A FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO DO DANO MORAL

(Artigo elaborado em fevereiro/2004 e revisado em outubro/2006)

Euler Paulo de Moura Jansen* SUMRIO: INTRODUO 1 CONCEITOS INTRODUTRIOS. 1.1 Dano moral. 1.2 Dano moral indireto. 1.3 Desnecessidade de demonstrao. 1.4 Efetividade ou pequeno melindre a indstria do dano moral. 1.5 Indenizao: o pretium dolores efeito compensatrio. 1.6 O esquecido efeito preventivo. 1.7 O efeito punitivo da indenizao. a) Teoria do desestmulo. b) Crticas e suas avaliao. 2 FIXAO DO VALOR DA INDENIZAO. 2.1 Estgios de fixao e sistemas de aferio. 2.2 Modelos aplicados no Brasil. 2.3 Projeto de Lei 7.224/2002: um horizonte. 2.4 Elementos para anlise. a) Intensidade do dano. b) Repercusso da ofensa. c) Grau de culpa (latu sensu ) do ofensor. d) Posio scioeconmica do ofendido. e) Retratao ou tentativa do ofensor para minimizar o dano. f) Situao econmica do ofensor. g) Aplicao de pena ou desestmulo. 3 FORMA DE APRECIAO NA DECISO JUDICIAL. 4 CONCLUSES 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS INTRODUO O tema Dano Moral h muito vem sendo objeto das mais controvertidas discusses. J passamos por questionamentos sobre sua existncia genrica, sobre sua autonomia em relao ao dano material, sobre a necessidade de provar-se o dano moral, a legitimao ativa para requerer a sua indenizao e a possibilidade das pessoas jurdicas sofrerem-no, entre outros questionamentos. H, entretanto, um senso comum: a fixao do valor da indenizao por dano moral se constitui num problema no qual devemos nos debruar, porquanto indubitavelmente inestimveis os bens morais objetos da anlise. Os legisladores e julgadores vm utilizando vrios parmetros de fixao da indenizao por dano moral, sendo certo que os pontos de vista divergem, como no poderia deixar de ser, dada a contundente subjetividade do instituto. O ponto pacfico apenas estar tal valor atrelado ao proporcional e razovel arbtrio dos juzes. Ser, entretanto, que h prudncia deixar sem escalas ou, ao menos, elementos positivamente delineados para a sua quantificao? Esse o ponto principal deste breve estudo, mas, para isso, precisamos trazer algumas noes do instituto do dano moral, seus problemas e os patamares trilhados, e o rduo caminho que a fixao da indenizao trilhou no mundo e no nosso pas. Em seguida, alm de
* Juiz de Direito em Bayeux/PB, Professor de Direito Processual Penal e Tcnica de elaborao de Decises Cveis da ESMA-PB, Professor dos Mdulos de Princpios do Processo Penal e Sentena Criminal da FESMIPPB, Especialista, lato sensu, em Direito Processual Civil pela PUC-RS e em Gesto Jurisdicional de Meios e de Fins pela UNIP-PB.

averiguar quais poderiam ser os elementos que compem o dano moral e a forma da sua anlise na sentena cvel. Por fim, faremos uma concluso crtica do passado, do presente e do futuro da fixao do quantum compensatrio do dano moral. 1 CONCEITOS INTRODUTRIOS Para mergulhar no tema central deste estudo, a quantificao do dano moral, so necessrias algumas noes preliminares, que permitiro ligeira intimidade com o instituto do Dano Moral - to debatido nestes ltimos trinta anos e, desde o advento da Constituio Federal de 1988, to colocado em prtica nas cortes ptrias. Ousamos at dizer que foi tal instituto jurdico o que mais acentuadamente se difundiu desde o nascimento dessa Carta Magna. 1.1 Dano moral Incontveis so as noes e definies de dano moral que permeiam a doutrina jurdica. H algum tempo, contentavam-se os autores com uma definio genrica, simples negao do patrimnio fsico, econmico ou patrimonial da pessoa. Dentre essas, podemos citar:
dano moral aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim, a coletividade, sofre no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos1; O dano moral vem a ser a leso de interesse no patrimonial de pessoa fsica ou jurdica2.

Outros, de forma mais corajosa e expositiva, chegam a dizer quais os patrimnios morais que podem ser objeto do dano moral:
dano moral todo prejuzo ao patrimnio ideal da pessoa, insuscetvel de avaliao econmica, e seu elemento caracterstico a dor, fsica ou moral, propriamente dita, sendo, pois, exemplos, "as ofensas honra, ao decoro, paz interior de cada qual, (...), integridade corporal"3; o dano moral aquele que afeta a paz interior de uma pessoa, atingindo-lhe o sentimento, o decoro, o ego, a honra, enfim, tudo o que no tem valor econmico, mas que lhe causa dor e sofrimento. , pois, a dor fsica e/ou psicolgica sentida pelo indivduo4.

