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Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjce.jus.br/pastadigital/pg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 0273062-49.2020.8.06.0001 e código 7E643D3.
ÍTALO COELHO DE ALENCAR, brasileiro, advogado, OAB-CE 39.809 com
endereço pro issional à Rua Marechal Deodoro, nº 1395, 320B, Ben ica, endereço
eletrô nico italocalencar@gmail.com, Fortaleza – CE, vem mui respeitosamente
perante Vossa Excelê ncia com fulcro no inciso LXVIII do artigo 5º da Constituiçã o
Federal/88, bem como com o artigo 647 e 648 do CPP, IMPETRAR
1 - PRELIMINARMENTE
O cultivo de cannabis para uso pró prio está tipi icado como crime de
menor potencial ofensivo, conforme preceitua o art. 28, §1º, da Lei 11.343/20061
c/c com o art. 60 da Lei 9.099/95.
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por ITALO COELHO DE ALENCAR e TRIBUNAL DE JUSTICA DO ESTADO DO CEARA, protocolado em 15/12/2020 às 22:02 , sob o número 02730624920208060001.
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grave constrangimento à liberdade do paciente e interrupçã o de seu tratamento de
saú de, conforme o §2º do artigo 28, in verbis:
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autoridades estaduais foram apontadas como coatoras, quais sejam: o
Delegado Geral da Polı́cia Civil de Sã o Paulo e o Comandante Geral da
Polı́cia Militar de Sã o Paulo. Destarte, as autoridades estaduais
apontadas como coatoras, por si só , já de inem a competê ncia do
primeiro grau da Justiça Estadual. 4. Ademais, o salvo conduto pleiteado
pelos impetrante diz respeito ao cultivo, uso, porte e produçã o artesanal
da Cannabis, bem como porte ainda que em outra unidade da federaçã o.
Nesse contexto, o argumento do Juı́zo de Direito Suscitado de que os
pacientes teriam inexoravelmente que importar a Cannabis permanece
no campo das ilaçõ es e conjecturas. Em outras palavras, nã o cabe ao
magistrado corrigir ou fazer acré scimos ao pedido dos impetrantes, mas
tã o somente prestar jurisdiçã o quando os pedidos formulados estã o
abarcados na sua competê ncia. Em resumo, não há pedido de
importação a justi icar a competência da Justiça Federal,
consequentemente, nã o há motivo para supor que o Juı́zo Estadual teria
que se pronunciar acerca de autorizaçã o para a importaçã o da planta
invadindo competê ncia da Justiça Federal. Ademais, a existê ncia de uso
medicinal da Cannabis no territó rio pá trio de forma legal, em razã o de
salvos condutos concedidos pelo Poder Judiciá rio, demonstra a
possibilidade de aquisiçã o da planta dentro do territó rio nacional, sem
necessidade de recorrer à importaçã o. 5. A jurisprudência do Superior
Tribunal de Justiça – STJ é irme quanto à necessidade de
demonstração de internacionalidade da conduta do agente para
reconhecimento da competência da Justiça Federal, o que nã o se
identi ica no caso concreto. Frise-se ainda que o trá ico interestadual nã o
tem o condã o de deslocar a competê ncia para a Justiça Federal
Precedentes. 6. Con lito conhecido para declarar a competê ncia da
Justiça Estadual. (CC 171.206/SP, Rel. Ministro JOEL ILAN PACIORNIK,
TERCEIRA SEÇAO, julgado em 10/06/2020, DJe 16/06/2020) (grifos
nossos)
2 - DOS FATOS
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fatores VIII e IX da coagulaçã o em quantidade su iciente para conter sangramentos.
Segundo relato anexo, desde a infâ ncia era levado por sua mã e e
parentes constantemente ao HEMOCE com crises graves de sangramentos nas
articulaçõ es (joelho e tornozelo) de sua perna direita. Estas crises nunca cessaram,
o que acarretou, ao longo do tempo, em uma lesã o (hemartrose) que o levou à
perda da mobilidade daquele membro.
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As dores constantes, durante toda a vida, trouxeram vá rios prejuı́zos
sociais ao paciente, assim como abalos psicoló gicos importantes, apesar de sua
enorme força de vontade de estudar, trabalhar e fazer amigos.
