 230º CCom, e as demais disposições no avulsas que caracterizam e englobam no Direito Comercial certas
actividades económicas.
A aquisição da qualidade de comerciante é sempre originária, não podendo transmitir-se nem inter vivos, nem mortis causa.
Portanto, quem organizar ou adquirir uma empresa comercial terá de preencher, em si mesmo, os requisitos necessários para obter de si a
qualidade de comerciante.
O art. 13º/1 CCom, refere-se a pessoas. Em geral, entende-se que aquele n.º 1, só abrange pessoas singulares: os chamados comerciantes
em nome individual. Mas pode questionar-se se ali se abrangerão também pessoas colectivas.
Há, três casos especiais quanto ao problema do art. 13º/1 CCom:
a) As sociedades civis em forma comercial: a solução tradicional, que sustenta que não são comerciantes, foi posta em dúvida face ao art.
42º/1 DL 42645, de 14 de Novembro de 1959, tal como pode sê-lo hoje perante o art. 3º CRC, que sujeita tais sociedades à matrícula. Ora,
a matricula no registo comercial é um acto apenas aplicável aos comerciantes e às demais entidades expressamente mencionadas no CRC.
As sociedades civis em forma comercial não são, pois comerciantes, já que apenas estão sujeitas, por equiparação, ao regime das
sociedades comerciais, mas não lhes és genericamente aplicável o regime dos comerciantes.
b) Empresas públicas: serão comerciantes, face ao art. 13º/1 CCom? E se o não forem, deverão ser qualificadas como comerciantes, mercê
do respectivo regime estatutário geral (DL 260/76, de 8 de Março)? Em face destas duas normas, entre si conjugadas, afigura-se que, se as
empresas públicas não são rigorosamente qualificáveis como comerciantes, no entanto estão pela lei a eles equiparadas, no que toca à
capacidade jurídica e às normas aplicáveis às suas actividades; e uma dessas normas será precisamente, a 2ª parte do art. 2º CCom.
c) Agrupamentos Complementares de Empresas (ACE): pessoas colectivas cujo regime jurídico consta da Lei 4/73, e do DL 430/73, de 25
de Agosto. O objectivo geral destes agrupamentos consiste em melhorar as condições de exercício ou os resultados das actividades
económicas das pessoas (singulares ou colectivas) nelas agrupadas. Devem pois, os ACE ter um escopo concreto, relacionado com as
actividades agrupadas. E podem ter um fim principal e fim ou fins acessórios. Mas os ACE não podem ter por fim principal a realização e
partilha de lucros, muito embora possam ter esse fim como acessório, se o contrato constitutivo expressamente o autorizar. As ACE por
princípio, não são necessariamente comerciantes.

17. Os comerciantes em nome individual. A matrícula

O art. 13º/1 CCom, só abrange pessoas físicas: os usualmente denominados comerciantes em nome individual.
Quando é que uma pessoas física se diz comerciante?
Em face do CRC, constata-se que a matrícula não é uma condição nem necessária, nem suficiente, para a aquisição da qualidade de
comerciante.
Não basta estar matriculado como comerciante mesmo sem matrícula. Esta não é, portanto, condição nem suficiente nem necessária da
aquisição da qualidade de comerciante em nome individual.

