CURSO DE DIREITO

A (IN) APLICABILIDADE DO DIREITO DE

ARREPENDIMENTO ÀS COMPRAS DE
PASSAGENS AÉREAS PELA INTERNET
THE (IN)APPLICABILITY OF THE RIGHT OF
REPENTANCE TO THE PURCHASES OF
AIRCRAFT PASSAGES BY THE INTERNET
Como citar esse artigo:
Sodré MYAR. A (IN) APLICABILIDADE DO DIREITO DE ARREPENDIMENTO ÀS COMPRAS
DE PASSAGENS AÉREAS PELA INTERNET. Anais do 17 Simpósio de TCC e 14 Seminário de
IC do Centro Universitário ICESP. 2019(17); 678-700 Maria Yolanda Almeida Rodrigues Sodré

Resumo: o presente artigo tem por escopo analisar a (in) aplicabilidade do direito de arrependimento às compras de passagens aéreas pela
internet. A referida abordagem justifica-se pela importância do direito de arrependimento para a proteção do consumidor no contexto
contemporâneo de vendas no qual destaca-se o e-commerce. Para atender a seu propósito adota a metodologia de pesquisa bibliográfica aliada
aos métodos indutivo e qualitativo. Estrutura-se em quatro capítulos pelos quais se propõe a responder objetivos específicos que corroboram a
resposta do objetivo geral deste artigo. Assim, inicialmente discorre acerca do direito de arrependimento em perspectiva histórica. Em seguida,
aborda o comércio eletrônico e os contratos de transporte aéreos em diálogo com a legislação consumerista. Retoma o direito de arrependimento
analisando-o em sua natureza jurídica, características, dinâmica e precipuamente em seu fundamento e finalidade. Finalmente, confronta a
compra de passagens aéreas ao direito de arrependimento a partir do estudo de sua normatização administrativa, da legislação em construção
e da interpretação doutrinária e jurisprudencial acerca da temática.
Palavras-chave: direito de arrependimento; consumidor; passagens aéreas.
Abstract: the purpose of this article is to analyze the (in) applicability of the right of repentance to the purchase of air tickets through the Internet.
This approach is justified by the importance of the right of repentance for consumer protection in the contemporary context of sales, in which e-
commerce stands out. In order to fulfill its purpose, it adopts the methodology of bibliographic research allied to the inductive and qualitative
methods. It is structured in four chapters by which it proposes to answer specific objectives that corroborate the answer of the general objective
of this article. Thus, it initially discusses the right of repentance in historical perspective. It then addresses e-commerce and air transport contracts
in dialogue with consumer law. It retakes the right of repentance by analyzing it in its juridical nature, characteristics, dynamics and primarily in its
foundation and purpose. Finally, it confronts the purchase of air tickets to the right of repentance from the study of its administrative standardization,
the legislation under construction and the doctrinal and jurisprudential interpretation on the subject.
Keywords: right of repentance; consumer; airline tickets.

Introdução Se a aplicabilidade do direito de reflexão às

Entre as garantias fundamentais albergadas
pela Constituição Federal encontra-se a defesa do
consumidor. Como principal diploma legal com vistas
a concretização desta garantia destaca-se o Código
de Defesa do Consumidor (CDC). O diploma
consumerista insculpe diversas normas que
favorecem o consumidor atenuando sua inata
vulnerabilidade com vistas a nivelar os polos da
relação de consumo (consumidor e fornecedor).
Na atualidade, destaca-se como instrumento
de defesa do consumidor o direito de arrependimento
trazido pelo art. 49 do CDC. Este direito permite que
o consumidor que compre fora do estabelecimento
comercial possa devolver, sem qualquer ônus
financeiro ou motivação, o bem ou serviço adquirido.
Entretanto, o tratamento deste instituto na legislação
brasileira é extremamente breve e superficial o que
amplia a margem interpretativa e por conseguinte
enseja diversos conflitos quanto a sua aplicabilidade.
O destaque para o direito de arrependimento
se dá sobretudo, em razão da crescente
popularização do comércio eletrônico. Como a
introdução desta garantia no ordenamento jurídico
brasileiro se deu em um cenário em que a internet não
apresentava a expressividade de hoje no ramo do
comércio, o legislador não a trouxe expressamente
como meio de compra, mas preferiu dar destaque
para meios mais usuais à época como as vendas por
telefone ou a domicílio. Não obstante o relatado, é
pacífico o entendimento de sua aplicabilidade ao e-
commerce, tendo em vista que a relação de compras
listada no art. 49 do CDC é meramente exemplificava
de acordo com a doutrina majoritária.
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compras feitas pela internet é entendimento pacífico,
as contradições residem no objeto contratado. Nesta
senda, devido à diversidade de bens e serviços
comercializados pela internet o direito de
arrependimento por óbvio não deve ser aplicado
indistintamente a todas as situações. Pelo contrário,
deve se adaptar, visando atender a sua finalidade,
sem desvirtuá-la causando prejuízos ao fornecedor
em detrimento de um benefício excessivo em favor do
consumidor ou vice-versa. Isto é, a aplicação do
direito de arrependimento deve ser razoável e
proporcional almejando sempre a harmonia das
relações consumeristas.
A aludida controvérsia ocorre, dentre outras
hipóteses, no caso da compra de bilhetes aéreos pela
internet. A discussão tem dois vieses. No primeiro,
entende-se que as condições de compra online
equivalem às condições presenciais, portanto pugna-
se pela inaplicabilidade do direito uma vez que não se
atende a intenção do legislador, qual seja a proteção
do consumidor que compra fora do estabelecimento
comercial. No segundo, entende-se que a compra
pela internet se enquadra no conceito de compra fora
do estabelecimento independentemente do objeto
contratado e que, portanto, o direito deve ser aplicado.
Diante do exposto, esta pesquisa se propõe a
responder o seguinte questionamento: O direito de
arrependimento deve ser estendido às compras de
passagens aéreas pela internet? Para atender ao
objetivo traçado este artigo será estruturado em
quatro capítulos pelos quais responderá objetivos
específicos, conforme se explicitado a seguir.
No primeiro capítulo tratar-se-á do direito de
arrependimento a partir de uma perspectiva histórica
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possibilitando compreender o fundamento utilizado
pelos legisladores para a criação do instituto. No
capítulo seguinte serão abordados o comércio
eletrônico bem como o contrato de transporte aéreo
em seus respectivos conceitos e legislações frente ao
Direito do Consumidor. Uma vez compreendidos os
institutos conexos, o direito de arrependimento será
retomado e analisado em profundidade desde sua
natureza jurídica até sua finalidade. Por fim, no
derradeiro capítulo será traçado o confronto do direito
de arrependimento em face das contratações online
de bilhetes aéreos. Neste sentido serão abordados o
projeto de Lei nº 281/12 do Senado e da Resolução nº
400/2016 da Anac bem como o entendimento
doutrinário e jurisprudencial acerca da aplicação do
direito de arrependimento às compras de passagens
aéreas pela internet.
Para o desenvolvimento deste artigo optou-se
pela pesquisa bibliográfica e pelo método dedutivo. O
método dedutivo foi desenvolvido a partir da
construção de bases conceituais - ou premissas -
obtidas pela consulta a doutrina e a legislação e
posterior reflexão pela construção de linhas de
raciocínio – ou conclusões - amparadas pela doutrina,
produções acadêmicas e entendimentos
jurisprudenciais. Ademais, foi desenvolvido raciocínio
próprio a partir da interpretação crítica do material
levantado em busca da construção de nova
perspetiva acerca do tema.
