Da Doao com Encargo

Marina Pereira de Moura Funcionria Pblica. Inserido em 12/1/2009 Parte integrante da Edio no 505 Cdigo da publicao: 1970

1. DO CONCEITO DE DOAO

O artigo 538 do Cdigo Civil preceitua, in verbis: considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra.

Analisando o referido dispositivo, j possvel notar, conforme muito bem observa Fbio Ulhoa, uma impreciso legal (contrato em que (...) transfere do seu patrimnio grifo nosso) porque a doao, de per si, no transfere o domnio da coisa; sim, a tradio que o faz. Para ele, o texto do Cdigo Civil d a entender que a doao um contrato real, quando, na realidade, consensual (vide classificao do contrato de doao a seguir). Sugere o referido autor, ento, que o contrato de doao o negcio bilateral em que um sujeito se obriga graciosamente a transferir o domnio do bem 1 .

De igual forma, pondera o professor Slvio Venosa: apesar de a lei expressar que o contrato de doao transfere o patrimnio, no existe exceo ao sistema geral, consoante o qual a transcrio imobiliria e a tradio so os meios de aquisio de propriedade2 .

2. DOS ELEMENTOS:

So imprescindveis para a composio do contrato de doao a presena de certos elementos, quais sejam: o animus donandi, a transferncia de propriedade do bem em favor do donatrio e a aceitao deste.

O primeiro diz respeito vontade de doar; a inteno do doador de diminuir o seu patrimnio em favor do donatrio. Deve haver a vontade de transferir o domnio da coisa, sob pena de ser caracterizado contrato diverso da doao (comodato, p.ex.).

importante destacar que, a inteno de doar e a motivao do doador so absolutamente distintas. Esta irrelevante para o mundo jurdico. Se o motivo ensejador da doao foi unicamente beneficiar a outra parte ou satisfazer vontade pessoal (vaidade, receber honrarias, alcanar prestgio), isso indiferente. Ainda que o doador obtenha proveito indireto do contrato no estaria descaracterizada a liberalidade3. Agostinho Alvim, em obra sobre doao, de semelhante forma, explica que o motivo no levado em considerao como elemento contratual no nosso ordenamento jurdico. E vai mais alm: chega a afirmar que existem casos em que a doao fruto de uma obrigao moral do doador (p.ex. doar um bem a um parente enfermo e necessitado), e que, se neste caso fosse levado em considerao o motivo determinante da doao, esta perderia o carter de liberalidade por ter sido um ato quase fora (as circunstncias obrigaram); mas tal no ocorre. 4

O segundo elemento corresponde ao objeto da doao: a transferncia de propriedade, de domnio do bem do doador para o donatrio.

O terceiro, conforme mencionado, tambm indispensvel para a concretizao do contrato; enquanto o donatrio no exteriorizar o seu interesse pelo bem, no se completar a doao. A aceitao pode ser de trs modalidades: expressa (manifestao escrita ou verbal do donatrio), tcita (manifestao indireta atravs de atos compatveis com a aceitao) e presumida (se o doador determinar um prazo para o donatrio se manifestar e este silencia, presume-se aceita a doao; exceto se se tratar de doao com encargo art. 539, CC).

3. DAS CARACTERSTICAS

As principais caractersticas apontadas pela doutrina so: a gratuidade, a unilateralidade, a consensualidade e a solenidade. Acrescemos, ainda, a interpretao restritiva do instrumento contratual, prevista no artigo 114 do Cdigo Civil.

Contratos gratuitos so aqueles que proporcionam vantagem econmica apenas para uma das partes; a outra a nica sobre a qual vai haver diminuio patrimonial.

A doao unilateral porque somente um dos contratantes possui obrigao perante o outro: o doador obrigado a entregar o bem ao donatrio. O donatrio, a princpio, no possui obrigaes perante o doador.

Cabe aqui fazer a necessria distino entre o negcio jurdico unilateral e contrato unilateral. Aquele, consoante Ulhoa 5, sequer contrato, tendo em vista que se refere declarao de vontade de somente um dos contratantes (p. ex., o testamento). J o contrato unilateral, ao contrrio, refere-se obrigao imposta a somente um dos contraentes; contudo, neste, existe convergncia de duas vontades (doador e donatrio) ningum obrigado a diminuir o seu patrimnio em detrimento do de outrem; assim como a aceitao da doao facultativa.

A doao contrato consensual porque se perfaz com o simples assentimento das partes; a tradio da coisa somente tem a funo de transferir a propriedade do bem.