A conceituao que realmente nos satisfez e pela quantidade de vezes que citada em artigos e doutrinas parece tender unanimidade a de CARLOS ALBERTO BITTAR:
Danos morais so leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas. Contrapem-se aos danos denominados materiais, que so prejuzos suportados no mbito patrimonial do lesado5.

LIMONGI FRANA, Rubens. Reparao do dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, a. 77, v. 631, p. 31, mai. 1988. 2 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1993. p.66. 3 SILVA, Wilson Melo da. O Dano Moral e a sua Reparao. 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 01-02 4 NUNES, Luiz Antnio Rizzato; CALDEIRA, Mirella DAngelo. O dano moral e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 1 5 BITTAR, Carlos Alberto. Danos morais: critrios para a sua fixao. Boletim IOB no 15/93, repertrio de jurisprudncia.

Assim, observa-se que o dano moral aquele que deriva de qualquer sensao psquica desagradvel experimentada pela pessoa, ainda que derive de dor fsica. 1.2 Dano moral indireto O conceito de dano moral indireto bastante simples: o dano moral que deriva de um dano patrimonial. Ou seja, o ato lesivo no atinge diretamente o bem moral do lesado, atinge bem patrimonial seu e, de forma mediata, algum bem moral atingido.
Leso a um interesse tendente satisfao ou ao gozo de bens jurdicos patrimoniais que produz menoscabo de um bem extrapatrimonial, ou melhor, provoca prejuzo a qualquer interesse no patrimonial, devido a ofensa a um bem patrimonial da vtima 6.

1.3 Desnecessidade de demonstrao O dano moral, a rigor, no existe no plano material. Assim, como se constatar a sua ocorrncia? Veja-se que no basta a afirmao da vtima de ter sido violada moralmente, atingida em bens como honra, imagem, bom nome, tradio, personalidade, entre outros. Deve ser possvel da anlise do fato efetivamente ocorrido, ou comprovado, se presuma a ocorrncia de um gravame queles bens morais. 1.4 Efetividade ou pequeno melindre A indstria do dano moral Importante que se tenha em mente que existem pequenas sensaes negativas de natureza moral que no chegam a se constituir dano moral. necessrio que haja alguma relevncia nela. Veja-se, a respeito, a opinio de Clvis Bevilqua: Se o interesse moral justifica a ao para defend-lo ou restaur-lo, claro que tal interesse indenizvel7. O dano moral deve ser efetivo e claro, no podendo ser considerado como tal uma pequena contrariedade qual estamos todos sujeitos no dia-a-dia das grandes cidades, como uma pequena coliso de automveis que no gerou qualquer ferimento ou dor fsica.
De sorte que o mero incmodo, o enfado e desconforto de algumas circunstncias que o homem mdio tem de suportar em razo do cotidiano no servem para a concesso de indenizaes, ainda que o ofendido seja algum em que a suscetibilidade aflore com facilidade8.

Tambm, devem ser olhados com acuidade alguns danos em que o prprio pseudolesado se coloca na situao de risco, pois, por exemplo, muitas vezes, o pagamento de uma conta posterior data de vencimento enseja o recebimento de uma carta de cobrana quando da adimplncia, embora a epstola fora expedida em perodo no qual ainda havia o dbito ou momentos plausveis aps. Muito se questiona hoje sobre o que se denomina Indstria dos Danos Morais, quando pequenas desventuras do cotidiano ensejam nos melindrosos detentores daquela objetividade psquica quase-lesada a esperana de se locupletar, sendo indenizado por
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DINIZ, Maria Helena. Dano moral indireto. Dicionrio Jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998. BEVILQUA, Clovis. Cdigo Civil, I, p. 256 apud SANTINI, Jos Raffaelli. A reparao autnoma do dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, a. 86, v. 739, p. 156-67, mai. 1997. STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil : responsabilidade civil e a sua interpretao doutrinria e jurisprudencial. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2001. p. 1381.