1. A origem do direito de arrependimento
Uma das estratégias para compreender os
fundamentos de determinado instituto - um dos
objetivos desta pesquisa - se dá por meio da
interpretação histórica a partir da qual se pode
alcançar a mens legislatoris. (GOMIDE, 2014, p. 47).
Como este trabalho estudará pormenorizadamente os
fundamentos do direito de arrependimento em
capítulo específico, neste capítulo será privilegiada a
perspectiva histórica. A adoção da referida
metodologia se mostra acertada pois viabiliza a
compreensão dos fundamentos do direito de
arrependimento. Isto porque a legislação brasileira
não inaugurou esta prerrogativa consumerista, mas
inspirou-se na legislação estrangeira já existente
incorporando-a ao ordenamento jurídico pátrio com a
promulgação da Lei 8.078, de 11 de setembro de
1990, o Código de Defesa do Consumidor.
Numa perspectiva histórica mais abrangente
pode-se entender que o direito de arrependimento é
um dos resultados do dirigismo contratual.
Inicialmente prevalecia absoluta a obrigatoriedade
contratual viabilizando a segurança jurídica
necessária à concretização dos princípios do
desenvolvimento nacional e da livre concorrência.
Posteriormente, com o intervencionismo estatal na
economia, pós Segunda Guerra, a autonomia da
vontade foi relativizada. A máxima do pacta sunt
servanda permaneceu como regra, sendo afastada
somente nos casos autorizados pela lei (ATALÁ,
2006, p. 26). No âmbito do direito do consumidor o
direito de arrependimento se apresentou como um
dos institutos responsáveis pela aludida relativização.
Esta surgiu legitimada pela proteção do consumidor
cuja vulnerabilidade se acentuava diante das novas
técnicas de vendas do fornecedor, conforme
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evidenciado pela legislação dos países que
inauguraram o direito de arrependimento compilada a
seguir.
Figurando entre os países pioneiros a regular
o direito de arrependimento, a França promulgou a Lei
72-1137 em 1972. Tratando inicialmente das vendas
realizadas na residência ou local de trabalho de
pessoas naturais consumidoras, após sofrer
alteração, em 1989, passou a abranger toda venda
realizada fora do estabelecimento comercial. Atalá
Correia (2006, p. 11) explica o conteúdo da legislação
francesa:
Para que o consumidor fosse adequadamente
informado, o fornecedor passou a ser obrigado a
entregar por escrito, quer quando se dirija ao
consumidor, quer quando o consumidor solicite a sua
visita, uma série de informações, como seu nome,
endereço e descrição do produto ou serviço, bem
como uma espécie de “carta resposta” que deve ser
remetida pelo consumidor ao fornecedor por via postal
caso ele se arrependa, dentro de 7 (sete) dias
posteriores à contratação, do negócio concluído.
Já no âmbito comunitário europeu, o primeiro
texto legislativo, influenciado pela legislação francesa,
que introduziu o direito de arrependimento foi a
Diretiva 577 do Conselho da Comunidade Econômica
Européia de 20 de dezembro de 1985. A aludida
legislação dispunha que sua aplicabilidade se
estendia a contratos celebrados fora do
estabelecimento comercial destacando as hipóteses
de visita do comerciante à casa ou ao local de trabalho
do consumidor. A diretiva estendia-se ainda aos
casos em que o comerciante, em visita solicitada pelo
consumidor apresentasse bem ou serviço diverso do
solicitado. Nas hipóteses listadas a legislação
europeia obrigava o comerciante a informar por
escrito ao consumidor o direito de rescisão que lhe
assistia. Para exercer o referido direito o consumidor
deveria notificar o comerciante em sete dias contados
do recebimento da informação de seu direito de
arrependimento. do contrato enviando uma
notificação no prazo de sete dias.
A normativa europeia partia do mesmo
conceito da lei francesa, qual seja, a venda realizada
fora do estabelecimento, para sugerir que os demais
estados da União Européia adotassem normas
obrigando o fornecedor a informar ao consumidor e
facultar-lhe o arrependimento contratual. (CORREIA,
2006, p. 12)
Acredita-se que o Parlamento Europeu
buscou tutelar principalmente os consumidores nas
vendas realizadas “door-to-door”, ou seja, aquelas
vendas em que o comerciante surpreendia o
consumidor em sua casa ou local de trabalho.
(GOMIDE, 2014, p. 48).
O direito de arrependimento fixado por essa
diretiva visava tutelar a compra impulsiva, a qual era
influenciada por pressões e outros elementos que
aumentavam a vulnerabilidade dos consumidores.
Posteriormente foi agregada à legislação
europeia a Diretiva 97/7/CE do Parlamento Europeu e
do Conselho de 20 de maio de 1997. A
regulamentação se direciona desta feita às vendas à
distância abrangendo como as vendas realizadas por
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telefone, via postal e pela internet. Em seu artigo 6º, a
Diretiva previa que:
Em qualquer contrato à distância, o consumidor
disporá de um prazo de, pelo menos, sete dias úteis
para rescindir o contrato sem pagamento de
indenização e sem indicação de motivo. As únicas
despesas eventualmente a seu cargo decorrentes do
seu direito de rescisão serão as despesas diretas da
devolução do bem.
Em 11 de setembro de 1990 o legislador
brasileiro promulga o Código de Defesa do
Consumidor cujo artigo 49, inspirado pela Diretiva
Europeia de 1985, albergava o instituto do direito de
arrependimento. A influência europeia na lei brasileira
é clara tanto na adoção do mesmo prazo de sete dias
como no emprego da expressão “fora do
estabelecimento comercial”, A intenção do legislador
brasileiro assemelha-se àquela extraída do direito
europeu dadas as semelhanças das redações,
conforme segue:
Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no
prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato
de recebimento do produto ou serviço, sempre que a
contratação de fornecimento de produtos e serviços
ocorrer fora do estabelecimento comercial,
especialmente por telefone ou a domicílio.
Parágrafo único. Se o consumidor exercitar o direito
de arrependimento previsto neste artigo, os valores
eventualmente pagos, a qualquer título, durante o
prazo de reflexão, serão devolvidos, de imediato,
monetariamente atualizados. (BRASIL, 1990).
Pelo breve delineamento histórico traçado
entende-se o fundamento incial do direito de reflexão
de modo a possibilitar um estudo mais aprofundado
sobre o tema em capítulo posterior.
2. O comércio eletrônico e contrato de transporte
aéreo à luz do Código de Defesa do Consumidor
Além da compreensão do panorama histórico
do direito de arrependimento, mostra-se pertinente à
temática desta pesquisa o estudo do comércio
eletrônico e do contrato de transporte aéreo em
atenção ao objeto que pretende-se confrontar ao
direito de arrependimento: passagens aéreas
compradas pela internet. O propósito da abordagem
dos institutos é demonstrar a compatibilidade das
disposições do CDC com suas respectivas
legislações.
O e-commerce ou o comércio eletrônico
consiste no conjunto de transações de compra e
venda de mercadorias e serviços realizadas por meios
eletrônicos. Subdivide-se em duas vertentes: o
comércio próprio ou direto pelo qual se comercializam
bens intangíveis como é o caso dos softwares e o
comércio impróprio ou indireto pelo qual são
comercializados bens tangíveis como é o caso de
equipamentos de hardware (CASTRO, 2002, p. 254).