E , em algumas hipteses, contrato solene, porque, nas doaes de bens imveis ou que no sejam bens de pequeno valor (art. 541, pargrafo nico, CC) dependem de forma escrita. Quando abrangncia conceitual de bem de pequeno valor, Ulhoa afirma que ser determinada em relao ao patrimnio do doador, ou seja, no um conceito objetivo, mas sim, varivel, relativo.

Quanto interpretao do contrato de doao, dispe o artigo supracitado: os negcios jurdicos benficos (...) interpretam-se restritivamente (destaque nosso). Logo, no ser aplicada interpretao extensiva ou qualquer outra que prejudique o doador, tendo em vista que ele praticou um ato para, unicamente, beneficiar o outro contratante em detrimento do seu patrimnio.

4. DA DOAO ONEROSA (donatione sub modo)

PAGA O CHURRASCO CARA!!

CC-2002 - Art. 562. A doao onerosa pode ser revogada por inexecuo do encargo, se o donatrio incorrer em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador poder notificar judicialmente o donatrio, assinandolhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida. (grifo do jundi!!)

O Cdigo Civil, assim como a doutrina, adota certas expresses que demonstram existir algumas formas de doao. So elas: doao pura e simples, em contemplao de merecimento, remuneratria, condicional, meritria, conjuntiva, gravada, dentre outras.

onerosa

ou

Por ser o objeto de estudo da presente monografia, ater-nos-emos anlise da doao com encargo (ou

onerosa, ou gravada).

4.1. CONCEITO:

doao onerosa o negcio jurdico no qual, o donatrio, para ter direito ao

bem doado, deve cumprir a contraprestao imposta pelo doador. No basta, simplesmente, aquele aceitar a doao (acordo de vontades); ele deve cumprir o encargo contratual. Neste sentido, prev o artigo 553 do diploma civil: o donatrio obrigado a cumprir os encargos da doao (...).

Consoante Agostinho Alvim, a doao com encargo a obrigao imposta ao gratificado6 , e cita, ainda, Emlio Betti, o qual conceitua: a macha de onerosidade na atribuio gratuita 7.

4.2. CLASSIFICAO

Surgem vrias correntes, com opinies bastante distintas, quando o tema a caracterizao da monografia.

doao onerosa. Prender-nos-emos a analisar apenas algumas

delas, tendo em vista a grandiosidade da questo e o imperativo de brevidade desta

Fbio Ulhoa, ao analisar o contrato em epgrafe, classificou-o como bilateral dspar, ou seja, um negcio jurdico de obrigaes mtuas e desproporcionais, contrapondo-o, portanto, aos contratos bilaterais sinalagmticos (obrigaes proporcionais para ambos os contraentes). Para ele, o encargo descaracteriza a unilateralidade (obrigao para uma das partes). De igual modo, pondera que a liberalidade (doao strictu sensu) fica limitada ao que exceder o valor do bem (conforme a inteligncia do art. 540 do CC)8 .

O doutrinador Slvio Venosa observa que, no contrato em epgrafe, no h nus, contudo, se o interesse exclusivamente do donatrio ou se o doador se limita a dar conselho,

sugesto ou exortao ao donatrio. Por exemplo: a doao de um terreno em que se exige do donatrio a construo de uma casa para ele e sua famlia morarem (do donatrio). Portanto, neste caso, no estaria caracterizada a simples9 .

doao onerosa, e sim, a pura e

Para Agostinho Alvim, ainda que presente o encargo no contrato de doao, ele no retira deste o carter de liberalidade 10.

Concordamos com este ltimo ilustre autor, no sentido que a doao com encargo , sim, contrato gratuito. Entretanto, necessrio observar at que ponto o modo se tornaria to excessivo que desconfiguraria a gratuidade e passaria a ser um pagamento (contrato oneroso).

4.3. ELEMENTOS ESPECFICOS

No contrato de

doao onerosa, aparece uma figura importantssima para a sua

caracterizao, que o prprio encargo ou modo.

Existe uma grande divergncia doutrinria em definir o encargo: se possui carter de obrigao ou se seria, somente, uma prestao sem peculiaridades obrigacionais. Em linhas gerais, podemos dizer que o estudo est, grosso modo, dividido em duas correntes:

Para a primeira, por ser o encargo imposto ao donatrio uma obrigao, a

doao

onerosa no seria unilateral, e sim, bilateral (obrigaes para as duas partes), ainda
que essas obrigaes sejam extremamente descomedidas, desproporcionais.