18. Requisitos de acesso à qualidade de comerciante

a) Personalidade jurídica
Quanto a este requisito, não há aqui a considerar quaisquer especialidades face ao regime geral do Direito Civil.
Assim, além de assumir a personalidade jurídica das pessoas singulares (art. 66º CC), a lei comercial atribui-a às sociedades comerciais
(art. 5º CSC) e às sociedades civis em forma comercial (art. 1º/4 CSC).
b) Capacidade comercial
A capacidade jurídica constitui a medida dos direitos e obrigações de que uma pessoa é susceptível de ser sujeito (art. 67º CC) e que a
doutrina distingue entre a capacidade de gozo e a capacidade de exercício. Dos arts. 14º/1 e 17º CCom, resultam restrições à capacidade
comercial sem fim lucrativo e de Direito Público.
Quanto à capacidade de exercício, deverá ter-se em conta o art. 7º CCom, que enuncia dois princípios fundamentais: o da liberdade de
comércio e o da coincidência entre a capacidade civil e a capacidade comercial.
A plena capacidade comercial depende de uma pessoa – singular ou colectiva – ter capacidade civil e não estar abrangida por alguma
norma que estabeleça uma restrição ao exercício do comércio.
Podem os menores e os demais incapazes ser comerciantes?
O art. 13º/1 CCom, ao exigir capacidade para a prática de actos de comércio, pretende referir-se à capacidade jurídica de exercício, tanto
mais que alude ao carácter profissional do comércio, o que pressupõe uma prática habitual de actos geradores, mediadores ou extintivos
de direitos e obrigações.
Assim, parece que não pode conceber-se o exercício de uma profissão deste jaez por um incapaz: o próprio conceito de profissão e, no caso,
a circunstância de ela se traduzir numa contínua e habitual prática de actos e negócios jurídicos, sendo, portanto, absorvente e
responsabilizante, afigura-se incompatível com a situação jurídica de incapacidade.
A inclusão dos menores e interditos no art. 13º/1 CCom, deve entender-se cumgrano salis quanto ao exercício profissional do comércio:
considera-se que tal exercício será a prática habitual de actos comerciais, não directa e pessoalmente pelos incapazes, mas pelos seus
representantes em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente, desde que os representantes obtenham a autorização judicial
eventualmente necessária, face aos arts. 1889º e 1938º CC.
c) Exercício profissional do comércio
Pressupõe e concretiza-se através da prática de actos de comércio. Mas não qualquer prática: só a prática em termos de profissão.
a) Não basta a prática de actos de comércio isolados ou ocasionais: para se adquirir a qualidade de comerciante é indispensável a prática
regular, habitual, sistemática, de actos de comércio;
b) Não basta a prática, mesmo que habitual de quaisquer actos de comércio: nem todos estes actos têm a mesma potencialidade de atribuir
a quem os pratique a qualidade de comerciante;
c) É indispensável para que haja profissionalidade que o indivíduo pratique os actos de comércio de forma a exercer como modo de vida
uma das actividades económicas que a lei enquadra no âmbito do direito mercantil;
d) Deve entender-se como indispensável que a profissão de comerciante seja exercida de modo pessoal, independente e autónomo, isto é,
em nome próprio, sem subordinação a outrem;
e) É indispensável que o comerciante organize factores de produção com vista à produção das utilidades económicas resultantes de uma
daquelas utilidades económicas que a lei considera como comerciais.
Portanto, é comerciante quem possui e exerce uma empresa comercial: quem é titular de uma organização daquelas que a lei qualifica
como empresas comerciais para através dela exercer uma actividade comercial.