Cláudia Lima Marques (2004, p.35) pontua o
comércio eletrônico em sentido estrito e em sentido
amplo. Segundo a autora o sentido amplo abarca
contratações a distância para aquisição de produtos
ou serviços por meio eletrônico sendo que a internet
é apenas um dos meios entre outros como o telefone
e a televisão. Já em sua acepção ampla o comércio
eletrônico abrange todas as trocas informações
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visando negócios como por exemplo as propagandas
publicitárias.
A lei n.º 12.965 (BRASIL, 2014) conhecida
como a “Lei do Marco Civil da Internet” trouxe
disposições atinentes ao e-commerce para o Brasil.
Entre elas dispôs como fundamento do uso da internet
a defesa do consumidor no inciso V do art. 2º. Trouxe
ainda em seu art. 7º inciso XIII como direito dos
usuários da internet “a aplicação das normas de
proteção e defesa do consumidor nas relações de
consumo realizadas na internet”. Entretanto o aludido
diploma trata da internet de maneira geral e não se
aprofunda no ecommerce que portanto ainda não
dispõe de legislação própria. Assim, até que tal
regulamentação ocorra conjugam-se o CDC e a lei n.
12.965/14 para o tratamento do e-commerce.
Ressalte-se que pela breviedade do tratamento do
ecommerce na lei 12.965 não há nenhuma alusão ao
direito de arrependimento e portanto não há sequer a
possibilidade de conflito com o CDC neste ponto.
O contrato de transporte é “o negócio pelo
qual um sujeito se obriga, mediante remuneração, a
entregar coisa em outro local ou a percorrer um
itinerário para uma pessoa”. (VENOSA, 2013, p. 365).
Em seu art. 730, o Código Civil preceitua que “pelo
contrato de transporte alguém se obriga, mediante
retribuição, a transportar, de um lugar para outro,
pessoas ou coisas”.
O Código Civil de 2002 trouxe para o
ordenamento jurídico brasileiro normas acerca do
transporte subdividindo-as em três seções tratando
respectivamente de disposições gerais (art. 730 a
733), transporte de pessoas (art. 734 a 742) e
transporte de coisas (art. 743 a 756). Em seu artigo
732 o Código Civil (BRASIL, 2002) aduz que
aos contratos de transporte, em geral, são aplicáveis,
quando couber, desde que não contrariem as
disposições deste Código, os preceitos constantes da
legislação especial e de tratados e convenções
internacionais.
A disposição transcrita visa harmonizar as
normas do Código Civil com as legislações especiais
referentes a transportes repercutindo sobremaneira
no transporte aéreo objeto de diversos tratados
internacionais ratificados pelo Brasil. (GONÇALVES,
2017, p. 612).
Assim no que for compatível com o Código
Civil o transporte aéreo nacional regula-se pelo
Código Brasileiro de Aeronáutica (Lei nº 7.656/86). Do
mesmo modo, havendo compatibilidade, o transporte
aéreo internacional é regulado pela Convenção de
Varsóvia ratificada pelo Brasil e promulgada pelo
Decreto nº 20.704/31. Além das mencionadas
legislações o Código de Defesa do Consumidor
também rege os contratos de transporte aéreo visto
que a atividade se caracteriza como prestação de
serviços abarcada pela disposição do parágrafo 2º do
art. 3º do CDC. Neste sentido: “Quanto aos contratos
de transporte (definidos pelo art. 730 do CC), são
sempre de consumo o transporte remunerado de
pessoas ou de passageiros e suas bagagens. ”
(MARQUES, 2016, p. 63, grifo nosso).
As disposições do código civil acerca da
rescisão do contrato de transporte não podem ser
confundidas com a hipótese de direito de
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arrependimento do CDC. A gratuidade do direito de
arrependimento o diferencia essencialmente do
direito de rescisão previsto no art. 740 do Código Civil.
Neste sentindo o exercício do direito de rescisão do
diploma cível implica a “retenção de até cinco por
cento da importância a ser restituída ao passageiro, a
título de multa compensatória” em favor do
transportador (§3º, art. 740, CC). Enquanto para o
direito de arrependimento a previsão é de devolução
integral dos valores eventualmente pagos, a qualquer
título (parágrafo único, art. 49, CDC).
Assim, há compatibilidade do CDC e por
conseguinte do direito de arrependimento tanto com o
comércio eletrônico quanto com os contratos de
transporte aéreo. Isto porque o comércio eletrônico
deve seguir os preceitos da legislação consumerista
por determinação legal expressa do artigo inciso XIII
do art. 7º da Lei n.º 12.965 (BRASIL, 2014) enquanto
os contratos de transporte aéreo configuram
prestação de serviço em consonância com §2º do art.
3º do CDC (BRASIL, 1990) não se confundindo o
direito de rescisão e o direito de arrependimento.
3. O direito de arrependimento
Apresentado o comércio eletrônico e o
contrato de transporte aéreo, esse artigo terá
prosseguimento com o estudo do direito de
arrependimento. A abordagem escolhida se
sustentará pela análise da normatização brasileira
acerca do tema insculpida no art. 49 do CDC
associada às considerações doutrinarias
jurisprudências conexas.
3.1. Natureza jurídica e características
Albergado pelo CDC em seu artigo 49, é
direito que permite ao consumidor desistir de compras
efetuadas fora do estabelecimento comercial. O
arrependimento compreende todas as hipóteses em
que a lei concede a um dos contraentes a faculdade
de, em prazo determinado e sem contrapartida,
desvincular-se de um contrato através de declaração
unilateral e imotivada (ALMEIDA, C. F., 2005, p. 105).
Pelo conceito exposto o direito de arrependimento se
caracteriza por ser forma de extinção contratual,
potestativa, imotivada e gratuita.
Trata-se de forma de extinção contratual, mas
não há unanimidade quanto a sua natureza jurídica.
As classificações do instituto oscilam entre forma de
resolução contratual e forma de resilição unilateral.
Mas, predomina na doutrina a última classificação.
Neste sentido diz-se que a resolução está associada
ao inadimplemento contratual sendo portanto
incompatível com o direito de arrependimento.
(BASTOS; SILVA, 2016, p. 206).
Potestativo ao passo em que dispensa a
concordância do outro contratante, no caso em estudo
a companhia aérea. Sua “eficácia depende
exclusivamente do seu exercício por parte do
consumidor.” (MIRAGEM, 2013, p. 364). No mesmo
sentido afirma-se que “a lei confere poder ao
consumidor de influir, com sua declaração de
vontade, na situação jurídica do fornecedor, à revelia
deste último.” (BASTOS; SILVA, 2016, p. 207).
Imotivado pois o consumidor não precisa
expor as razões que o levaram a optar pela
devolução. “Cumpre destacar que o cancelamento da
compra independe de existência de vício ou qualquer
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espécie de problema com o bem.” (BESSA; MOURA,
2014, p. 214).
Por fim, gratuito pois as despesas
decorrentes de seu exercício ficam a cargo do
fornecedor ao qual incumbe devolver integralmente o
pagamento do consumidor, sem a retenção de
qualquer valor a título por exemplo de penalização.
Assim, os “encargos suportados pelo fornecedor para
fazer chegar às mãos do consumidor o produto ou
serviço contratado fora do estabelecimento comercial,
seu ressarcimento fica conta do risco negocial da
empresa”. (NERY JÚNIOR, 2011, p. 564).