J a segunda pondera que o encargo nada tem a ver com uma contraprestao prpria do vnculo obrigacional, sendo uma contrapartida para o recebimento do bem.

Vinculamo-nos a ambas as teorias, no seguinte aspecto: se o encargo for de valor absolutamente inferior ao do bem doado, estaria desconfigurada a onerosidade da prestao do donatrio. Entretanto, em caso oposto, ou seja, se o modo tem valor relativamente alto ou at superior ao do bem doado, a sim estaria caracterizada uma obrigao do donatrio, ainda que ele se beneficiasse com o encargo, podendo, inclusive, chegar a uma descaracterizao da doao (no caso de prestao de valor superior ao do bem doado).

Outro elemento especfico da

doao onerosa

a necessidade de dolo do

donatrio para o inadimplemento do encargo. o que se infere do artigo 392 do CC: nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea (...). (grifo nosso)

4.4. ENCARGO X LIMITAO DE PODER DE DISPOR

No contrato de doao, possvel que o doador imponha certas clusulas restritivas ao donatrio. Entretanto, mister se faz o esclarecimento sobre a diferena entre tais clusulas e o encargo.

O encargo ou modo a prestao imposta ao contratante que ir usufruir da liberalidade feita pelo outro contraente. Pontes de Miranda ensina que o modus ou encargo uma categoria jurdica autnoma, distinta das condies resolutivas ou suspensivas. Representa um vnculo a cargo do onerado, uma manifestao de vontade adjunta. Nele, incidem as regras jurdicas gerais sobre a capacidade, a forma e a validade dos negcios jurdicos11 .

J com relao s clusulas limitativas do poder de dispor (inalienabilidade, impenhorabilidade, incomunicabilidade), tem-se entendido que correspondem a figuras de natureza jurdica distinta do encargo, tendo em vista que uma restrio que favorece o donatrio (no caso da doao). Neste mesmo sentido, Pontes de Miranda explica que no h modo se o interesse no cumprimento exclusivamente do donatrio12 .

De igual modo, Agostinho Alvim esclarece que tais clusulas no se consideram encargos, pois no so impostas em benefcio do doador, nem de terceiro, nem da coletividade, sendo

estas as trs hipteses da lei (art. 553, CC) em que h obrigatoriedade de cumprimento. Por esse motivo, explica ainda que as doaes com clusulas restritivas so consideradas puras, para os efeitos da decorrentes. Ainda que se considere a inalienabilidade e suas variaes como nus real, ainda assim no estamos diante de uma obrigao 13.

BIBLIOGRAFIA ALVIM, Agostinho. Da doao. So Paulo: Saraiva, 1972. BETTI, Emlio. Teoria Geral do Negcio jurdico. Coimbra: Coimbra Editora, 1969. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. So Paulo: Saraiva, 1993. GOMES, Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense. MIRANDA, Pontes de Miranda. Tratado de Direito Privado. Tomo 5. Rio de Janeiro: Borsoi, 1955. _______. Tratado de Direito Privado. Tomo 46. Rio de Janeiro: Borsoi, 1955. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Contratos em espcie. Vol. 3. So Paulo: Atlas, 2005. 5a edio. 1 Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2005, pg. 221. 2 Venosa, Silvio de Salvo. Direito Civil Contratos em espcie. Vol. 3. So Paulo: Atlas, 2005, 5a edio, pg. 124. 3 Borda, Guillermo. Manual de Contratos. 14a edio. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1989 citado por Venosa, Silvio de Salvo. Op. cit. Pg. 125. 4 Alvim, Agostinho. Da doao. So Paulo: Saraiva. 1972, pgs. 8 e ss. 5 Coelho, Fbio Ulhoa. Op. cit., pgs. 40 e 41. 6 Alvim, Agostinho. Op. cit., pg. 232. 7 Betti, Emlio. Teoria Geral do Negcio jurdico. Coimbra: Coimbra Editora, 1969. 8 Coelho. Fbio Ulhoa. Op.cit., pgs. 224 e 225. 9 Venosa, Slvio de Salvo. Op. cit., pg. 133.

10 Alvim, Agostinho. Op. cit., pg. 236. 11 Miranda, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo 5. Rio de Janeiro: Borsoi, 1955, pg. 217. 12 Miranda, Pontes de Miranda. Op. cit. Tomo 46, pg. 206. 13 Alvim, Agostinho. Op. cit., pgs. 223 e ss.