19. Situações duvidosas quanto à aquisição da qualidade de comerciante

O art. 14º e 17º CCom, pretende evitar um alargamento excessivo da categoria de comerciante. O art. 14º/2 CCom, aplica-se aos acasos do
art. 13º/1 CCom.
Quer as pessoas de fim desinteressado, quer as pessoas colectivas de fim interessado não económico, não podem ser comerciantes.
Mandatário comercial, a doutrina entende que não são comerciantes, são sujeitos que a título profissional executam um mandato
comercial com representação.
Mandato mercantil, traduz-se na execução do mandato, pratica um conjunto de actos (um ou mais) de comércio, realizados pelo
mandatário comercial, produzem efeitos jurídicos na esfera jurídica do mandante representado (art. 231º; 258º CCom).
a) Gerente (arts. 248º a 250º CCom)
Quem em nome e por conta de um comerciante trata do comércio desse comerciante, no lugar onde esse comerciante tenha ou peça para
actuar.
Tem um poder de representação (art. 249º CCom), é um poder geral e compreensivo de todos os actos pertencentes e necessários ao
exercício do comércio para que tenha sido dado, não são comerciantes.
b) Auxiliares de comércio (art. 256º CCom)
São encarregados de um desempenho constante em nome e por conta dos comerciantes de algum (s) dos ramos de tráfico.
c) Caixeiros (art. 257º CCom)
São empregados do comerciante, encarregados de funções várias. O poder de representação do caixeiro (e dos auxiliares) é um poder de
representação menor que dos gerentes (arts. 258º e 259º CCom).
São classificados no Código Comercial como mandatários com representação. Os poderes de representação podem resultar de outros
negócios jurídicos sem ser o contrato de mandato. Sendo subordinados, praticam actos de comércio, por nome e por conta do empregador
– para aquele negócio não são comerciantes.
d) Comissários (dos comerciantes) – art. 266º CCom, contratos de comissão, art. 268º CCom)
Fica directamente obrigado com as pessoas com quem contratou como se o negócio fosse seu.
O comissário pratica os actos para o comitente, repercutem-se na esfera jurídica do comissário, fica o titular dos bens adquiridos. Há uma
segunda negativa que regula a relação que o comissário tem com o comitente. O comissário vai receber do comitente além da sua
remuneração (ordinária) um outro montante.
Se o comissário, praticar actos de forma comercial, faz do comércio profissão para efeitos do art. 13º CCom, é irrelevante se ele os pratica
para ele ou por conta de outrem – ele é comerciante – fica obrigado pela prática dos seus actos.
e) Mediadores
Pessoa colectiva ou singular, que servem de elo de ligação entre diversos sujeitos jurídicos, promove a celebração de negócios entre duas
pessoas. Executam actos de comércio, a sua actividade está incluída no art. 230º/3 CCom.
f) Agentes comerciais
Promove por conta de outrem a celebração de contratos. Operador independente mediante retribuição. O essencial da sua actividade é a
promoção do contrato, pode celebrar também se tiver mandato para isso.

Obrigações dos comerciantes

20. Forma
O princípio da consensualidade ou liberdade de forma (art. 219º CC) é por vezes aplicado de forma mais extensa no âmbito do direito
comercial: aqui o intuito de promover as relações mercantis, protegendo o crédito e a boa fé, leva a promover a simplicidade da forma.

21. Solidariedade passiva

A solidariedade das obrigações não se presume: tem que resultar da lei ou da vontade das partes (art. 513º CC), assim é, em direito
comum, ou seja, quanto às obrigações civis, nas quais, portanto, a regra é a conjunção.
Mas não é assim nas obrigações comerciais, nas quais, salvo estipulação em contrário, os co-obrigados são solidários (art. 100º CCom), a
menos que se trate de actos de comércio unilaterais, nos quais não há solidariedade para os obrigados em relação aos quais o acto não for
comercial (art. 100º § único CCom). Este regime constitui a ressalva constante da 2ª parte do art. 99º CCom, e tem por escopo o reforço do
crédito, que constitui um dos princípios inspiradores do Direito Comercial.