3.2. Segundo o artigo 49 do CDC
Da primeira parte do art. 49 do CDC – o
consumidor pode desistir do contrato - extraímos duas
informações. Primeiro: o âmbito de aplicação da
norma se atém às relações consumeristas. À luz dos
artigos 2º e 3º do CDC “relação de consumo
pressupõe um fornecedor prestando serviços ou
fornecendo produtos para um consumidor, pessoa
natural ou jurídica, que os adquire ou os utiliza na
qualidade de destinatário final” (CORREIA, 2006, p.
16). No caso em estudo a relação entre o passageiro
e a companhia aérea amolda-se perfeitamente ao
conceito de relação consumerista. Segundo: o direito
de desistência é faculdade exclusiva do consumidor
de modo que o fornecedor não pode exercê-la.
(BASTOS; SILVA, 2016, p. 207).
O excerto “no prazo de 7 dias” traduz-se em
e um dos requisitos para o exercício do direito de
arrependimento. Atalá Correia (2006, p. 17) explica
que o legislador estipulou um prazo razoável. Não
muito longo a ponto de gerar instabilidade nas
relações jurídicas e ao mesmo tempo não muito curto
ao ponto de impossibilitar a reflexão. Ademais, não há
óbice para a ampliação do período de reflexão. Nesta
hipótese o fornecedor não poderá se retratar em
respeito ao princípio da vinculação do vendedor a
oferta albergado pelo art. 30 do CDC (BRASIL, 1990).
Em seguida, o legislador foi genérico ao traçar
a designação “produto ou serviço” sem lhe trazer
qualquer restrição. Neste sentido:
percebe-se que a lei não qualifica nem exclui
certos produtos ou serviços, ao contrário, é
genérica e a todos alcança; logo, é inviável ao
intérprete restringir onde a lei não o fez. E não o fez
porque o sistema sabe que o consumidor é vulnerável
e que o ônus da atividade lucrativa explorada no
mercado é exclusivo do fornecedor, isto é, se efetuar
fora do seu estabelecimento, está a assumir o risco
que a lei lhe atribui: o arrependimento do consumidor.
(CRUZ, 2013, p. 169, grifo nosso)
Por outro lado, asseveram Bastos e Silva
(2016, p. 227) que a aplicação irrestrita do direito de
arrependimento a certos produtos e serviços pode
fomentar o abuso de direito. Entendem que a natureza
do produto ou serviço importa para a aplicação da
norma no caso concreto. Cabendo ao intérprete,
diante da ausência de exceções legais, fazer a
distinção.
A par do entendimento de que o rol de
produtos e serviços contemplados pelo direito de
arrependimento deve ser restringido, a legislação
estrangeira tem limitado o direito de arrependimento
em razão da natureza de certos bens e serviços. À
690
guisa de exemplo a Diretiva 97/7 da CEE discrimina
como ilícita a aplicação do arrependimento para
gêneros alimentícios, bens personalizados ou
confeccionados segundo especificações do
consumidor, fornecimento de jornais e revistas,
serviços de apostas e loterias, etc.
Ainda no mesmo sentido a doutrina brasileira,
mesmo diante da ausência de restrição legal afasta a
incidência do direito nos casos em que há consumo
ou desgaste do produto. Marques (2006, p. 675)
elucida:
Se ele pretende fazer uso do seu novo direito de
arrependimento, no prazo de 7 dias, deverá cuidar
para que o bem não pereça e não sofra qualquer tipo
de desvalorização, devendo evitar usá-lo ou danificá-
lo (abrir o pacote, experimentar o shampoo, manusear
e sujar a enciclopédia etc.). Se o fizer, segundo nos
parece, poderá até desistir do vínculo obrigacional,
liberando-se das obrigações assumidas, (por ex.:
pagamento da segunda prestação, recebimento
mensal dos fascículos da enciclopédia etc.), mas
como não pode mais devolver o produto nas
condições que recebeu (volta ao status quo) terá que
ressarcir o fornecedor pela perda do produto ou pela
desvalorização que o uso causou, tudo com base no
princípio do enriquecimento ilícito.
Embora o legislador não tenha limitado o
exercício do direito de arrependimento em virtude do
objeto da contratação, limitou a incidência da norma
pelo contexto da contratação. Restringiu a aplicação
da prerrogativa para contratações fora do
estabelecimento comercial: “sempre que a como no caso do time-sharing) ou a distância e que o
contratação de fornecimento de produtos e serviços
ocorrer fora do estabelecimento comercial”. Trata-se
de outro requisito do direito de arrependimento.
A discussão acerca da acepção jurídica ou
coloquial da expressão “estabelecimento comercial”
pretendida pelo legislador desvelou inicialmente em
dissenso doutrinário. Fábio Ulhôa Coelho (2002 apud
GOMIDE, 2014, p. 147) assumia que a compra feita
pela internet não era feita fora do estabelecimento
comercial, e, portanto, não admitia o direito de
arrependimento nesta hipótese. Isto porque
compreendia que o site do fornecedor se amoldava ao
conceito jurídico de estabelecimento comercial -
conjunto de elementos e materiais e imateriais
organizados pelo empresário para o exercício de sua
atividade econômica. Posteriormente, seguindo o
entendimento majoritário, o autor passou a admitir a
aplicação do direito de arrependimento às compras
feitas pela internet.
Assim, a despeito da redação do art. 49 do
CDC não ser expressa no sentido de mencionar as
compras à distância, a jurisprudência e doutrina
admitem em peso que a aplicação do instituto abarca
esta modalidade de compras em suas várias espécies
como é o caso das compras por telefone –
mencionada a título exemplificativo no próprio artigo -
e as compras pela internet. Neste sentido:
(...) é pressuposto básico da existência deste direito a
circunstância fática da contratação ter sido feita fora
do estabelecimento comercial, tratando o legislador
de exemplificar situações como as contratações
celebradas por telefone ou a domicílio (door-to-door),
ao que hoje se pode acrescer as realizadas via
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Internet assim como as realizadas há muito tempo em
via pública, mediante abordagem direta do
consumidor. (MIRAGEM, 2013, p. 364)
O rol eminentemente exemplificativo
elencado no art. 49 em virtude da expressão
“especialmente” permite a ampliação das hipóteses
de incidência da norma. Esta ampliação tem se dado
inclusive para beneficiar consumidores cujas compras
foram efetivadas dentro do estabelecimento
comercial. Isto porque a doutrina e jurisprudência têm
admitido repetidamente que quando o fornecedor
adota estratégia de venda com vistas a
descaracterizar a compra dentro do estabelecimento
comercial, o consumidor deve ser protegido pelo
direito de arrependimento como se estivesse fora do
estabelecimento.
É o caso da contratação de time-sharing na qual o
consumidor inicialmente era convidado para uma
festa, que embora ocorrendo dentro do
estabelecimento do fornecedor, encontrava-se
descaracterizado como tal, e na qual o consumidor é
submetido ao apelo de compra por horas, mediante a
veiculação de vídeos, prospectos e outras técnicas de
abordagem pelo fornecedor, inibindo sua decisão
racional.” (MIRAGEM, 2013, p. 365)
A partir da análise dos principais elementos
trazidos pelo caput do art. 49 do CDC algumas
considerações podem ser traçadas. São duas as
principais condições para o exercício do direito de
arrependimento: que o contexto da compra seja fora
do estabelecimento comercial (de fato ou em essência
direito seja exercido dentro do prazo de 7 dias – ou
mais em caso de eventual ampliação que vincula o
fornecedor. Um terceiro requisito pode ser
acrescentado, decorrente da boa-fé: a incolumidade
do produto a ser devolvido que não pode ser violado
pelo consumidor.