danos morais que na realidade no ocorreram. Ainda, integram esse prfido instituto os que maliciosamente, em legtimo abuso de direito, se colocam em situao de risco e de criao ou majorao daquele dano moral. 1.5 Indenizao: o preo da dor efeito compensatrio A sria dificuldade, impossibilidade para alguns, da estipulao de um pretium doloris era o maior entrave para o reconhecimento do dano moral, h algum tempo. Genericamente, no equivocado o termo indenizao por dano moral, mas a mesma sorte no existe para a reparao do dano moral. A palavra reparao est mais vinculada ao pleno retorno do bem atingido ao status quo ante o que no ocorre com o dano moral. Note-se que o vocbulo compensao do dano moral deixa clara a idia que o dano sempre existir, pois pertence ao passado e esse no pode ser apagado, entretanto permite-se ao lesado experimentar sensaes positivas, como as diversas espcies de conforto, viagens, livros, atendimento psiquitrico ou psicolgico, ou, at mesmo, algum tempo ausente do trabalho para fazer uma higiene mental sem que o seu patrimnio responda por isso ou sejam prejudicadas as obrigaes assumidas. Compreenda-se: no a inteno avaliar a dor ou, pior, pagar um preo pela dor de um pai que experimentou a tristeza de ver seu filho partir para a eternidade por conta de algum que dirigia seu automvel de forma imprudente. Isso , sem dvida, uma idia repugnante. To somente o escopo da compensao tentar fazer que aquela pobre alma tenha outras alegrias, ausentar-se do trabalho para viajar, visitar parentes distantes, adquirir bens de consumo que proporcionem pequenos prazeres, como ouvir uma msica de um cantor querido com tranqilidade. O dinheiro, metal que alguns por despeito chama de vil, permite, em ltima anlise, a gerao de tais contentamentos.
A reparao do dano moral no visa reparar no sentido literal a dor, pois esta no tem preo. Como ressaltou Giorgi, a dor, a alegria, a vida, a liberdade, a honra, ou a beleza so de valor inestimveis. Isso no impede, porm, que seja aquilatado um valor compensatrio, que amenize aquele dano moral a que So Joo apstolo chamava de danos da alma9.

Atentando que o objeto dessas breves reflexes a prolao de sentena que observe as informaes ora transferidas, salientamos que o pagamento deve ser feito de uma nica vez, e no em prestaes, e em moeda corrente, no indexada pelo salrio mnimo ou outro ndice. Ainda, a correo monetria e os juros de mora devem incidir apenas a partir do momento da prolao do decisum que os fixou, pois se entende que o magistrado levou em considerao elementos atuais. Assim, no h contrariedade com a Smula 43 do Superior Tribunal de Justia, que determina como termo inicial dos consectrios da condenao a data do evento, para os casos de dvidas decorrentes de ato ilcito.
A satisfao de um dano moral deve ser paga de uma s vez, de imediato10. DANO MORAL. Fixao de indenizao com vinculao a salrio mnimo. Vedao

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SANTINI, Jos Raffaelli. A reparao autnoma do dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, a. 86, v. 739, p. 156-67, mai. 1997. p. STJ - REsp 58519 / DF 1. T. Rel. Min. Csar Asfor Rocha - J. 20/03/1995 Pub. na RSTJ 076/257 V. U.

Constitucional. Art. 7, IV, da Carta Magna 11. O valor certo fixado, na sentena exeqenda, quanto ao dano moral, tem seu termo a quo para o cmputo dos consectrios (juros e correo monetria), a partir da prolao do ttulo exeqendo (sentena) que estabeleceu aquele valor lquido - precedentes do STJ12.

1.6 O esquecido efeito preventivo A maior parte dos estudiosos do tema no se refere ao efeito preventivo ou didtico da indenizao, mas perceptvel e inteligvel com o resultado da simples existncia de indenizao do ofensor ao ofendido moralmente. Aquele, diante do desfalque econmico que sofreu, tender a tomar mais cuidados em situaes semelhantes.
O sentido didtico existente no dever de indenizar repousa, igualmente, na idia da construo do homem moral, que seja capaz de entender atravs do recurso da obrigatoriedade da reparao, a funo apaziguadora na ordem social. Afinal, seria impossvel imaginar que uma pessoa fosse continuamente obrigada a indenizar prejuzos causados a terceiros, em virtude da prtica incessante de atos ilcitos, e no adotasse posturas preventivas e responsveis no sentido de evitar a perda contnua de seus valores patrimoniais, bem como os abalos psicolgicos decorrentes desses fatos13. a causa que permite o estabelecimento de determinado quantum a necessidade e a proporcionalidade entre o mal e aquilo que pode aplac-lo, e o efeito ser a preveno, a represso e o desestmulo14 (grifo nosso).

Por no aumentar o valor da indenizao, ser um efeito sem repercusso externa s age na psique e no, obviamente, no patrimnio, do ofensor , tal efeito no quase consagrado na jurisprudncia e na doutrina, apesar de sua inarredvel importncia psicolgica e filosfica. 1.7 O efeito punitivo da indenizao O efeito punitivo da indenizao mais difundido, mas no menos questionado. A grande tendncia da atualidade de expressar no binmio compensao e punio todos os efeitos buscados com o arbitramento da indenizao por dano moral. a) Teoria do desestmulo Essa teoria, ou esse efeito, pede a insero, no total da indenizao, de quantia destinada a uma pena, uma punio para o agente, como acrscimo ao valor obtido pelo simples critrio de compensao. O valor a ser aumentado na indenizao mostra claramente o carter punitivo da sano pecuniria, visando o desestmulo do lesante reiterao de atos da mesma natureza danosa. b) Crticas e sua avaliao

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STF - RE 225488 / PR 1. T. Rel. Min. Moreira Alves - J. 11/04/2000 Pub. No DJU de 16-06-00, p. 39 V. U. STJ - REsp 146861 / MA 3. T. Rel. Min. Waldemar Zveiter - J. 18/06/1998 Pub. na RSTJ 112/184 V. U. REIS, Clayton. Os novos rumos da indenizao do dano moral. Rio de Janeiro : Forense, 2002. STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil: responsabilidade civil e a sua interpretao doutrinria e jurisprudencial. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2001. p. 1397.