22. Responsabilidade dos bens dos cônjuges por dívidas comerciais

No actual regime dos efeitos do casamento sobre os direitos patrimoniais dos cônjuges, prevalece o princípio da igualdade de direitos e
deveres, a ambos pertencendo a orientação da vida em comum e a direcção da família (art. 1671º CC). No tocante às dívidas contraídas
pelos cônjuges, aquele primeiro princípio tem como corolário, o disposto no art. 1690º/1 CC: qualquer dos cônjuges tem legitimidade para
contrair dívidas sem o consentimento do outro.
No caso das dívidas contraídas no exercício do comércio pelo cônjuge comerciante, o legislador inverteu o ónus da prova: de forma
implícita, presume que elas foram contraídas pelo comerciante em proveito comum do casal. E, portanto, estabelece que só não será assim
se for provado – em regra pelo cônjuge do comerciante ou eventualmente por este – que as dívidas não foram contraídas em proveito
comum do casal.
A lei não se basta com o já apontado regime do art. 1691º/1-d CC, para a protecção dos interesses dos credores dos comerciantes, a bem do
próprio comércio. Vai mais além, pois o art. 15º CCom, determina que: “as dívidas comerciais do cônjuge comerciante presumem-se
contraídas no exercício do seu comércio”.
O art. 15º CCom, apenas se aplica aos casos de dívidas comerciais – isto é, resultante de actos de comércio de um comerciante casado.
Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dívida é comercial e o devedor é comerciante, presume-se que a dívida foi contraída
por este no exercício do comércio e, portanto, a dívida é da responsabilidade de ambos os cônjuges (arts. 1691º/1-a e 1695º CC; art. 15º
CCom).
Para afastar este regime é preciso que o cônjuge do comerciante ou mesmo este:
- Ilida a presunção do art. 15º CCom, provando que a dívida do comerciante, apesar de ser comercial, não foi contraída no exercício da
actividade comercial daquele;
- Ou, em todo o caso, ilida a presunção implícita no art. 1691º/1-d CC, provando que a dívida não foi contraída em proveito comum do
casal.

Obrigações especiais dos comerciantes

23. A firma
O comércio é executado sob uma designação nominativa, que constitui a firma. Há, porém, no direito comparado duas concepções diversas
de firma:
Para o conceito objectivo, a firma é um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Daí decorrem, como corolários, a possibilidade de tal
designação ser composta livremente e ser transmitida com o estabelecimento, independentemente de acordo expresso.
Para o conceito subjectivo, a firma é um sinal distintivo do comerciante – o nome que ele usa no exercício da sua empresa: é o nome
comercial do comerciante. Daí que, em relação ao comerciante individual, nesta concepção, a firma deva ser formada, a partir do seu nome
civil e, em princípio intransmissível.
O art. 18º CCom[2], está relacionado com o estatuto de comerciante. Considera-se a firma o nome comercial do comerciante, sinal que os
identifica ou individualiza também o faz para alguns não comerciantes – sociedades civis não comerciais.

24. Constituição da firma

A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firma-nome), com uma expressão relativa ao ramo de
actividade, aditada ou não de elementos de fantasia (firma-denominação ou simplesmente denominação), ou englobar uns e outros desses
elementos (firma mista).
Em todo o caso, ele será um sinal nominativo e nunca emblemático: sempre uma expressão verbal, com exclusão de qualquer elemento
figurativo.
Sinais distintivos das diversas pessoas colectivas:
a) Firmas dos comerciantes individuais (art. 38º/1 e 3 RNPC):
Tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para identificação, não podendo colocar em regra a abreviação de um só
vocábulo; pode ter expressões ou siglas; pode aditar uma alcunha ou expressão alusiva à actividade comercial. O art. 40º RNPC, estabelece
o estabelecimento individual de responsabilidade limitada.
b) Sociedades comerciais
Poderão ter a alusão à actividade comercial (art. 177º/1 CSC). O art. 200º CSC, a firma que as sociedades por cotas devem ser formadas
com ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos sócios, tem de quer sempre o aditamento Lda.
Tem de dar a conhecer quanto possível o objecto da sociedade (art. 10º/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale integralmente para as
Sociedades Anónimas (art. 275º CSA) e para as sociedades em comandita, a firma tem de ser composta pelo nome completo ou abreviado
por todos os sócios comanditados (art. 467º CSC).