Ademais, ainda que o legislador não tenha
limitado os produtos e serviços abarcados pela norma
tanto as legislações estrangeiras quanto a doutrina e
os julgados brasileiros têm relativizado a aplicação do
instituto em face das peculiaridades de determinados
produtos e serviços.
3.3. Fundamentos e finalidade
Diante da análise dos principais elementos
trazidos no bojo do art. 49 o estudo do direito de
arrependimento terá prosseguimento com a análise
de seu fundamento e finalidade.
Entende-se que a compreensão da ratio do
instituto viabiliza a justa aplicação da norma e
soluciona vários problemas jurídicos (CORREIA,
2006, p. 31). Em sentido complementar, aponta-se a
insuficiência da mera exegese gramatical e a
necessidade de aprofundamento sobre os
fundamentos da norma em função dos casos
concretos. (BASTOS; SILVA, 2016, p. 231).
Os principais fundamentos do direito de
arrependimento podem ser subdivididos em duas
categorias. De um lado os fundamentos principais que
concedem ao consumidor um prazo de reflexão para
evitar compras por impulso. De outro lado os
fundamentos acessórios que possibilitam ao
consumidor: testar pessoalmente o produto ou
serviço; comparar com outros modelos e marcas;
691
esclarecer dúvidas pessoalmente e trocar
experiências com outros consumidores. (ALMEIDA,
F. B., 2019, p. 733)
Outra classificação, seguindo os
ensinamentos do professor Luís Miranda Serrano
subdivide os fundamentos como destinados a sanar
duas categorias de déficits:
(...) déficit informacional – o primeiro é a
impossibilidade de examinar o produto com
segurança, já que o consumidor não manteve contato
físico algum no momento da contratação à distância;
déficit de reflexão – o segundo é a necessidade de
conceder prazo maior para reflexão, evitando a
tomada de decisões irrefletidas e não preparadas,
quando o fornecedor incita a realização do negócio
jurídico através de condutas ativas (“venda
agressiva”) e lhe oferece, diretamente, produtos e
serviços fora do estabelecimento comercial.
(BASTOS; SILVA, 2016, p. 210)
Em suma, independente das classificações
adotadas pela doutrina, o objetivo do instituto é a
viabilizar as condições necessárias para que o
consumidor forme uma vontade qualificada
(BASTOS; SILVA, 2016, p. 203) assegurando ao
consumidor a realização de uma compra consciente
(KLEE, 2014, p. 170). No mesmo sentido afirma-se
que “o objetivo da norma é dar ao consumidor um
certo tempo (que se presume não ter sido observado
no momento da celebração do contrato) para que
pense na aquisição e possa, se for o caso, mudar de
ideia.” (EBERLIN, 2010, p. 59). Isto é, “concede ao
consumidor o tempo necessário para um
consentimento refletido, protegendo-o contra
precipitações ou pressões psicológicas” (ALMEIDA,
C.F., 2005, p. 107).
Em outras palavras, a norma visa possibilitar
que a decisão do consumidor seja refletida e pautada
em informações corretas. Para isto o prazo de
reflexão permite que o consumidor avalie o binômio
necessidade de aquisição e possibilidade econômica
bem como as características do objeto da contratação
atenuando respectivamente o déficit de reflexivo e
informacional - em consonância com a segunda
classificação.
Frise-se que para o cabimento do
arrependimento basta a ocorrência de uma das
hipóteses listadas, não sendo necessária a presença
simultânea dos fundamentos para caracterização da
vulnerabilidade do consumidor.
4. A (in) aplicabilidade do direito de
arrependimento às compras de passagens aéreas
pela internet
A par do conceito, natureza jurídica,
características, requisitos, funcionamento
(relativizações e ampliações) e sobretudo do
fundamento e finalidade do direito de arrependimento
resta confrontá-lo ao objeto do presente estudo: a
compra de passagens aéreas pela internet. Para isso,
será tratada a normatização do tema pela ANAC com
a Resolução 400/2016 bem como a legislação em
construção pelo estudo do Projeto de Lei 281/2012.
Por fim, serão apresentadas as interpretações da
doutrina bem como da jurisprudência acerca do tema.
4.1. Projeto de Lei n. 281/2012 do Senado
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Apresentado pelo ex-senador José Sarney, o
projeto de lei nº 281 de 2012 tinha entre seus objetivos
dispor normas gerais de proteção ao consumidor no
comércio eletrônico. O projeto, que sofreu inúmeras
modificações ao longo de sua tramitação, ainda hoje
se encontra pendente de revisão pela Câmara, nos
termos do artigo 65 da Constituição Federal. Acerca
das alterações propostas interessa ao
desenvolvimento desta pesquisa as que recaem
sobre o direito de arrependimento.
Não obstante a ausência de validade
normativa do projeto analisado, seu estudo é de suma
importância visto que permite antever e compreender
a direção em que caminha o ordenamento juridico
pátrio.
A pretendida expansão do artigo 49 pela
inclusão de nada menos que nove parágrafos reflete
a clara necessidade de regulamentação do instituto.
Os aludidos parágrafos delimitam alguns pontos
relevantes como por exemplo a penalização do
fornecedor que descumprir suas obrigações no
tocante ao direito de arrependimento bem como trata
do direito de arrependimento em contratos de crédito.
Segue-se ao art. 49 o art. 49-A, cuja transcrição se
mostra oportuna:
Sem prejuízo do direito de rescisão do contrato de
transporte aéreo antes de iniciada a viagem, nos
termos do art. 740, §3º da Lei nº 10.406, de 10 de
janeiro de 2002 (Código Civil), o exercício do direito
de arrependimento do consumidor de passagens
aéreas poderá ter seu prazo diferenciado, em virtude
das peculiaridades do contrato, por norma
fundamentada das agências reguladoras.
Parágrafo único. A regulamentação prevista no caput
deverá ser realizada no prazo máximo de 180 (cento
e oitenta) dias após a entrada em vigor desta Lei.
O legislador, motivado pelas
particularidades do objeto, optou por não adentrar o
mérito do exercício do direito de arrependimento no
caso das passagens aéreas deixando tal matéria a
cargo do poder executivo. O Executivo, por sua vez,
representado pela Agência Nacional de Aviação Civil
e a despeito do projeto de lei ainda em trâmite,
regulamentou a matéria em questão expedindo a
resolução nº 400/2016 que será examinada a seguir.
4.2. Resolução n.º 400/2016 da ANAC
A Resolução n.º 400 expedida pela Agência
Nacional de Aviação Civil – ANAC em dezembro de
2016 e em vigor desde 14 de março de 2017 dispõe
sobre as condições gerais de transporte aéreo. Além
de tratar acerca de assuntos como o check-in,
informações sobre bagagens e assistência material, a
resolução trata da alteração e resilição do contrato de
transporte aéreo tanto por parte do transportador,
quanto por parte do passageiro. A esta pesquisa
interessa a última hipótese, mais especificamente, a
redação do art. 11 transcrita a seguir:
Art. 11. O usuário poderá desistir da passagem aérea
adquirida, sem qualquer ônus, desde que o faça no
prazo de até 24 (vinte e quatro) horas, a contar do
recebimento do seu comprovante.
Parágrafo único. A regra descrita no caput deste
artigo somente se aplica às compras feitas com
692
antecedência igual ou superior a 7 (sete) dias em
relação à data de embarque.