A maior crtica que se faz aplicao da teoria do desestmulo que ela propiciaria um enriquecimento ilcito, vez que no haveria causa para o enriquecimento do ofendido, vez que, teoricamente, o valor arbitrado a ttulo compensatrio j amortizaria a dor moral qual fora ele submetido. No negamos ser um bom argumento, mas combatido na quase totalidade da doutrina. Perante a jurisprudncia houve uma manifestao contrria no IX Encontro de Tribunais de Alada do Brasil, realizado em 29 e 30.08.1997, em So Paulo, onde foi aprovado, em tom de prudncia para que no houvesse excessos, o entendimento que indenizao por danos morais deve dar-se carter exclusivamente compensatrio. De forma magnfica, OSNY CLARO DE OLIVEIRA JUNIOR abordou o tema:
O que salutar que se evite no mbito das indenizaes por danos morais, mormente diante da sua saudvel proliferao, o enriquecimento desmedido e desproporcional em relao s caractersticas e dimenso da leso em si mesma, (SIC) condio do lesado, mas no qualquer enriquecimento. Neste sentido, desmedido e indevido seria o acrscimo de um valor indenizatrio que levasse vtima a saltar de um patamar scio-econmico para outro mais elevado, tornando remediado quem era pobre, rico quem era apenas remediado, e milionrio, quem era apenas rico. Assim, mesmo para quem recebe um salrio mnimo mensal ou milhares deles como paga de seu trabalho, o recebimento de um real que seja, e apenas um real, importa em substancial e efetivo enriquecimento ilcito, porque o valor acresceu ao que normal e ordinariamente percebido pelo beneficiado, de modo que o que o enriquece o acrscimo em si, e no o seu montante, isoladamente15.

Alguns defendem que tambm no cabe a insero de punio no valor do dano moral, porquanto, haveria incompatibilidade com o ordenamento ptrio, pois teria feies penais e no meramente civis, e, ademais, j estaria inserido o efeito punitivo quando da simples indenizao compensatria. A utilizao de ambos os argumentos de forma simultnea , no mnimo, insensata, pois ou no se admite na legislao brasileira tal efeito ou se admite e v-se o efeito punitivo mesclado ao compensatrio, mas nunca da forma proposta. Por fim, trazem que tal efeito no teria sido autorizado pela Constituio Federal, no seu art. 5, X. Entretanto, quando se refere a segurana de o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao no prev que essa decorrncia seja exatamente a extenso do dano. Nada impede que tal decorrncia acrescente o que se acha justo como indenizao e insira o efeito punitivo ora defendido. 2 FIXAO DO VALOR DA INDENIZAO Mesmo com a inequvoca permissibilidade constitucional da indenizao por dano moral e, mesmo sabendo ser esta constituda por valores distintos que satisfazem teoria da compensao e teoria do desestmulo, ainda resta um rduo caminho pela frente. Afinal, como se faz a anlise do valor indenizatrio, quais os sistemas para sua aferio e os elementos que devem ajudar nessa dosagem?

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Danos morais: Judicirio pune adequadamente quem ofende honra alheia. Disponvel <http://conjur.uol.com.br/textos/11912/>. Acesso em: 05 out. 2003.

