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Dos
Dos Contratos
Contratos Administrativos
Administrativos na
na Nova
Nova Lei
Lei
de
de Licitações
Licitações
Apresentação
Neste sétimo volume trataremos da extinção dos contratos, demonstrando, entre
outros, que o novo marco legal não cuidou apenas de alterar a nomeclatura trazida no artigo
68 da Lei nº 8666/1993 cuja parte inicial preceitua “consituem motivo para a rescisão do
contrato:(...)”.
Ainda que a extinção decorrente de descumprimentos seja medida grave, in casu ela
não pode ser considerada um “tipo de sanção”, isso porque o legislador estabelece
taxativamente um rol de sanções administrativas, no qual não inclui a extinção contratual.
Além disso, o papel do fiscal e do gestor de contratos não se esvai com o fim do
contrato como demonstramos no item 1.4.
Com este sétimo volume, esperamos abordar, mais uma vez, de forma leve e didática,
tema de grande relevância para atuação prática dos responsáveis pelo acompanhamento da
fase de execução dos contratos.
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Da Extinção
dos Contratos
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De notar-se que as regras de extinção dos contratos foram ampliadas para além da simples
rescisão trazida pela quase finda Lei nº 8.666/1993, afinal a doutrina já anunciava que a
rescisão era apenas uma das hipóteses de extinção dos contratos, os quais podem exaurir-se2:
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Por outro lado, a relação contratual pode ser abalada em razão de sua inexecução
total ou parcial, causada por circunstâncias supervenientes à celebração do contrato,
o que ensejará a extinção do contrato, sendo necessária a motivação formal e
respeito ao contraditório e à ampla defesa, além da indicação de modo expresso das
consequências jurídicas e administrativas, nos trmos do art. 21 do
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Decreto-Lei nº 4.657, de 4 de setembro de 1942.
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Vale relembrar, que nos termos do art. 106 da nova lei de licitações e contratos o contrato
pode ser extinto sem ônus para o contratante, antes do prazo nele fixado, quando este não dispuser
de créditos orçamentários para sua continuidade ou quando entender que o contrato não mais
lhe oferece vantagem. Nesta hipótese, a extinção ocorrerá na próxima data de aniversário do
contrato, desde que haja a notificação do contratado pelo contratante nesse sentido com pelo
menos 2 (dois) meses de antecedência desse dia.
O contrato pode ser extinto antes de cumpridas as obrigações nele estipuladas, ou antes do
prazo nele fixado, por algum dos motivos previstos no artigo 137 da Lei nº 14.133/21, bem como
amigavelmente, sempre assegurados ao contratado o exercício do direito ao contraditório e á
ampla defesa. Nesta hipótese, aplicam-se também os artigos 138 e 139 da mesma Lei, como
veremos adiante.
A nova lei lista, nos incisos do artigo 137, nove situações causadoras da extinção do
contratos, as quais, didaticamente, pode ser divididas em extinção por ato ao fato imputado ao
contratado, extinção por inviabilidade material, alheios à vontade do particular e extinção
por razões de interesse público, vejamos:
Extinção por ato ao fato imputado ao contratado, presentes nos incisos I, II, III,
IV e IX a seguir transcritos:
Art. 137. Constituirão motivos para extinção do contrato, a qual deverá ser
formalmente motivada nos autos do processo, assegurados o contraditório e
a ampla defesa, as seguintes situações:
I – não cumprimento ou cumprimento irregular de normas editalícias ou de
cláusulas contratuais, de especificações, de projetos ou de prazos;
II – desatendimento das determinações regulares emitidas pela autoridade
designada para acompanhar e fiscalizar sua execução ou por autoridade
superior;
III – alteração social ou modificação da finalidade ou da estrutura da
empresa que restrinja sua capacidade de concluir o contrato;
IV – decretação de falência ou de insolvência civil, dissolução da sociedade
ou falecimento do contratado;
IX – não cumprimento das obrigações relativas à reserva de cargos prevista
em lei, bem como em outras normas específicas, para pessoa com
deficiência, para reabilitado da Previdência Social ou para aprendiz.
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Ficarão a cargo de regulamento os critérios para verificação da ocorrência dos motivos acima
mencionados, estabelece o legislador.
Além das hipóteses acima previstas, o novo marco legal contempla hipóteses em que a
extinção do contrato será provocada pelo contratado, motivada por atos da própria
Administração quando der ensejo a:
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V – não liberação pela Administração, nos prazos contratuais, de área, local ou objeto, para
execução de obra, serviço ou fornecimento, e de fontes de materiais naturais especificadas
no projeto, inclusive devido a atraso ou descumprimento das obrigações atribuídas pelo
contrato à Administração relacionadas a desapropriação, a desocupação de áreas públicas
ou a licenciamento ambiental.
Vale pontuar que o rol acima não é taxativo, considerando a possibilidade de o contratado se
deparar com impedimentos outros, que não lhe sejam imputáveis, não havendo que se falar em
sua vinculação permanente à obrigação impossível de ser cumprida por circunstâncias alheias à
sua própria vontade.
As hipóteses de extinção indicadas nos itens II, III e IV acima observarão as seguintes
disposições:
Quanto ao atraso no pagamento por prazo superior a 2 (dois) meses, disciplinado pelo item IV
do artigo 137, a Instrução Normativa Seges/ME nº 77, de 4 de novembro de 2022, que dispõe
sobre a
observância da ordem cronológica de pagamento das obrigações relativas ao fornecimento de
bens,
locações, prestação de serviços e realização de obras, no âmbito da Administração Pública federal
direta, autárquica e fundacional, assim tratou do tema:
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contratada. Sua indicação deve ser feita por escrito, antes do início da prestação dos serviços.