Questionando o tratamento do direito de
arrependimento pela norma em análise, o Tribunal de
Contas da União (TCU) em relatório de auditoria
realizada na ANAC por solicitação da Comissão de
Defesa dos Direitos do Consumidor da Câmara dos
Deputados trouxe a seguinte consideração:
18. Quanto ao amparo normativo da agência para que
as companhias aéreas possam desconsiderar o
direito de desistência previsto no Código de Defesa
do Consumidor (sete dias), no caso de compra online,
respondeu-se que nenhuma norma da ANAC
desconsidera o direito de arrependimento previsto no
Código de Defesa do Consumidor - CDC (peça 13, p.
4). Além disso a Anac destacou que o Poder Judiciário
vem firmando entendimento de que essa regra
contida no CDC não se aplica à compra de bilhetes
aéreos pela internet e que, mais recentemente, a
Resolução Anac 400/2016 assegurou garantia certa
ao consumidor de poder desistir de seu contrato, sem
qualquer ônus, no prazo de 24 horas a partir de sua
aquisição (desde que o serviço seja executado em
prazo igual ou superior a sete dias). Foi ressaltado
pela Anac ainda que essa regra valerá não só para as
compras de passagem aérea realizadas a distância
mas também para àquelas que se realizarem nas
lojas físicas das empresas. (TCU - SOLICITAÇÃO DO
CONGRESSO NACIONAL (SCN): 01274420174,
Relator: AUGUSTO SHERMAN, Data de Julgamento:
30/05/2018, Plenário).
Indaga-se acerca da validade da resolução.
Se por um lado amplia o direito de arrependimento
abrangendo compras feitas ou não fora do
estabelecimento comercial, por outro restringe o
direito de arrependimento previsto no art. 49. Isto
porque reduz o prazo de 7 dias para 24 horas além de
acrescentar como condição para o cancelamento a
antecedência de no mínimo sete dias em relação à
data de embarque.
Diante de um conflito entre regras legais e
regulamentares aquelas prevalecem (MARÇAL,
2002, p. 505). Portanto, contrapondo o Código de
Defesa do Consumidor, uma lei ordinária a Resolução
n. 400/2016, uma norma de caráter administrativo
tem-se a prevalência do primeiro em observância a
hierarquia das normas.
Ressalte-se que embora esta resolução não
tenha apresentado grandes reflexos na jurisprudência
- possivelmente em virtude de sua invalidade jurídica
para o caso de compras pela internet -, caso o PL 281
entre em vigor, passará a ter validade jurídica
respaldada pela alteração do próprio CDC.
4.3. Considerações doutrinárias e como paradigma em decisões recentes dos juizados
jurisprudenciais
A pesquisa da temática na doutrina e
jurisprudência apresentou resultados que evidenciam
argumentos contra e a favor da aplicabilidade do
arrependimento às compras de bilhetes aéreos online.
Primeiro serão apresentados argumentos que
afastam a aplicação do instituto e posteriormente
aqueles em sentido contrário.
A aplicação do direito de arrependimento
pode ser rejeitada em dois planos. Primeiro no plano
fático pela ausência dos requisitos básicos (exercício
SIMP.TCC/Sem.IC. 2019(17);687-700 CENTRO UNIVERSITÁRIO ICESP / ISSN: 2595-4210
no prazo correto e compra que se coadune ao
conceito de “fora do estabelecimento comercial”).
Segundo no plano teleológico dada a ausência de
fundamentos para a aplicação da norma. Em geral, a
doutrina e a jurisprudência se respaldam na ausência
de fundamento da segunda espécie. Partindo do
pressuposto de que o fundamento da norma se
sustenta em dois pilares (déficit informacional e déficit
de reflexão) independentes e cuja presença isolada
basta para a incidência da norma, entende-se que é
preciso a ausência simultânea para afastar o direito
de arrependimento.
Rechaçando a aplicabilidade da norma in
casu, pela ausência de déficit informacional, Gomide
(2014, p. 184) argumenta que “inexiste qualquer
elemento surpresa na compra de uma passagem
aérea”. No mesmo sentido o julgado da Segunda
Turma Recursal Cível do Tribunal de Justiça do Rio
Grande do Sul:
(...) Não tem aplicabilidade, em se tratando de compra
de passagens aéreas pela internet, o prazo de sete
dias previsto no artigo 49 do CDC, tendo em vista que
as peculiaridades do serviço, bem como o que
pode vir a oferecer ao comprador, são conhecidas
desde o momento da contratação, diferentemente
do que ocorre na compra de produto de forma não
presencial, quando então o consumidor pode, em
tese, ser surpreendido com características
diversas da pretendida (exemplo: cor, tamanho,
funcionalidades, etc). (...) (TJ-RS - Recurso Cível:
71007925548 RS, Relator: Roberto Behrensdorf
Gomes da Silva, Data de Julgamento: 26/09/2018,
Segunda Turma Recursal Cível, Data de Publicação:
Diário da Justiça do dia 28/09/2018, grifo nosso)
Em sentido complementar o julgado
da 1ª Turma Cível do Tribunal de Justiça do Distrito
Federal e Territórios
(...) o direito de arrependimento estratificado no
artigo 49 da lei de consumo, considerando-se sua
finalidade, não se coaduna com a fórmula de
aquisição de passagens áreas pela via eletrônica, à
medida que as condições do serviço aéreo, além
de consignadas na página eletrônica da
companhia aérea, são públicas e notórias, e, em
se tratando de serviço padronizado e impassível
de irradiar qualquer dúvida no momento da sua
aquisição, não se afigura consoante a destinação
do instituto (...) (TJ-DF - APC: 20120110360896 DF
0002317-28.2012.8.07.0018, Relator: TEÓFILO
CAETANO, Data de Julgamento: 02/04/2014, 1ª
Turma Cível, Data de Publicação: Publicado no DJE :
05/05/2014 . Pág.: 124, grifo nosso)
O último acórdão colacionado foi adotado
especiais do TJDFT – onde com mais frequências
causas desta natureza são julgadas em vista do
reduzido valor econômico – proferidas em sede de
julgamento nos processos 0745016-86.2018.8.07 e
0704906-11.2019.8.07.0016.
Portanto, superado o fundamento do déficit
informacional, resta, em tese, o fundamento do déficit
de reflexão. Pelo estudado o déficit de reflexão
impede que o consumidor tome uma decisão atenta e
bem pensada. Hora porque é pego de surpresa,
desprevenido, hora porque a técnica de venda
693
agressiva fragiliza o seu poder decisório. Assim,
impera ponderar se na compra de passagens aéreas
pela internet o consumidor não está em posição que
prejudica seu poder de reflexão. Importa aqui a
reflexão pautada pelo binômio possibilidade e
necessidade de consumo.
Se o elemento surpresa não existe, pois em
geral é o consumidor quem acessa a internet em
busca de passagens aéreas - valendo-se ainda de
ferramentas que o auxiliam a comparação de preços
como por exemplo o skyscanner. Por outro lado, sua
determinação pode ser prejudicada pelos meios de
persuasão adotados pelas companhias aéreas.
Dentre eles os spams, os cookies de rastreamento e
as notificações push.