O paciente já havia feito uso social de cannabis anos antes, e observou
melhora no quadro de dores. Mas foi depois da crise de dor de 2019, que precisou
ser levado ao Hospital em estado delicado, buscou informaçõ es sobre o tratamento
com a planta. Em suas buscas, passou a entender como a Cannabis atua no alı́vio
das dores, atravé s da interaçã o dos canabinoides THC e CBD.
Sua mé dica, a Dra. Erotilde Honó rio Silva, em consulta realizada no dia
04/08/2020, conforme prescriçã o anexa, lhe receitou Canabidiol 3,5%, tomar 4
gotas 3x ao dia.
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Em ato de desespero, por nã o suportar mais as dores, devido ao preço
inacessı́vel do produto legal prescrito e por nã o suportar ter que comprar
maconha no trá ico de drogas, resolveu cultivar cannabis em sua residência,
onde reside com sua mãe e avó, para garantir o seu tratamento.
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Supondo que seja necessá rio apenas um por mê s, em um ano, o
paciente teria gastar, em mé dia, R$25.000,00 (vinte e cinco mil reais). Valor que
supera em muito a renda mé dia anual do paciente, que é de R$12.000,00 (doze mil
reais).
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Estava na pauta do STF (8ª sessã o extraordiná ria), para o dia
19/03/2020, com repercussã o geral, do processo que discute a obrigatoriedade do
Estado de Sã o Paulo fornecer Canabidiol para uma criança de 6 anos1, por conta da
pandemia de coronavı́rus, de acordo com a Resoluçã o 669/2020 (anexa).
Nesse sentido, a brilhante exposiçã o da Ilma. Juı́za Flavia Serizawa e
Silva da 3ª Vara Criminal Federal de Sã o Paulo (Habeas Corpus nº 5003263-
16.2020.4.03.6181):
“E cediço que a saú de é um direito de todos, sem distinçã o, e deve ser
assegurado aos brasileiros e residentes no paı́s. Tal preceito está
resguardado pela Constituição Federal que possui como
prerrogativa levar o bem estar social a todos por meio das
políticas públicas e da edição de normas que sejam capazes de
concretizar o direito.
Ressalte-se, ainda, que a Carta Polı́tica de 1988 consagra como
fundamento da Repú blica, em seu artigo 1º, III, a Dignidade da Pessoa
Humana. Mais ainda, o artigo 5º, caput, garante a todos o direito à
vida, bem que deve ser resgatado por uma única atitude
responsável do Estado, qual seja, o dever de fornecimento da
medicação e/ou da intervenção médica necessária a todo cidadão
que dela necessite.
(...) A distribuiçã o de medicamentos oferecidos pelo SUS tornou-se um
mé todo e icaz para os hipossu icientes. Ocorre que o amparo
farmacológico é um processo burocrático que exige uma série de
testes e experimentos para que possam ser distribuídos,
analisando a magnitude e os riscos que determinado
medicamento pode trazer, bem como o custo de sua incorporação
e os impactos no orçamento.
Apesar de toda a polı́tica do SUS e da distribuiçã o de medicamentos,
bem como todos os mecanismos criados para sua concretizaçã o, o
acesso a remédios ainda enfrenta sérias di iculdades.
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h ps://sechat.com.br/s -adia-julgamento-de-natan-e-be-hemp-tem-mais-chance-de-par cipar-do-
caso/
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materializando o acesso a saú de na sua mais pura forma. Um exemplo
claro sã o os medicamentos à base do canabidiol (CBD), uma das
substâ ncias derivadas da maconha (cannabis sativa) que ainda
enfrenta preconceitos e contrové rsias devido à ilicitude da erva no
Brasil, uma vez que a jurisprudê ncia pá tria ainda nã o se posicionou de
forma pacı́ ica sobre a tipicidade da importaçã o das sementes,
havendo decisõ es importantes considerando crime de trá ico de
drogas ou ainda delito de contrabando.