25. Princípios gerais (informadores) da constituição de firmas

a) Princípio da verdade (art. 32º RNPC)
A firma deve corresponder à situação real do comerciante a quem pertence, não podendo conter elementos susceptíveis de a falsear ou de
provocar confusão, quer quanto à identidade do comerciante em nome individual e ao objecto do seu comércio, quer, no tocante às
sociedades, quanto à identificação dos sócios, ao tipo e natureza da sociedade, à (s) actividade (s) objecto do seu comércio e outros
aspectos a ele relativos.
b) Princípio da distintividade ou capacidade distintiva
A firma deve possuir distintividade, esta não se limita a ser uma designação genérica.
O art. 32º/3 RNPC, exclui os vocábulos de uso corrente. Quanto às firmas dos comerciantes individuais e às firmas nome, mistas das
sociedades e dos ACE’s, são compostos por nomes de pessoas ou pelos sócios dos associados, têm a capacidade distintiva.
As firmas de denominação por quotas das Sociedades Anónimas, dos ACE’s, das Empresas Públicas, das Cooperativas e dos AEIE, as
denominações devem dar a conhecer o respectivo objecto, sob pena de incapacidade distintiva, a referência ao objecto não se basta com
designações genéricas (como sociedade de seguros) nem com vocábulos de uso corrente ou de proveniência.
c) Princípio da novidade (art. 33º RNPC)
Marca a prioridade da firma já registada ou licenciada procurando evitar surgir outra firma com a mesma denominação da existente.
É aferida no âmbito da exclusividade, podendo haver firmas semelhantes se tiver âmbito de exclusividade diferente, a racio legis, é não
haver firmas iguais.
O juízo de confundabilidade (fundamentação de recurso) tem que ser de fundamentação global, tem que atender aos elementos
fundamentais da firma. É o nome da firma que o juízo de valor tem-se de fundamentar.
d) Princípio da exclusividade (art. 35º RNPC)
A firma goza dum âmbito territorial de protecção, não é necessariamente o âmbito nacional.
No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o âmbito de protecção é correspondente territorial da conservatória onde está registado
(art. 38º/4 RNPC).
Se ele aditar ao nome uma expressão distintiva já pode ser reconhecida extensão em todo o território nacional.
A firma das Sociedades Comerciais goza de um âmbito nacional de protecção (art. 37º/2 RNPC). Os arts. 39º e 40º RNPC, estendem a
outros empresários individuais a responsabilidade limitada as regras fundamentais relativas ao comerciante individual.
As associações e fundações, o âmbito de protecção se não for local tem protecção nacional, se nos estatutos referir que é local, então só têm
protecção local.
e) Princípio da unidade
O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma única firma. O empresário individual não pode usar mais do que uma firma (art. 38º/1
RNPC).
Este princípio tem de ser confrontado com o fenómeno da transmissão da firma, se houver transmissão de firma, afecta os princípios que a
lei refere?
Poria-se em causa o princípio da novidade se o alienante continuar a usar a firma alienada. Pressupõe-se que o alienante perde a firma
anterior, para continuar, tem que formar uma nova firma – princípio da novidade.
O princípio da unidade é atingido se o alienante puder continuar a utilizar a firma anterior? Resposta negativa, se alguém quiser adquirir a
firma do alienante, deve criar nova firma. Pode continuar a firma que tem, tendo que exercer simultaneamente a exploração da firma
adquirida. Só pode utilizar a firma do alienante se continuar a explorar a firma do alienante (art. 38º/2 RNPC), não se permitindo a
subsistência de firmas independentes. A lei permite a transmissão da firma (art. 44º RNPC), mas para isso à que preencher determinados
requisitos:
* Transmissão tem que ocorrer em conexão com a transmissão do estabelecimento (art. 44º/4 RNPC);
* Acordo das partes nesse sentido (negócio entre vivos);
* A indicação tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao antigo titular;
* A subsistência do estabelecimento adquirido, exigindo-se a indicação da transmissão (art. 38º/2 RNPC).
Por transmissão “mortis causa” (art. 38º/2 RNPC), os sucessores também devem continuar gerir o estabelecimento. A lei exige que
haja/impõe uma conexão da firma ao estabelecimento para que a continuidade na identificação não se torne enganosa.
Preocupação de defesa de terceiros, porque eles recebem a garantia de que se trata do exercício do mesmo estabelecimento.