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2.1 Estgios de fixao e sistemas de aferio Podemos identificar a existncia de trs estgios de fixao pecuniria do dano moral, na histria do instituto: num primeiro momento, os tribunais franceses entendiam como satisfatria uma condenao apenas formal, de valor equivalente a um nico franco, do ofensor; ou seja, valorizava-se o aspecto moral da condenao, sobre qual das partes tinha razo na querela e o simples reconhecimento disto pelo Estado-juiz reanimaria o nimo do ofendido; em seguida, compreendeu-se que a indenizao no deveria ser to irrisria, mas tambm no deveria constituir-se em locupletamento sem causa por parte do lesante; em seguida, o estgio no qual nos encontramos, h a exacerbao da condenao, sobrepondo-se o carter punitivo da indenizao, como se observa nas punitive damages do direito norteamericano. A maioria dos autores no considera que o momento no Brasil j seja similar ao do punite damages dos Estados Unidos da Amrica, entretanto, atribuem a diferena apenas no aspecto da natureza, afinal, j se compreende perante o nosso direito, ademais, quando se permite ao decisum judicial a funo de criar o direito, posto que sempre de maior mutabilidade e adequao aos direitos reclamados pela sociedade do que a prprio direito positivo. Os sistemas de aferio do valor indenizatrio do dano moral para aplicao no caso concreto so apenas dois: tarifrio e aberto. No tarifrio, quantum indenizatrio se encontra predeterminado, cabendo ao magistrado apenas a verificao da existncia do dano moral e, em seguida, a obedincia aos limites fixados para cada situao. Em termos simples, h a tentativa de se estabelecer limites para cada tipo de objetividade jurdica tutelada, em termos similares ao seguinte: perda de um brao, entre esse e aquele valor; e sempre um valor fixo ou uma faixa de valores para outros danos, como: perda de um ente querido; insero de nome em rgo de restrio de crdito; etc. No segundo sistema, o aberto, atribui-se poderes ao magistrado para estabelecer o valor da indenizao, numa avaliao subjetiva e correspondente possvel satisfao da leso experimentada pelo ofendido. Esse o sistema utilizado no nosso pas. 2.2 Modelos aplicados no Brasil Mesmo sendo adotado no nosso pas o sistema aberto de aferio do valor da indenizao, muitos foram os elementos que, historicamente, incidiram sobre aquela fixao. As primeiras orientaes a respeito foram dadas pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n. 4.117, de 27.8.1962), reconhecido como nosso primeiro diploma legal a estabelecer alguns parmetros para a quantificao do dano moral, ao determinar que se fixasse a indenizao entre 5 e 100 salrios mnimos, conforme as circunstncias do ato lesivo e o grau de culpa do lesante, apesar dos dispositivos que se referiam a isso serem revogados pelo Decreto-Lei n. 236, de 28 de fevereiro de 1967. Em seguida, a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 9.2.1967) aumentou o teto das indenizaes para 200 salrios mnimos. Por muito tempo, esse critrio serviu de norte para o arbitramento das indenizaes em geral. O art. 53, em especial os incs. I e II, dessa norma tratou da questo da fixao, trazendo elementos que deveriam ser apreciados pelos magistrados e que so utilizados como parmetros da atual jurisprudncia na fixao:
I - a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e repercusso da ofensa e a posio social e poltica do ofendido;

II - A intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsvel, sua situao econmica e sua condenao anterior em ao criminal ou cvel fundada em abuso no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao.

A simples estipulao de um teto, ou mesmo de uma faixa de valor, no torna o sistema tarifrio, pois no houve a estipulao de valor por bem moral atingido. Vrias outras normas aplicveis no nosso territrio fazem meno avaliao do dano moral: a Lei de Direitos Autorais (Lei 9.610/98, art. 103) estipula o valor de 3.000 exemplares; a Lei 6.453 (dispe sobre danos nucleares, art. 9) estabelece 1.500,000 ORTN; Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei 7.565/86, art. 257) marca, em caso de morte, 3500 OTN e, em caso de extravio, 150 OTN; alm de vrios mandamentos no antigo Cdigo Civil (arts. 1.531, 1.538, 1.541, 1.547, pargrafo nico, e 1.550). O CC/2002 consagrou a indenizabilidade do ato ilcito que gera dano moral (art. 186), a proporcionalidade extenso do dano e culpa do agente (art. 944). 2.3 Projeto de Lei 7.124/2002: um horizonte O Projeto de Lei 7.124/200216 tenta definir vrios fatores que permanecem em aberto quanto indenizao por dano moral. Preocupa-se em definir dano moral, dizer quais so os bens a que ele se refere (o nome, a honra, a fama, a imagem, a intimidade, a credibilidade, a respeitabilidade, a liberdade de ao, a auto-estima e o respeito prprio), o prazo prescricional do dano, cumulao com danos materiais e necessidade de especificao pelo magistrado dos valores a serem arbitrados para cada um deles, entre outros. Na parte que toca o nosso trabalho, o referido projeto aborda dois aspectos: inicialmente, tenta estabelecer critrios para aferio da natureza do dano moral, caracterizando-o como leve, mdio e grave; da, estabelece limites que vo at R$ 20.000,00, de R$ 20.000,00 at R$ 90.000,00 e, por fim, de R$ 90.000,00 at o teto de 180.000,00.
Art. 7 - (omissis) 1 Se julgar procedente o pedido, o juiz fixar a indenizao a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes nveis: I ofensa de natureza leve: at R$ 20.000,00 (vinte mil reais); II ofensa de natureza mdia: de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) a R$ 90.000,00 (noventa mil reais); III ofensa de natureza grave: de R$ 90.000,00 (noventa mil reais) a R$ 180.000,00 (cento e oitenta mil reais).