Nesse ponto, registro que não merece prosperar a irmação do
MPF no sentido de que caberia à parte impetrante solicitar o
fornecimento do medicamento pretendido, de forma gratuita,
pela rede pública. Com efeito, além da di iculdade acima relatada,
é notória a situação de calamidade suportada pelo sistema de
saúde único do país. Exigir que a parte ingresse com demanda
judicial para conseguir o acesso à medicação pretendida via SUS
não me parece razoável quando possui caminho mais rápido e
efetivo e, frise-se, sem qualquer custo aos cofres públicos.” (grifos
nossos)
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https://istoe.com.br/sus-corre-risco-de-colapso/
https://www.redebrasilatual.com.br/saude-e-ciencia/2019/04/em-2019-maior-
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desafio-da-saude-publica-no-brasil-e-a-sobrevivencia-do-sus/
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atualmente, superou o nú mero de pessoas ocupadas4, o que, obviamente, faz com
que as pessoas abandonem seus convê nios mé dicos e hospitais privados e se
tornem dependentes do serviço pú blico, o que onera, ainda mais o Estado.
https://g1.globo.com/economia/noticia/2020/06/30/desemprego-sobe-para-
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129percent-em-maio.ghtml
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terapê utica sobre condiçõ es especı́ icas, na medida em que os estudos
acerca do sistema endocanabinó ide sugerem que a causa de muitas
doenças - dentre elas a Sı́ndrome do Intestino Irritá vel, assim como a
Fibromialgia e a Enxaqueca Crô nica - deve-se a carê ncia, em diferentes
proporçõ es, de tais compostos que, em condiçõ es ideais, deveriam ser
produzidos pelo nosso pró prio organismo. Alé m de uma proporçã o
especı́ ica entre todos esses canabinó ides - que vem a suprir a carê ncia
especı́ ica de determinadas condiçõ es -, a aplicaçã o terapê utica da
cannabis també m se modi ica de acordo com os terpenos, que sã o
compostos aromá ticos que, alé m de fornecer um aroma especı́ ico para
cada variedade, modi icam e regulam os efeitos dos canabinó ides. Por
exemplo: uma planta com 15% de THC combinado ao terpeno linalol,
presente també m na lavanda, tem o efeito completamente diferente de
alguma outra com os mesmos nı́veis de THC combinados a terpenos
como o mirceno ou o cario ileno, culminando em uma açã o de maior
potencial anticonvulsivante e, portanto, mais indicada à quadros
epilé ticos que outras variedades [RUSSO, Ethan B. Taming THC: potential
cannabis synergy and phytocannabinoid-terpenoid entourage effects.
British journal of pharmacology, v. 163, n. 7, p. 1344-1364, 2011.]
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h ps://www1.folha.uol.com.br/seminariosfolha/2018/10/sucesso-no-uso-terapeu co-da-maconha-
contra-dor-inibe-preconceito.shtml
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Devido à possibilidade de escolher quais plantas melhor se
adequam ao seu tratamento, que o paciente optou pelo autocultivo, por nã o
coadunar prá ticas à s margens da lei, razã o que vem diante deste juı́zo pleitear, a
exemplo de outros casos semelhantes em jurisprudê ncia do Ceará e do Brasil,
salvo-conduto para que possa continuar com seu cultivo sem risco de sofrer
criminalizaçã o por cuidar de sua saú de.
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mostra barato e e iciente, conforme demonstrado no desenho abaixo:
Quanto à extraçã o do ó leo rico em Cannabis, o processo artesanal se
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3 - DO DIREITO
mercado ilegal e o tratamento legal prescrito inicialmente por seu mé dico é
impraticá vel frente à sua realidade econô mica. Segundo o bom direito, essa
conduta está revestida de uma causa supralegal de inexigibilidade de conduta
diversa.
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Nã o há dú vida que nã o é exigı́vel a ningué m, no Estado Democrá tico de
Direito, o sacrifı́cio da pró pria saú de para atender o comando formal de lei penal
(que conforme já explicado, sequer restará subjetivamente ou materialmente
violada).