26. Formalização da firma

Depende do requisito, e só há direitos exclusivos, após o registo definitivo (art. 35º/1 RNPC).
O Estado em relação às firmas passou a ter uma tutela administrativa (essencialmente), por isso é necessário que as pessoas tenham um
certificado de admissibilidade de firma ou de denominação. Em todo o processo administrativo necessário para a firma, este certificado é o
elemento estratégico essencial, em termos de direito para se poder iniciar os trâmites necessários para a constituição de firma ou
sociedade.
O certificado serve para atestar que os requisitos estão preenchidos, é deste certificado que depende tudo, escritura pública, elementos
destinados à constituição de pessoas colectivas de responsabilidade limitada (art. 54º/1 RNPC).
A consequência da não existência do certificado é a nulidade (art. 55º RNPC), também a modificação do objecto da sociedade obriga a um
novo certificado (art. 54º/2 RNPC).
A firma está sempre ligada ao estabelecimento (tendência real); a firma liga-se ao comerciante (tendência pessoal).
A firma surge à partida com o nome comercial, designação usada pelo comerciante no exercício do seu comércio.
O estabelecimento comercial

27. Noção de estabelecimento comercial

Organização do empresário mercantil, conjunto de elementos do comerciante que estão organizados pelo comerciante para exercer a sua
actividade comercial, de produção ou circulação de bens ou prestação de serviços. Pressupõe:
- Um titular: ele é um conjunto de meios predestinados por um empresário, titular de um determinado direito sobre ele, para exercer a sua
actividade;
- Um acervo patrimonial: engloba um conjunto de bens e direitos, das mais variadas categorias e naturezas, que têm em comum a
afectação à finalidade coerente a que o comerciante os destina;
- Um conjunto de pessoas: pode reduzir-se à pessoa do empresário o seu suporte humano, nas formas mais embrionárias da estrutura
empresarial;
- É uma organização: os seus elementos não são meramente reunidos, mas sim entre si conjugados, interrelacionados, hierarquizados,
segundo as suas específicas naturezas e funções específicas, para que do seu conjunto possa emergir um resultado global: a actividade
mercantil visada;
- Organização funcional: a sua estrutura e configuração e a sua identidade advêm-lhe de um determinado objecto, que é uma actividade de
um determinado ramo da economia.

28. Elementos do estabelecimento comercial

a) Elementos corpóreos
Nesta categoria devem considerar-se as mercadorias que são bens móveis destinados a ser vendidos, compreendendo as matérias-primas,
os produtos semi-acabados e os produtos acabados.
Faz também parte do imóvel onde se situem as instalações, quando o seu dono seja o comerciante, pois se o não for, apenas integrará o
estabelecimento o direito ao respectivo uso.
b) Elementos incorpóreos
Aqui deve-se considerar os direitos, resultantes de contrato ou outras fontes, que dizem respeito à vida do estabelecimento: o direito ao
arrendamento; direitos reais de gozo, etc.
c) Clientela
O nosso ordenamento consagra o direito à clientela, direito do estabelecimento, abrangendo a clientela certa e clientela potencial, pode ser
deferido por acções de concorrência desleal que tutelam elementos gerais da empresa.
d) O aviamento
A capacidade lucrativa da empresa, a aptidão para gerar lucros resultantes do conjunto de factores nela reunidos. Exprime pois, uma
capacidade lucrativa e esta confere ao estabelecimento uma mais-valia em relação aos elementos patrimoniais que o integram, a qual é tida
em conta na determinação do montante do respectivo valor global.