O spam dentre as ferramentas listas é a mais
ultrapassada. Trata-se de e-mail não solicitado
enviado para um grande número de pessoas que em
sua forma mais usual, consiste numa mensagem com
fins publicitários. Atualmente, é mais popular o uso do
e-mail publicitário que ao contrário do spam, conta
com a anuência do usuário, o denominado “e-mail
marketing”. (BATISTA, 2010; FAUSTINO, 2019)
Os cookies de rastreamento são pequenos
arquivos que contém registros de dados de
navegação dos usuários. Estes arquivos são
encaminhados do site para o navegador aonde ficam
armazenados. Permitem administrar os espaços
publicitários e exibir anúncios de acordo com o perfil
específico de cada usuário. (BBC, 2017)
A notificação Push é uma mensagem enviada
para um aplicativo disponível em um smartphone,
tablet ou navegador e que normalmente aparece na
forma de pop-up. Para aplicativos publicitários, são
uma forma de falar diretamente com o usuário. Elas
não são pegas nos filtros de spam, ou esquecidas em
uma caixa de entrada e por isso suas taxas de cliques
podem ser duas vezes maiores do que o e-mail. Além
disso, elas também relembram o usuário de usar o
aplicativo, estando o aplicativo aberto, ou não.
(CODIFICAR, 2017)
Tais ferramentas atuam em favor do
fornecedor e incutem no consumidor a urgência de
consumir lembrando-o constantemente - inclusive
durante seu período de trabalho - do produto
consultado. A eficácia das técnicas de venda
mencionadas (típicas de vendas online) é tamanha
que inclusive vem sendo adotadas em tratativas
iniciadas dentro do estabelecimento comercial. De tal
modo que é frequente a busca pelos dados do
consumidor com vistas a dar continuidade às
investidas iniciadas presencialmente a partir do envio
de SMS, mensagens via whatsapp e e-mails - todos
na tentativa de persuadir o cliente.
Ainda, como técnica de venda, as
companhias aéreas sobem os preços das passagens
em períodos curtos pressionando o consumidor a
tomar uma decisão o quanto antes. Além dos artifícios
apontados a “facilidade de processamento da
aquisição aumenta a possibilidade de que ela seja
feita por impulso e sem qualquer reflexão”
(ANDRADE, 2004, p. 109).
Em sentido contrário, o déficit de reflexão é
rejeitado pois tem-se que o consumidor está mais
seguro e sofrendo menos pressão quando compra
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pela internet se comparado a compra no balcão de
uma agência de turismo em contato direto com o
vendedor. (GOMIDE, 2014, p. 184).
Rejeita-se ainda a compra por impulso, e,
portanto, o déficit de reflexão sob o argumento de que
a compra de uma passagem aérea implica
“planejamento do consumidor, predisposição para
viajar, além de minuciosa análise dos dados do vôo”
(TJ-RS - Recurso Cível: 71007925548 RS, Relator:
Roberto Behrensdorf Gomes da Silva, Data de
Julgamento: 26/09/2018, Segunda Turma Recursal
Cível, Data de Publicação: Diário da Justiça do dia
28/09/2018).
A inaplicabilidade do direito de
arrependimento é mais frequente nos julgados
quando a companhia aérea comercializa tarifas
promocionais que impossibilitam o exercício do direito
de arrependimento. Nestes casos, se por um lado
entende-se abusiva a retenção integral do valor das
passagens, admite-se a retenção de determinados
percentuais. Isto porque o consumidor devidamente
informado das cláusulas contratuais quando da
contratação não poderá se valer do direito de
arrependimento, ainda que dentro do prazo de sete
dias, em observância ao princípio do pacta sunt
servanda. Conforme ilustra o excerto do julgado a
seguir:
(...) Na compra de passagem aérea, cabe ao
consumidor escolher o perfil de tarifa que pretende
contratar, anuindo com as suas cláusulas. A previsão
expressa de taxa de retenção na hipótese de
pedido de reembolso vincula o contratante em
respeito ao pacta sunt servanda. 3. O transporte
aéreo está regido por normas específicas do setor,
editadas pela Agência Nacional de Aviação Civil -
ANAC. 4. O arrependimento pessoal quanto ao perfil
de tarifa contratado não é suficiente para alterar o
contrato e substituí-lo por um perfil mais favorável ao
consumidor, sem ônus, por inexistir abusividade da
cláusula penal constante no ajuste anuído livremente
pelo próprio passageiro. (Acórdão n.1124869,
07298188820178070001, Relator: DIAULAS COSTA
RIBEIRO 8ª Turma Cível, Data de Julgamento:
19/09/2018, Publicado no DJE: 24/09/2018. Pág.:
Sem Página Cadastrada, grifo nosso)
Este tipo de cláusula não é
considerada abusiva em virtude da contrapartida em
benefício do consumidor. Se de um lado ele abdica do
seu direito de arrependimento, e, portanto, do
ressarcimento integral da tarifa, por outro ganha um
benefício financeiro traduzido na tarifa reduzida.
Entretanto, essa dinâmica é perigosa, pois dá ensejo
a práticas comerciais duvidosas como é o caso da
colocação de preços fictícios no mercado que dão a
falsa impressão de economia ao consumidor às
custas do seu direito de arrependimento. Afinal
compra-se buscando o melhor preço e não a
possibilidade de se arrepender.
Ainda no esteio do aspecto da gratuidade do
direito de arrependimento, relativizada por certas
cláusulas contratuais conforme o último julgado
colacionado, Gomide (2014, p 183) assume que a
restituição integral dos valores pagos pelo consumidor
torna a aplicação do direito de arrependimento injusta
no caso da compra de passagens pela internet.
694
Propõe que em substituição ao direito de
arrependimento o consumidor seja amparado pelo
direito de resilição mediante pagamento de multa. Ou
seja, propõe um modelo em que o consumidor possa
desistir da contratação, mas sem reembolso integral.
Alude ainda aos prejuízos enfrentados pelas
companhias aéreas no caso de cancelamentos
efetuados poucas horas antes do embarque
inviabilizando a recolocação dos bilhetes a venda.
Embora válido, especialmente no tocante a
cancelamentos em cima da hora, o argumento
levantado não merece prosperar integralmente. Isto
porque tende a desonerar o empresário do risco da
atividade econômica imputando-o ao consumidor, o
que não pode ser admitido em vista da vulnerabilidade
deste. Miragem (2013, p. 367) assevera que ao optar
pela venda pela internet o fornecedor usufrui das
vantagens a ela inerentes, mas também deve
responder pelo ônus dela decorrente.
Santolim (2012, p. 78) repele
arrependimento nas compras de passagens aéreas
em virtude do impacto econômico negativo sobre a
coletividade de consumidores ao afirmar que “a
amplitude desnecessária do ‘direito
arrependimento’ importará em custo de transação
adicional, que, fatalmente, será suportado por todos
os consumidores, mesmo aqueles que não o
exercerem.”
Apresentados os argumentos que repudiam a
aplicação do direito de arrependimento a esta espécie
contratual bem como os contra-argumentos
respectivos, por fim serão contempladas as
considerações da corrente favorável à aplicação do
direito de arrependimento.
A corrente defensora da aplicação do direito
de arrependimento ao caso em análise é majoritária
nos tribunais brasileiros. Entretanto, não são
propostas grandes reflexões acerca do tema, isto
porque os julgados atem-se, no mais das vezes, a
uma análise puramente fática. Isto é, verificam se no
caso concreto foram atendidos os critérios de compra
fora do estabelecimento e de manifestação de
desistência dentro do prazo legal. Se por um lado
pode ser vista como uma corrente legalista atenta a
interpretação literal do texto da lei, por outro, pode ser
entendida como uma corrente garantista que não
priva o consumidor de um direito evitando a
interpretação da norma em seu prejuízo.
Pelo exposto, questiona-se: os requisitos
listados acima bastam para a incidência da norma?
Importa analisar o telos legal com vistas a
fundamentar a aplicabilidade da norma, tal qual
fundamenta-se a sua inaplicabilidade?