Note-se que no se confunde esse nivelamento com o sistema tarifrio, pois no h valor para os bens morais lesados. Apenas, subjetivamente estabelecida pelo magistrado a gravidade do dano moral praticado, nos mesmos moldes, h a necessidade que ele obedea aos parmetros, ou faixa de valores, que correspondam quela gravidade do dano. No concordamos com o estabelecimento de tais patamares, pois entendemos que vo de encontro Teoria da Ilimitao da Responsabilidade e, ademais, como reza a jurisprudncia e a doutrina, cada caso um caso, devendo ser analisado individualmente, sem limites, sejam mximos ou mnimos, desde que aplicados com prudncia e razoabilidade. Ponto de fato interessante que no artigo 7, caput e 2 a 4, so estabelecidos elementos que devem ser considerados quando da fixao do valor da indenizao:
Art. 7 Ao apreciar o pedido, o juiz considerar o teor do bem jurdico tutelado, os reflexos pessoais e sociais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica,
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Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/sileg/Prop_Detalhe.asp?id=64880> Acesso em: 12 out. 2003.

assim como a extenso e durao dos efeitos da ofensa. (...) 2 Na fixao do valor da indenizao, o juiz levar em conta, ainda, a situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas, as condies em que ocorreu a ofensa ou o prejuzo moral, a intensidade do sofrimento ou humilhao, o grau de dolo ou culpa, a existncia de retratao espontnea, o esforo efetivo para minimizar a ofensa ou leso e o perdo, tcito ou expresso. 3 A capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional, da vtima ou de terceiro interessado. 4 Na reincidncia, ou diante da indiferena do ofensor, o juiz poder elevar ao triplo o valor da indenizao.

No podemos deixar de denotar a grande alegria que foi encontrar o referido projeto de lei, pois ele enumera os elementos que, h algum tempo, a doutrina e a jurisprudncia vm defendendo como elementos que o magistrado deve analisar para aferio do quantum, os quais, j adotvamos na nossa profisso. 2.4 Elementos para anlise Sem dvida, gera na sociedade uma maior segurana jurdica e facilita a funo dos magistrados se forem estabelecidos os elementos que sero analisados para a dosimetria da indenizao. Trazemos, os que devem influenciar o arbtrio judicial, desnudando as suas facetas. a) Intensidade do dano - Esse elemento obviamente, ao lado do valor do desestmulo, o que mais deve influir na dosimetria. Nele deve ser observado qual o bem moral tutelado, os reflexos pessoais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica, bem como a extenso e durao dos efeitos da ofensa. b) Repercusso da ofensa - Traz os reflexos sociais da ao, o fato de ter uma ofensa, calnia ou algo que motive uma humilhao para o ofendido, ter alcanado um maior um menor nmero de pessoas, na famlia, nas comunidades onde esse convive ou freqenta, e em que grau. c) Grau de culpa (latu sensu ) do ofensor - Esse um elemento que j faz parte da dosimetria h algum tempo, sendo aceito pela jurisprudncia, doutrina e, inclusive, abonada pela novel legislao (art. 944, pargrafo nico, CC). Devem ser observados pelo intrprete os vrios graus de querer do dano (dolo) ou os graus de culpa ( stricto sensu), grave, leve ou levssima, quando no houver a inteno de realizar o evento danoso, mas ele ocorre por negligncia, impercia ou imprudncia. d) Posio scio-econmica do ofendido - A posio social do lesado elemento que inequivocamente deve o intrprete ponderar. Isso se justifica por ter algumas pessoas maior ligao com a sociedade onde atua. Veja-se que o dano efetivado numa pessoa de destaque social, dentre os vrios nveis que esse pode espelhar, deve ser considerado mais grave que o praticado contra um desconhecido. Algumas pessoas, um padre, pastor, lderes comunitrios, vereadores, promotores e juzes so pontos de referncia para a comunidade e a leso moral desses tem uma contundncia maior. Com relao posio econmica do ofendido, sabemos ser tema polmico, mas derivado do conceito aristotlico de justia, que seria tratar igual os iguais e desigual os desiguais, na medida de suas desigualdades. Como j visto, o dinheiro na indenizao de dano moral empregado para gerar um equivalente de sensaes positivas, para reequilibrar o nvel moral do ofendido, abalado