Sobre a prescriçã o mé dica para tratamento com Cannabis, tal conduta está
plenamente amparada pelo disposto no Código de Ética Médica, no capítulo II,
“É direito do Médico: II – Indicar o procedimento adequado ao paciente,
observadas práticas cienti icamente reconhecidas e respeitada a legislação
vigente. ” No capı́tulo IV, que trata dos Direitos Humanos, dispõ e: “E vedado ao
Mé dico: Art. 24. Deixar de garantir ao paciente o exercício do direito de
decidir livremente sobre sua pessoa ou seu bem-estar, bem como exercer sua
autoridade para limitá-lo. ”
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A Lei 11.343/06, em seu artigo 2º, pará grafo ú nico, prevê a possibilidade
de o Estado autorizar o cultivo e uso de drogas proscritas, desde que com ins
medicinais ou cientı́ icos, in verbis:
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Art. 2º Ficam proibidas, em todo o territó rio nacional, as drogas,
bem como o plantio, a cultura, a colheita e a exploraçã o de
vegetais e substratos dos quais possam ser extraı́das ou
produzidas drogas, ressalvada a hipó tese de autorizaçã o legal ou
regulamentar, bem como o que estabelece a Convençã o de Viena,
das Naçõ es Unidas, sobre Substâ ncias Psicotró picas, de 1971, a
respeito de plantas de uso estritamente ritualı́stico-religioso.
IBUPROFENO7:
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Desta feita, Excelê ncia, conforme acima descrito, a substituição do
tratamento com a medicação alopática pelo tratamento com Cannabis, com
acompanhamento médico, cultivada pelo próprio paciente, se mostrou e icaz
medida de promoção de redução de riscos e danos, realizando assim os
objetivos da Lei 11.343/06.
h ps://www.mdsaude.com/bulas/ibuprofeno/#Efeitos_colaterais
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Ao todo, em nosso Estado, já sã o 16 (dezesseis) salvo-condutos
deferidos com este mesmo objeto 9. O Tribunal de Justiça do Ceará (TJ-CE),
no ano de 2017, concedeu o primeiro habeas corpus para cultivo caseiro
de cannabis a um adulto que sofre com dores neuropáticas e espasmo
severos decorrentes do quadro de tetraplegia, pela Vara de Penas
Alternativas e Habeas Corpus, no processo nº 0134514-49.2017.8.06.0001
(anexo).
8
h ps://www.conjur.com.br/2019-out-18/tj-mg-concede-hc-preven vo-permite-plan o-maconha
9
h ps://www.opovo.com.br/no cias/fortaleza/2020/07/21/10---habeas-corpus-para-cul vo-da-
maconha-medicinal-e-liberado-no-ceara.html
h ps://www.bbc.com/portuguese/brasil-53589585
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para casos distintos, como Alzheimer e Transtorno Explosivo Intermitente (proc.
nº 0804182-66.2020.4.05.8100), na cidade de Baturité - CE e para paciente com
dor crô nica (proc. nº 0806399-82.2020.4.05.8100), em Fortaleza – CE. Em decisã o
recente, a 18ª Vara Federal do Sobral – CE, neste dia 30/06/2020, deferiu liminar
para paciente com paciente de 10 anos com paralisia cerebral.
seu voto na açã o sobre fornecimento de remé dios ou tratamentos sem registro,
conforme é o caso trazido à jurisdiçã o de V.Exa., nos seguintes termos:
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paciente, com ou sem autorizaçã o da Anvisa, tendo em vista no seu caso de
industrializaçã o ou comercializaçã o no territó rio, e sim de importaçã o excepcional,
para uso pró prio individualizado, ao Estado cumpre viabilizar aquisiçã o”, disse o
ministro-relator.
“Estamos aqui reunidos para proteger, para emprestar e icá cia, dar concretude a
um direito humano, que está ligado diretamente à vida, que é o direito à saú de. O
olhar do homem mostra-se em geral egoı́sta, argumenta-se na maioria das vezes
que o problema do pró ximo nã o é meu.”
cabendo ainda ressaltar que nã o ofende a reserva do possı́vel, pois o auto cultivo
medicinal nã o gera qualquer ô nus ao Estado.
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DE NECESSIDADE.