29. Negócios à volta do estabelecimento

A identidade jurídica do estabelecimento como, simultaneamente, universalidade de direito e bem móvel incorpóreo, fornece uma base
conceptual adequada para a estruturação do regime jurídico dos negócios jurídicos que o tomam como um todo.
a) O trespasse
É uma figura jurídica que recobre uma pluralidade de modalidades e não um negócio uniforme.
Diz-se trespasse todo e qualquer negócio jurídico pelo qual seja transmitido definitivamente e inter vivos um estabelecimento comercial,
como unidade. Ao alienante chama-se trespassante, e ao adquirente trespassário.
Ficam porém, excluídos do âmbito do conceito os casos de transmissão mortis causa.
Mas o que é essencial, para que haja trespasse, é que o estabelecimento seja alienado como um todo unitário, abrangendo a globalidade
dos elementos que o integram (art. 115º/2-a RAU).
Pode, no entanto, algum ou alguns desses elementos ser especificamente dele retirados e subtraídos à transmissão, que ainda assim haverá
trespasse.
A regulamentação legal do trespasse é suficiente para o considerarmos assumido no nosso direito como um negócio nominado (dentro da
pluralidade de modalidades que pode recobrir), ainda que tal regulamentação apenas diga respeito a aspectos parcelares do instituto.
Trata-se pois, de um acto de comércio objectivo, pois está regulado em lei comercial avulsa e em termos que se destinam a satisfazer
necessidades específicas das actividades e empresas comerciais.
O primeiro aspecto do regime do trespasse focado na lei é o da forma, já que o art. 115º RAU e o art. 80º-m CNot, condicionam a validade
deste negócio jurídico à sua celebração por escritura pública, da qual evidentemente, devem constar todos os seus elementos essenciais.
O segundo – art. 116º RAU – consiste no direito de preferência que é atribuído ao senhorio do prédio arrendado no caso de trespasse por
venda ou dação em cumprimento do estabelecimento.
É evidente que só ocorre a hipótese da norma quando o estabelecimento se ache instalado num imóvel arrendado. Mas, como o objecto do
trespasse não é a relação jurídica de arrendamento, e sim o estabelecimento como bem unitário, é óbvio que o exercício do direito de
preferência[3] pelo senhorio terá que ter o mesmo objectivo, ou seja o estabelecimento, compreendendo todos os elementos que integram,
tais como o projectado trespasse os abrangeria.
Relativamente ao contrato de trabalho, o art. 37º/1 e 4 DL 49408 (LCT) determinam que a posição contratual da entidade patronal se
transmite para o novo empresário, não apenas nos casos de alienação do estabelecimento, mas desde que ocorra qualquer acto que
implique a transferência da exploração do estabelecimento. Este preceito abrange, pois, não só os casos de trespasse, mas também os de
alienação por sucessão mortis causa, cessação de exploração etc.
Relativamente às dívidas do comerciante inerentes ao estabelecimento, o adquirente do estabelecimento responde pelos débitos derivados
da respectiva exploração e anteriores ao trespasse, sem que o alienante fique libertado, salvo se nisso consentirem os credores.
Consequentemente, haverá que respeitar, para que se transmitam as dívidas, a exigência da concordância do credor de cada uma, como
resulta do disposto na lei civil quanto à transmissão de dívidas (arts. 595º e 596º CC) e quanto à novação subjectiva por substituição do
devedor (art. 858º CC).
Do trespasse faz nascer para o trespassante, independentemente de estipulação, a obrigação de não concorrência (desleal) ao trespassário,
isto é, de não exercer uma actividade análoga, em condições de local, tempo e outras, que constituam uma forma eficaz de retomar a
clientela do estabelecimento alienado.
A violação deste dever constituirá concorrência ilícita, cuja sanção constituirá na responsabilidade pela indemnização dos danos causados,
bem como na aplicação de uma sanção pecuniária compulsória ao violador, enquanto persista na conduta ilícita, isto é, na exploração
concorrencial (art. 829º-A CC).
b) Usufruto
Tem o estabelecimento por objecto, um direito real limitado de gozo constituído sobre coisa alheia e também tem de ser realizado por
escritura pública (arts. 1439 segs. CC).
O usufrutuário adquire o direito à exploração do estabelecimento, além dos poderes que lhe são atribuídos de uso directo (exploração) do
estabelecimento. Adquire também poderes de utilização indirecta, contrariamente de alguém que tenha o mero direito de uso, quem tenha
usufruto pode locar também.

[1] Como diz a segunda parte do art. 2º CCom

[2] Obrigações especiais dos comerciantes
[3] Ao direito de preferência em questão aplicam-se também os arts. 416º a 418º e 1410º CC.