No instrumento de indicação deve constar, expressamente, os poderes e deveres relativos à
contratação. Ele é o contato imediato da fiscalização do contrato com a empresa, podendo a
Administração rejeitá-lo desde que justificadamente, devendo a empresa designar outro para o
exercício da atividade9.
É importante a realização de reuniões periódicas com o preposto do contrato, de modo a garantir
a qualidade da execução e os resultados previstos para a prestação dos serviços. Além disso, é
salutar que os agentes e empregados públicos evitem ordens diretas aos empregados da
I – devolução da garantia;
II – pagamentos devidos pela execução do contrato até a data de extinção;
III – pagamento do custo da desmobilização.
Fique atento!
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Fique atento!
O TCU já decidiu:
Para que a defesa, necessária em processos de rescisão contratual
unilateral, possa ser plenamente exercida, há necessidade de que o ato
da Administração potencialmente lesivo a direitos do contratado seja
adequadamente motivado e que seja observado o direito ao
contraditório”.
Além disso, o termo de rescisão, sempre que possível, será precedido de:
Ainda nos termos do artigo 131, da Lei 14.133/2021, “a extinção do contrato não configura
óbice para o reconhecimento do desequilíbrio econômico-financeiro, hipótese em que
será concedida indenização por meio de termo indenizatório”9.
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LEGISLAÇÃO APLICADA
Capítulo VIII - Das hipóteses de extinção dos contratos desmobilizações e mobilizações e outras previstas;
(artigos IV - atraso superior a 2 (dois) meses, contado da emissão
137 a 139) da nota fiscal, dos pagamentos ou de parcelas de
CAPÍTULO VIII pagamentos
DAS HIPÓTESES DE EXTINÇÃO DOS CONTRATOS devidos pela Administração por despesas de obras,
Art. 137. Constituirão motivos para extinção do contrato, serviços ou
a qual deverá ser formalmente motivada nos autos do fornecimentos;
processo, V - não liberação pela Administração, nos prazos
assegurados o contraditório e a ampla defesa, as contratuais, de área, local ou objeto, para execução de
seguintes obra,
situações: serviço ou fornecimento, e de fontes de materiais
I - não cumprimento ou cumprimento irregular de naturais
normas editalícias ou de cláusulas contratuais, de especificadas no projeto, inclusive devido a atraso ou
especificações, descumprimento das obrigações atribuídas pelo
de projetos ou de prazos; contrato à
II - desatendimento das determinações regulares Administração relacionadas a desapropriação, a
emitidas pela autoridade designada para acompanhar e desocupação de
fiscalizar áreas públicas ou a licenciamento ambiental.
sua execução ou por autoridade superior; § 3º As hipóteses de extinção a que se referem os incisos
III - alteração social ou modificação da finalidade ou da II, III e IV do § 2º deste artigo observarão as seguintes
estrutura da empresa que restrinja sua capacidade de disposições:
concluir o I - não serão admitidas em caso de calamidade pública,
contrato; de grave perturbação da ordem interna ou de guerra,
IV - decretação de falência ou de insolvência civil, bem como
dissolução da sociedade ou falecimento do contratado; quando decorrerem de ato ou fato que o contratado
V - caso fortuito ou força maior, regularmente tenha
comprovados, impeditivos da execução do contrato; praticado, do qual tenha participado ou para o qual tenha
VI - atraso na obtenção da licença ambiental, ou contribuído;
impossibilidade de obtê-la, ou alteração substancial do II - assegurarão ao contratado o direito de optar pela
anteprojeto que dela resultar, ainda que obtida no prazo suspensão do cumprimento das obrigações assumidas
previsto; até a
VII - atraso na liberação das áreas sujeitas a normalização da situação, admitido o restabelecimento
desapropriação, a desocupação ou a servidão do
administrativa, ou equilíbrio econômico-financeiro do contrato, na forma
impossibilidade de liberação dessas áreas; da alínea
VIII - razões de interesse público, justificadas pela “d” do inciso II do caput do art. 124 desta Lei.
autoridade máxima do órgão ou da entidade contratante; § 4º Os emitentes das garantias previstas no art. 96
IX - não cumprimento das obrigações relativas à reserva desta
de cargos prevista em lei, bem como em outras normas Lei deverão ser notificados pelo contratante quanto ao
específicas, para pessoa com deficiência, para reabilitado início de
da processo administrativo para apuração de
Previdência Social ou para aprendiz. descumprimento de
§ 1º Regulamento poderá especificar procedimentos e cláusulas contratuais.
critérios para verificação da ocorrência dos motivos Art. 138. A extinção do contrato poderá ser:
previstos no I - determinada por ato unilateral e escrito da
caput deste artigo. Administração, exceto no caso de descumprimento
§ 2º O contratado terá direito à extinção do contrato nas decorrente de
seguintes hipóteses: sua própria conduta;
I - supressão, por parte da Administração, de obras, II - consensual, por acordo entre as partes, por
serviços ou compras que acarrete modificação do valor conciliação, por mediação ou por comitê de resolução de
inicial do disputas, desde que haja interesse da Administração;
contrato além do limite permitido no art. 125 desta Lei; III - determinada por decisão arbitral, em decorrência de
II - suspensão de execução do contrato, por ordem cláusula compromissória ou compromisso arbitral, ou
escrita da Administração, por prazo superior a 3 (três) por decisão
meses; judicial.
III - repetidas suspensões que totalizem 90 (noventa) § 1º A extinção determinada por ato unilateral da
dias Administração e a extinção consensual deverão ser
úteis, independentemente do pagamento obrigatório de precedidas de
indenização pelas sucessivas e contratualmente autorização escrita e fundamentada da autoridade
imprevistas competente e
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