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regulamentaçã o do uso e Pesquisas e especi icamente requer a regulamentaçã o do
auto cultivo, conforme se pode observar nas có pias da referida açã o em anexo. Este
juı́zo assim decidiu, tendo como efeito prá tico a ediçã o da supracitada RDC
nº66/2016. O feito seguiu para apreciaçã o nos tribunais superiores, sem previsã o
de trâ nsito em julgado.
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e o moroso trâ mite do P.L nº 399/2015, o presente salvo conduto, deve ser
emitido, s.m.j., por V. Exa. A inal uma açã o ou omissã o juridicamente permitida nã o
pode ser, ao mesmo tempo, proibida pelo direito. Ou seja, o exercício regular de
direito nunca poderá ser antijurídico. Essa insegurança jurídica causa abalos
psicológicos no paciente e poderá lhe causar constrangimentos sociais
desnecessários.
O Poder Pú blico descumpre e impede ao cidadã o exercer direito, que a Lei
8080/1990, instituidora do SUS, marco legal e diretriz da Saúde Pública do
Brasil, que assim leciona:
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Conforme a lei da Saú de preceitua, a saú de deve ser provida: I - de
forma universal acesso aos serviços de saú de em todos os nı́veis de assistê ncia. II -
Integralidade de assistê ncia, entendida como conjunto articulado e contı́nuo das
açõ es e serviços preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada
caso em todos os nı́veis de complexidade do sistema. III - preservaçã o da
autonomia das pessoas na defesa de sua integridade fı́sica e moral; IV - igualdade
da assistê ncia à saú de, sem preconceitos ou privilé gios de qualquer espé cie.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjce.jus.br/pastadigital/pg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 0273062-49.2020.8.06.0001 e código 7E643D3.
repulsa, utilizando-se os meios necessá rios. A moderaçã o no uso dos meios de
defesa. O conhecimento da agressã o e a consciê ncia de sua atualidade ou iminê ncia
e de seu cará ter injusto (elemento subjetivo).
receio, uma vez que a criminalizaçã o de quem cultiva cannabis é histó rica e
crescente17.
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regulamentar o cultivo, mas apenas garantir a simbiose do Direito Penal e a
garantia dos Direitos Constitucionais Fundamentais do paciente, até que os
poderes constituı́dos e a referida ACP, promovam o im desta insegurança jurı́dica
regulamentando uma forma acessı́vel e segura o autocultivo de cannabis.
17
h ps://www.sspds.ce.gov.br/2020/02/12/homem-que-man nha-estufa-para-cul vo-de-maconha-e-
preso-em-flagrante-em-caucaia/
h ps://diariodonordeste.verdesmares.com.br/seguranca/plantacao-de-maconha-e-encontrada-em-
residencia-no-bairro-itaperi-em-fortaleza-1.2952336
garantia dos Direitos Humanos, qualquer usuá rio que desejar cultivar para uso
pró prio cannabis nã o cometerá crime, conforme votos em anexo. (Docs. Em anexo)
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controle difuso de constitucionalidade, sem ofensa ao Pretó rio Excelso, eis que
prerrogativa jurı́dica de V. Exa., o Juiz natural, especialmente quando se versa
sobre situaçã o individual, objeto concretamente distinto daquele Recurso
Extraordiná rio, que almeja resolver a questã o abstrata e coletivamente.
4 - DO PEDIDO LIMINAR
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5 - DOS REQUERIMENTOS
conduto, provando que Justiça deve ser promovida até mesmo pelo Direito Penal, a
ultima ratio.
Que deixe de encaminhar os autos para reexame necessá rio, ao Egré gio
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Tribunal de Justiça, por inconstitucional o art. 574, I, do CPP, uma vez que, com a
Constituiçã o Federal de 1988, a regra é a liberdade e a exceçã o a prisã o, de modo
que sendo esta decisã o em favor da liberdade, com expediçã o de salvo contudo, o
reexame desta decisã o deve ser feita em razã o de expressa discordâ ncia do titular
da açã o penal competente, no caso, o Ministé rio Pú blico ou das representaçõ es
judiciais das autoridades impetradas
OAB/CE 39.809