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aps o dano. Tenha-se em mente que, se uma pessoa que ganha apenas um salrio mnimo mensalmente, obtiver uma indenizao de 200 salrios mnimos, ser o mesmo que dar para ela o produto de duzentos meses, mais de quinze anos de seu rduo trabalho, para utilizar como bem entender, seja em viagens, ou simplesmente, higiene mental. Uma pessoa que percebe mensalmente quarenta salrios mnimos obviamente mais difcil de se satisfazer, o mesmo valor de condenao no implicar para ela em mais que cinco meses afastado de suas obrigaes laborais. e) Retratao ou tentativa do ofensor de minimizar o dano - Tais elementos podem indicar um arrependimento que tornaria menos necessria ou at incua a aplicao do aspecto punitivo da indenizao por dano moral. f) Situao econmica do ofensor - Alguns falam em situao scio-politicoeconmica do ofensor, mas no vemos sustentao no argumento para mant-los. Deve, entretanto, ser considerado o grau econmico do ofensor, para . Interessante que esse elemento entra am apoio do contedo geral do carter punitivo da indenizao do dano moral, pois mesmo se forem pequenos os demais elementos, a indenizao por dano moral deve ser eficazmente sentida pelo ofensor, para que se faam presentes as funes preventiva e punitiva da infrao. Uma farmcia, mercearia ou pequeno estabelecimento comercial condenado a uma indenizao de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) levar alguns meses para se restabelecer financeiramente. Durante todos esses meses as referidas funes punitiva e preventiva se faro presentes na mente dos que o gerenciam. Entretanto, condenar um grande banco ou empresa de telecomunicaes nesse mesmo valor no servir para prevenir nem desestimular, pois sequer ser notada. g) Aplicao de pena ou desestmulo - J devidamente debatida, a aplicao da pena ou desestmulo deve sempre se fazer sentir, porm, com maior contundncia nos casos de dano morais derivados de relaes de consumo e com fora aumentada exponencialmente, em caso de reiterao da conduta lesiva. 3 FORMA DE APRECIAO NA DECISO JUDICIAL Mesmo sabendo os elementos necessrios, sabendo o que deve levar em considerao, o magistrado, por vezes, no sabe como trazer a sua anlise aos autos. Na nossa experincia como magistrado, onde sempre temos que ler sentenas de colegas em fase de execuo ou na leitura acrdos de vrios do tribunais ptrios, vimos vrias formas de fixao do dano moral. H aqueles que simplesmente dizem: verificado o dano moral, fixo em tal valor; ou, no mximo, atento aos critrios (ou elementos) x, y, x, que segundo a jurisprudncia devem influenciar no prudente arbitramento desse valor, fixo o dano moral no presente caso em tal valor. No entendemos como correta tais anlises. Fazendo uma correlao com outra importante dosimetria do sistema jurdico nacional, a dosimetria da pena pede que as circunstncias legalmente determinadas (art. 59 do Cdigo Penal), apesar da anlise subjetiva, no sejam vistas de forma lacnica o, apenas, sejam realmente trazidos os motivos de valorao do magistrado.
As circunstncias judiciais previstas no art. 59 do CP so da discricionria apreciao do magistrado, que, ao fixar a durao da pena, no est obrigado a analisar exaustivamente

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cada uma delas, bastando fixar-se nas decisivas para a dosagem no caso bem explcitas pelas instncias ordinrias17. Evidencia-se ilegalidade na dosimetria da pena quando insuficientemente fundamentada a exacerbao da pena-base pela sentena (...) sob os singelos argumentos de motivos egosticos; conduta censurvel e conseqncias de monta18.

Como exemplo, trago a seguinte fixao, uma espcie de modelo que utilizamos sempre, com as devidas alteraes caso a caso,
Para o valor da indenizao pelo dano moral devem ser analisados vrios elementos: a intensidade do dano foi pequena, afinal, a famlia do autor ficou privado de energia eltrica somente por sete horas, alm do constrangimento de ter a sua energia cortada quando da adimplncia e ainda procurar a Loja de Servio da promovida para valer-se de seus direitos; a repercusso do dano foi razovel, porquanto ficaram cientes de uma inadimplncia inexistentes alguns vizinhos do autor; a condio scio-econmica do ofendido mediana, porquanto aposentado e, de forma interessante, da prpria empresa promovida; o grau de culpa do ofensor foi levssimo, pois, pelos dados que tinha, imaginou estar agindo licitamente ao efetuar o corte; as condies financeiras do ofensor so excelentes, pois trata-se de empresa de inegvel relevncia. Levando em considerao os elementos acima e um valor de desestmulo da prtica de atos semelhantes, fixo o valor do quantum indenizatrio em R$ 2.000,00 (dois mil reais).

