DIREITO COMPARADO

Direito Estadunidense

1. Descoberta do Direito Estadunidense

1.1. Período colonial (1607-1776)

- Calvin's case (1608): extensão do birthright aos cidadãos ingleses

nascidos nas colônias.

- Instabilidade na aplicação do Common Law Inglês

Direito Estadunidense

1. Descoberta do Direito Estadunidense

1.2. Independência política e formação do direito interno (1776 até os

tempos atuais)

- República

- Federação

- Constituição escrita e Amendments

a) The U.S. Constitution: redação/aprovação (1787) e ratificação (1788).
b) The first amendments wave: doze foram apresentadas em 1789, com
aprovação de dez, e, posteriormente, ratificação em 1791 do que se
concebeu como “The U.S. Bill of Rights”.
c) Atualmente, a Constituição dos Estados Unidos da América do Norte
conta com vinte e sete amendements.
2. Estrutura política do Estado

Texto constitucional vigente:

- Preâmbulo: “the Blessings of Liberty”

- Há órgãos e poderes federais a conviver, harmonicamente,

com órgãos e poderes estaduais em cada um dos 50
estados.

- Separação de poderes em nível federal:

a) Executivo: Presidente dos Estados Unidos da América
b) Legislativo (sistema bicameral): Senado (Senate) e
Câmara dos Representantes (House of Representatives)
c) Judicial: estrutura complexa e completa.
 Common law

3. Organização Judicial Federal básica

 Common law

3.1. Como se identifica a questão federal?

 Common law

4. Fontes do Direito

4.1. Fontes primárias:

4.1.a. Lei (statutory law)
4.1.b. Jurisprudência (case law)

4.2. Fontes secundárias:

4.2.a. Doutrina (Doctrine)
4.2.b. Restatements of the Law

7
4. Fontes do Direito

Características:

a) Questão federativa: a importância histórica do

constitucionalismo estadunidense, em que há o fortalecimento do
sentimento de respeito à lei como medida de garantia das
liberdades. Portanto, lei e jurisprudência são, ambas, fundamentais
para revelação do direito legal.

b) Questão hierárquica:
b.1. A lei prevalece sobre a jurisprudência
b.2. O direito federal prevalece sobre os direitos estaduais
8
4. Fontes do Direito

Características:

c) Ordenação das fontes primárias:

1º nível: Constituição Federal e jurisprudência da U.S.
Supreme Court
2º nível: Leis federais infraconstitucionais e a jurisprudência
vinculativa sobre estas normas jurídicas.
3º nível: Constituições estaduais e jurisprudência dos
supremos tribunais estaduais de competência constitucional.
4º nível: Leis estaduais infraconstitucionais e a
jurisprudência vinculativa sobre estas normas jurídicas.
9
5º nível: jurisprudência estadual autónoma em relação à
legislação.
 Common law

4. Fontes do Direito

4.1.a. Lei (statutory law)

- A importância da Constituição:
i. A questão da interpretação da Constituição: "due process of
law" e "equal protection”;
ii. Checks and balance system no âmbito da separação de
poderes.
iii. Controlo de constitucionalidade: Marbury vs. Madison
(1803).

- Competência legislativa: à luz da 10ª emenda, compete ao poder

legislativo federal legislar sobre as matérias reservadas na
10
Constituição; o que não for de "reserva federal" deve ser legislado
pelos estados.
 Common law

4. Fontes do Direito

4.1.a. Lei (statutory law)

- Competência legislativa:
i. à luz da 10ª emenda, compete ao poder legislativo federal
legislar sobre as matérias reservadas na Constituição (p.ex.
tributos e afins, cunhagem de moedas, controle das forças
armadas, relações internacionais, nacionalidade/cidadania,
relações – comerciais- entre os estados da federação, etc.);
ii. o que não for de "reserva federal" deve ser legislado pelos
estados.
iii. Congresso e Câmaras Parlamentares
iv. Delegated legislation, em nível federal (legislativo e executivo;
11
e judicial, como, por exemplo, o Federal Rule of Civil
Procedure)
 Common law

4. Fontes do Direito

4.1.a. Lei (statutory law)

- Interpretação judicial da lei

Tendencialmente voltada à literalidade, com as seguintes ressalvas:
i. Admite-se maior flexibilidade na interpretação da Constituição
Federal, a incluir a autorização para uso de elementos
teleológicos e sistemáticos;
ii. Em comparação entre as leis federais e as estaduais, sente-se
maior flexibilidade naqueles que nestas;
iii. Há respeito a dois princípios: na concepção da stare decisis faz-
se referência aos elementos de relevância tanto da lei como dos
precedentes jurisprudenciais; e, os tribunais somente se
12
pronunciam sobre a inconstitucionalidade de leis que foram
anteriormente interpretadas e aplicadas por um tribunal.
 Common law
4. Fontes do Direito

4.1.b. Jurisprudência (case law)

- Valor do precedente:
i. É fonte de direito para formação do stare decisis;
ii. Os tribunais inferiores vinculam-se às decisões dos tribunais
superiores, baseando-se no princípio de que “os casos semelhantes
devem ter julgamentos iguais”;
iii. Estas regras se aplicam aos tribunais federais e estaduais;
iv. Admite-se o overruling;
v. Rule x policy: “enquanto em Inglaterra os precedentes se aplicam
por força de regra vinculativa (rule), nos EUA não há mais do que
uma política do precedente (policy), uma vez que se admite a
hipótese do tribunal deixar de aplicar um precedente na convicção
que o tribunal superior também não o faria.
vi. A descoberta e a evolução do precedente são muito semelhantes às
13
do direito inglês, alterando-se, apenas, a expressão ratio decidendi
para holding of the case.
 Common law

4. Fontes do Direito

4.2.a. Doutrina
- A doutrina, diferentemente do sistema inglês, tem importância e
complexidade na descoberta do direito aplicável.

- Apresentação da doutrina:

14
 Common law

4. Fontes do Direito

4.2.b. Restatements of the law

- Típica do sistema estadunidense.

- A partir da década de1930, o American Law Institute convida
diversos especialista para investigar e publicar o common law em
áreas onde o case law é mais denso.
- Apesar da aparência de código, os Restatements baseiam-se
fundamentalmente na jurisprudência (case law estadual), mas são
fontes secundárias de natureza doutrinária.

15