É de suma importância a análise do objetivo
da norma para sua aplicação, especialmente em
virtude da mutabilidade de sua interpretação de
acordo tempo e lugar de incidência. Se o objetivo
geral das normas albergadas pelo direito do
consumidor é a proteção do consumidor, distinguem-
se as normas por seu objetivo específico. Para a
norma em análise – o direito de arrependimento - o
objetivo específico pode ser compreendido como
viabilizar o consumo racional. Na atualidade, este
objetivo apresenta ainda mais robustez em virtude de
sua estreita conexão com os mecanismos de
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prevenção de superendividamento do consumidor,
conforme explanado a seguir.
O superendividamento trata-se de um cenário
em que o devedor se encontra em insolvência, isto é,
impossibilitado de pagar suas dívidas (LIMA, 2006, p.
208). Esse fenômeno pode ser dividido em
superendividamento ativo e passivo. Passivo quando
ocorre em função de fatores alheios a vontade do
devedor como o caso de divórcio, doença e
desemprego. Ativo quando o próprio devedor se
coloca em situação de insolvência pelo consumo
inconsequente. Neste último caso, o consumo
irrefletido, impulsivo e sem planejamento pode ser
evitado ou reduzido pelo direito de arrependimento.
Neste sentido, figura o direito de arrependimento
como uma das medidas preventivas frente ao
superendividamento dos consumidores na União
europeia com vistas a proteção do consentimento do
consumidor sob a denominação “consentimento
o refletido” (LIMA, 2006, p. 221).
O incentivo ao consumo por meio das
propagandas que vendem produtos e serviços como
sinônimo de felicidade e sucesso associado à
de disponibilização irresponsável de crédito pelas
instituições financeiras são elementos que contribuem
sobremaneira para o agravamento do
superendividamento na sociedade. Em contrapartida,
nada mais justo que ao consumidor seja concedido
um recurso que viabilize atenuar o impacto dessas
circunstancias. Assim, justifica-se a aplicação do
direito de arrependimento à compra de passagens
aéreas – produto integrante do “pacote da felicidade”
– como meio de defesa do consumidor possibilitando
a este a compra refletida e evitando o risco de
superendividamento. Não se trata da vitimização do
consumidor tão pouco do afastamento de sua
responsabilidade. Trata-se da defesa do consumidor
em cenário que acentua sua vulnerabilidade.
Reduzir o âmbito de aplicação do direito de
arrependimento quando em verdade este deveria ser
ampliado – inclusive para compras feitas dentro do
estabelecimento comercial – representa flagrante
retrocesso social. Mitigar a aplicação de uma norma
cuja interpretação contemporânea viabiliza a
prevenção do superendividamento vai de encontro ao
objetivo básico do direito do consumidor
especialmente num cenário em que o
superendividamento ainda não tem amparo legal.
“Não se pode buscar o fim social da lei –
abranger hipóteses de compra e vendas
contemporâneas - em prejuízo do consumidor, o que
viola a própria concepção da Lei 8.078/1990 como
norma protecionista e com fundamento
constitucional.” (TARTUCE; MONTEIRO, 2015, p.
330)
Por todo o exposto, se refutar o direito de
arrependimento às passagens compradas pela
internet por sua incompatibilidade com o déficit
informacional é aceitável, rejeitá-lo pelo déficit de
reflexão sob o pretexto de que não se viaja sem
planejamento é ignorar o contexto contemporâneo de
vendas. Este contexto permeado de técnicas de
vendas agressivas, pelo incentivo ao consumo e pela
facilidade de acesso ao crédito fragiliza a capacidade
de reflexão do consumidor de modo que a supressão
695
ou redução da garantia consumerista não se mostra
razoável.
Considerações finais
A análise das leis de comércio eletrônico e
dos contratos de transporte revelou a compatibilidade
destes institutos com as normas do direito
consumerista, bem como a compatibilidade com o
direito de arrependimento.
Por sua vez, o estudo do direito de
arrependimento possibilitou a compreensão de sua
origem histórica, seu conceito, dinâmica e sobretudo
fundamento e finalidade. Demonstrou-se que a norma
consumerista tem a finalidade de possibilitar o
consentimento refletido ao consumidor.
Demonstrou-se que o campo de incidência do
direito de arrependimento abrange situações em que
prevalece o déficit de reflexão ou o déficit
informacional. Caracterizando-se o déficit de reflexão
quando o consumidor não consegue analisar a real
necessidade e possibilidade econômica de consumo
em virtude do contexto de venda. E o déficit
informacional quando há discrepância sobre a
percepção do produto/serviço no momento da compra
e no momento do recebimento.
A partir da análise doutrinária e Por fim, constatou-se que a importância do
jurisprudencial do tema observou-se que, ainda que
majoritário o entendimento da incidência do direito de
arrependimento no caso de compras de passagens
aéreas pela internet, não há unanimidade no judiciário
brasileiro. De modo que o consumidor está sujeito à
insegurança jurídica.
Observou-se que caminhando em sentido
oposto ao Judiciário, o legislador e Administração
Pública tendem a reprimir a garantia consumerista. O
legislador ao dar azo à redução da garantia pela
inserção do art. 49-A no CDC pelo qual incumbe a
agência reguladora de definir os termos do
arrependimento para passagens aéreas. E a
Administração Pública ao expedir resolução que, não
obstante sua ineficácia em observância a prevalência
do CDC na hierarquia normativa, reduz e condiciona
o prazo de reflexão.
Pela contraposição dos argumentos
apresentados e debatidos nesta pesquisa associada
a força do preceito constitucional de proteção do
consumidor constata-se a importância da
preservação e ampliação do instituto do direito de
arrependimento.
Quanto aos argumentos que contestam a
aplicabilidade do direito de arrependimento, embora
válidos até certo ponto, não são o suficiente para
afastá-lo. Primeiro porque refutam com propriedade
apenas um dos fundamentos para a incidência da
norma: o déficit informacional, mas não déficit de
reflexão. Além disso, os prejuízos enfrentados pelas
companhias aéreas devido ao exercício do direito do
consumidor fazem parte do risco da atividade
econômica, não podendo prevalecer sobre o interesse
do consumidor que é sabidamente vulnerável. Por fim,
embora seja justa sua relativização em algumas
hipóteses, em observância ao princípio da boa-fé –
como é o caso do cancelamento da passagem poucas
horas antes do voo -, tal medida é de exceção. Em
geral, deve prevalecer o direito de arrependimento.
Isto porque na compra de passagens aéreas, embora
não caiba o argumento de déficit informacional, o
potencial do déficit de reflexão é significativo devido à
diversidade e força dos mecanismos de persuasão
empregados pelo fornecedor.
instituto do direito de arrependimento foi reforçada
pelo potencial de sua atuação como mecanismo de
prevenção ao superendividamento - identificado como
dos maiores desafios contemporâneos na seara do
direito do consumidor. Neste sentido, a elasticidade e
mutabilidade da interpretação das normas são
mecanismos preciosos dos quais os julgadores
devem se valer na defesa do consumidor em novos
contextos ainda não albergados pela legislação como
é o caso do superendividamento.
Ademais não se pode buscar o fim social da
lei em prejuízo do consumidor especialmente dado o
caráter protecionista de que é dotado o CDC em
observância ao preceito constitucional fundamental
de proteção do consumidor.
Com todo o exposto, é notória a necessidade
da aplicabilidade do direito de arrependimento à
compra de passagens aéreas pela internet.

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