Os Princpios da Ampla Defesa e do Contraditrio demandam exatamente uma anlise ligeiramente mais acurada, como essa, para que possam as partes exercer os seus direitos a recursos, j cientes qual ponto ou pontos no foram bem apreciados pelo magistrado e que levou a uma maior ou menor valorao. Trata-se, obviamente, de uma sugesto de anlise, sem imposio, mas que cremos trazer segurana e, talvez, conformao s partes envolvidas, que tm uma perfeita noo dos elementos que foram utilizados na dosagem do valor da condenao por dano moral. 4 CONCLUSES O dano moral real e se deduz de qualquer sofrimento ou desconforto moral relevantes, que atinja a pessoa natural ou jurdica, por conta da conduta de um agente. Ele tambm indenizvel e, apesar do dinheiro no apagar ou pagar a dor, proporciona ao lesado experimentar sensaes construtivas, positivas e at mesmo prazerosas, diametralmente opostas s que constituram o dano moral, na tentativa de re-equilibrar o seu estado moral. Essa indenizao deve ser paga em moeda corrente e de uma nica vez, com os consectrios da condenao incidentes apenas a partir da data do decisum condenatrio. A condenao em dano moral visa a trs efeitos: o compensatrio, obtido com o valor que se entende justo simples compensao do dano moral, nos termos citados supra; o preventivo, atuante no ntimo psicolgico do agente, que se educa a no mais repetir os atos da mesma natureza lesiva; e o punitivo ou de desestmulo, correlato ao instituto norteamericano punitive demages, que se constitui em verdadeira penalidade pecuniria para inibir novos atos danosos pelo agente. Os mtodos de fixao do valor indenizatrio podem ser dois, o aberto e o fechado. Neste ltimo, tambm chamado de tarifrio, o juiz est a atrelado a valores legais ou faixas de valores definidas para o bem moral atingido. No primeiro, deriva do prprio arbtrio do magistrado tal fixao, desde que permeado de razoabilidade e prudncia.
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STF RT 641/397-8. STJ EERESP 124077/TO 5 T. Rel. Min. Gilson Dipp DJ 21/10/2002, pg. 0381 j. 10.09.2002.

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Na legislao e jurisprudncia ptria fervilham as orientaes aos magistrados para fixao e at encontra-se em tramitao um projeto de lei que define elementos explcitos para a referida dosimetria, que, sejamos justos, parecem extrados com apurada coerncia da moderna jurisprudncia e doutrina. So eles: intensidade do dano (envolvendo a anlise do bem moral tutelado, os reflexos pessoais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica, bem como a extenso e durao dos efeitos da ofensa); a repercusso social da ofensa; o grau de culpa do ofensor; a posio scio-econmica do ofendido; a retratao espontnea do ofensor ou a sua tentativa para minorar o dano moral; a situao econmica do ofensor; e, por fim, a aplicao de um valor a ttulo de desestmulo. O Princpio da Necessidade de Fundamentao das Decises Judiciais, ao lado dos Princpios da Ampla Defesa e do Contraditrio pedem seja tais elementos que nortearam a deciso judicial a respeito do quantum no apenas exposto, mas realmente fundamentados. No que haja imperiosa necessidade de esgotar todos eles, mas breve fundamentao daqueles que influram na fixao do quantum indenizatrio, como meio de gerar segurana jurdica nos envolvidos com o processo. O dano moral, sua existncia, e a fixao do seu quantum no so apenas promessas ou algo que apenas a evoluda doutrina se preocupe ou caracterize como problema. Esto eles presentes no nosso dia-a-dia e, sem dvida, caracterizam-se como um passo na direo de um estgio pleno de direitos do cidado. 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS AMARAL, Sylvia Maria Mendona do. Priso ilegal: a responsabilidade do estado e o decorrente dever de indenizar pelos danos morais. Quantificao dos valore indenizatrios. Disponvel na Internet: <http://www.csalaw.com.br/pdf/Art_ci v1.pdf>. Acesso em 01 out. 2003. ARAJO, Jos Wellington Medeiros de. O dano moral e sua avaliao. Disponvel na Internet: <http://www.imag-df.org.br/omagistrado/numero2/Dano1.doc>. Acesso em 01 out. 2003. BITTAR, Carlos Alberto. Danos morais: critrios para a sua fixao. Boletim IOB no 15/93, repertrio de jurisprudncia. BRASIL. Constituio federal, cdigo civil, cdigo de processo civil / organizador Yussef Said Cahali 5. ed. rev. atual. e ampl. Coleo RT-mini-cdigos So Paulo: Editora Revista dos Tribunais , 2003. DEDA, Artur Oscar Oliveira. Dano moral (Reparao). Enciclopdia Saraiva do Direito. (coord. Professor Rubens Limongi Frana). v. 22. p. 279-92. So Paulo: Saraiva, 1979. DINIZ, Maria Helena. Indenizao por dano moral. A problemtica jurdica da fixao do quantum. Revista Jurdica Consulex. Braslia: Editora Consulex, v. 3, p. 30, mar/97. GONALVES, Carlos Roberto. Direito das obrigaes: parte especial. volume 6, tomo II : responsabilidade civil. Coleo Sinopses Jurdicas. So Paulo : Saraiva, 2001. GONALVES, Marcus Vincius Rios. O dano moral e sua liquidao. Disponvel na Internet: <http://www.trlex.com.br/resenha/goncalves/moral.doc>. Acesso em 01 out. 2003.

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