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I. PRELIMINARMENTE
A. DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA.
Inicialmente vem o Impetrante, informar ao Juízo que é não exerce atividade
profissional sendo assim “do lar”, nesse sentido é uma pessoa que não possui condições de
arcar com as custas e despesas processuais, sem prejuízo de seu próprio sustento e de sua
família, pois, conforme verifica-se aos documentos anexos.
Destarte que, conforme requerido pela Impetrante a mesma tem seu direito
albergado em nossa Carta Magna em seu artigo 5º, inciso LXXIV, bem como, de forma
consoante as demais Leis Infraconstitucionais sendo o artigo 98 e seguintes da Lei nº
13.105/2015, e artigo 1º e seguintes da Lei nº 1060/1950, vejamos:
Art. 5º da CF/88: Todos são iguais perante a lei, sem
distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a
inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos
seguintes:
[...]
LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral
e gratuita aos que comprovarem insuficiência de
recursos; (grifo nosso)
C. DA COMPETÊNCIA
A Impetrante iniciou seu pleito por via administrativa junto a Impetrada na data de __ de
________ de ____, sendo assim a mesma deveria dentro do prazo legal de no maximo 60
(sessenta) dias proferir a devida decisão o que até a presente data não ocorrera, desta forma
o prazo decadência se iniciou na referida data de __ de _______ de ____ tendo como fim a
data de ___ de ______ de _____.
Nesse sentido, vejamos o entendimento do Egrégio Tribunal Regional Federal da 4ª
Região:
DIREITO ADMINISTRATIVO. DIREITO
PROCESSUAL. PROCESSO ADMINISTRATIVO
FISCAL. PRAZO PARA DECISÃO
ADMINISTRATIVA. MANDADO DE
SEGURANÇA. DECADÊNCIA. INOCORRÊNCIA.
1. Cuidando-se de impetração contra ato omissivo da
autoridade administrativa, consistente na ausência de
decisão administrativa a ser prolatada em processo
administrativo, a lesão se perpetua ao longo do tempo,
donde surge a ação de direito material a ser veiculada
por meio da ação processual ora intentada - o mandado
de segurança. Não se trata de violação perpetrada uma
única vez, decorrente de comportamento omissivo,
cujos efeitos se projetam no tempo, hipótese onde se
poderia cogitar da decadência diante da inércia da parte
impetrante. Trata-se, diversamente, de dever de decidir
em prazo razoável que é descumprido a todo momento
após o transcurso deste prazo, pois o direito titularizado
pelo impetrante é a cada dia novamente insatisfeito pela
omissão da autoridade administrativa. Com efeito, o
direito a receber decisão administrativa é, ultrapassado
o prazo razoável, diuturnamente violado.
(...)
(TRF-4, Rel. ROGER RAUPP RIOS, APELAÇÃO EM
MANDADO DE SEGURANÇA Nº
2004.72.00.014968-8/SC, 1ª Turma, Diário Eletrônico
de acórdão no dia 15/7/2008) (grifo nosso).
Assim, diante do presente caso, há flagrante ilegalidade por omissão da impetrada, uma vez
que já se passaram mais de ___ (________) dias do protocolo administrativo, sendo isso
merecedor de agasalho na via mandamental.
b. Da Razoável Duração do Processo.
Art. 48. A Administração tem o dever de explicitamente emitir decisão nos processos
administrativos e sobre solicitações ou reclamações, em matéria de sua competência.
(grifo nosso)
Art. 50. Os atos administrativos deverão ser motivados, com indicação dos fatos e dos
fundamentos jurídicos, quando:
[...]
§ 1º A motivação deve ser explícita, clara e congruente, podendo consistir em declaração
de concordância com fundamentos de anteriores pareceres, informações, decisões ou
propostas, que, neste caso, serão parte integrante do ato. (grifo nosso).
Cabe ressaltar que o prazo de 45 (quarenta e cinco) dias mencionado pelo INSS quando do
requerimento administrativo de benefícios trata-se, na verdade, do prazo para implantação
do benefício, após o deferimento, nos termos do art. 41-A, § 5º da Lei 8.213/91.
Art. 41-A, § 5º O primeiro pagamento do benefício será efetuado até quarenta e cinco
dias após a data da apresentação, pelo segurado, da documentação necessária a sua
concessão.
Vossa Excelência, segundo o artigo 300 do Código de Processo Civil, e artigo 7, III, da
Lei 12.016/09, a tutela de urgência será concedida sempre que houver elementos capazes de
evidenciar a probabilidade do direito e o perigo de dano ou risco ao resultado útil do
processo.
Ademais, está prevista no parágrafo segundo do mesmo códex processualista a
possibilidade de sua concessão por meio liminar, antes mesmo da citação da parte adversa,
de modo a garantir a sua efetividade.
A probabilidade do direito (fumus boni iuris) é demonstrada pelos documentos acostados,
que garantem o próprio direito perseguido, pois expõe a demora no julgamento e a ausência
de manifestação do INSS acerca do mérito.
O perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo (periculum in mora) é imanente aos
processos deste gênero, porquanto o benefício possui caráter veementemente alimentar e a
Impetrante restou incapacitada para sua atividade laboral, excluída, ademais, do sistema
previdenciário, e, por conseguinte, da proteção social.
Ademais, no caso em comento pode ser perfeitamente aplicada a tutela de evidência, com
supedâneo no artigo 311, II e IV, do Código de Processo Civil, pois os documentos, por si
sós, atestam a viabilidade da pretensão autoral:
Art. 311. A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de
perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando:
I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório
da parte;
II - as alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver
tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante;
III - se tratar de pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do
contrato de depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto
custodiado, sob cominação de multa;
IV - a petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos
constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida
razoável. grifou-se
Por medidas de justiça social, a morosidade do processo não pode ser imputada ao
jurisdicionado, que não enseja o acionamento do judiciário por mera liberalidade. A
provocação desta via dá-se por razões de indiferença da Autarquia Ré com os direitos da
segurada, devendo possuir a seu favor uma tutela célere e eficiente.
Por conseguinte, requer a este insigne juízo a concessão da tutela de urgência ou evidência,
por ambas estarem caracterizadas, em caráter liminar, inaudita altera parte, com vistas a
guarnecer os direitos mais altíssimos da vivência humana.
i. Do Entendimento Jurisprudencial.
c. A citação da Autoridade coatora, qual seja, o Gerente do INSS de ________ - ___, para
querendo no prazo legal, prestar as informações que entender pertinentes, e especialmente
no que tange ao mérito do pedido, sob pena de multa diária (astreintes) de R$ _________
(________) reais, sempre que descumprir a medida;
d. A antecipação dos efeitos da sentença, pela concessão da tutela de urgência ou evidência
em caráter liminar, determinando-se à Autarquia que implante o benefício imediatamente,
nos termos do artigo 300 e seguintes do Código de Processo Civil, c/c artigo 7º, III, da Lei
nº 12.016/09, sob pena de arcar com a multa diária (astreintes) de R$ _________
(________), caso haja o descumprimento da medida.
e. A procedência do pedido, impondo ao INSS a concessão do benefício de auxílio-
doença, devendo os pagamentos retroagirem à DER, devidamente corrigidos e acrescidos
de multa e juros moratórios;
f. Seja intimado o ilustre representante do Ministério Público Federal para acompanhar o
feito, adotando as medidas de urgência cabíveis;
Protesta pela prova do alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em
especial pelos documentos já juntados a esta exordial e por outros que porventura Vossa
Excelência ache necessários ao deslinde do presente feito.
Por derradeiro, requer sejam julgados totalmente procedentes os pedidos constantes da
presente exordial.
V. DO VALOR DA CAUSA
Nesses termos,
Pede deferimento.
Local e Data.
(assinatura eletrônica)
ADVOGADO
OAB/__ Nº ______