FONTES DO DIREITO

Aspectos Gerais das fontes do direito:A doutrina jurdica no se apresenta uniforme quanto ao estudo das fontes do Direito. Entre os doutrinadores do Direito, h uma grande diversidade de opinies quanto ao presente tema, principalmente em relao ao elenco das fontes.Fonte provm do latim, fons, fontis e significa nascente de gua. No mbito de nossa Cincia empregadacomo metfora, conforme observa Du Pasquier, pois "remontar fonte de um rio buscar o lugar de ondeas suas guas saem da terra; do mesmo modo, inquirir sobre a fonte de uma regra jurdica buscar oponto pelo qual sai das profundidades da vida social para aparecer na superfcie do Direito". Distinguimostrs espcies de fontes do Direito: histricas, materiais e formais. A) Fontes histricas - Apesar de o Direito ser um produto em constante transformao, contm muitasideias permanentes, que se conservam presentes na ordem jurdica. A evoluo dos costumes e oprogresso induzem o legislador a criar novas formas de aplicao para esses princpios. As fonteshistricas do Direito indicam a gnese das modernas instituies jurdicas: a poca, local, as razesque determinaram a sua formao.A pesquisa pode limitar-se aos antecedentes histricos mais recentes ou se aprofundar no passado,na busca das concepes originais. Esta ordem de estudo significativa no apenas para amemorizao do Direito, mas tambm para a melhor compreenso dos quadros normativos atuais.No setor da interpretao do Direito, onde o fundamental captar-se a finalidade de um instituto jurdico, sua essncia e valores capitais, a utilidade dessa espcie de fonte revela-se com todaevidncia.A Dogmtica Jurdica, que desenvolve o seu estudo em funo do ordenamento jurdico vigente,com o objetivo de revelar o contedo atual do Direito, para proporcionar: um conhecimento plenodeve buscar subsdios nas fontes histricas, pois, conforme anota Sternberg, "aquele que quisesserealizar o Direito sem a Histria no seria jurista, nem sequer um utopista, no traria vida nenhumesprito de ordenamento social consciente, seno mera desordem e destruies. EXEMPLOS:so os documentos jurdicos e colees coletivas do passado que, merc de sua sabedoria, continuam a influir nas legislaes do presente. Como exemplo, poderiam ser citados: a Lei das Doze Tbuas, em Roma; o clebre Cdigo de Hamurabi, com sua pena de talio, na Babilnia; a famosa compilao de Justiniano etc. So fontes histricas do Direito brasileiro, por exemplo, o Direito Romano, o Direito Cannico, as Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas, o Cdigo de Napoleo. B) FONTES MATERIAIS Por fontes materiais ou genticas entendemos os fatores que criam o direito,dando origem aos dispositivos vlidos. So fontes materiais todas as autoridades, pessoas, grupos esituaes que influenciam a criao do direito em determinada sociedade.O Direito no um produto arbitrrio da vontade do legislador, mas uma criao que se lastreia no querer social. a sociedade, como centro de relaes de vida, como sede de acontecimentos queenvolvem o homem, quem fornece ao legislador os elementos necessrios formao dosestatutos jurdicos. Como causa produtora do Direito, as fontes materiais so constitudas pelosfatos sociais, pelos problemas que emergem na sociedade e que so condicionados pelos chamados fatores do Direito, como a Moral, a Economia, a Geografiaetc. HbnerGallo divide as fontes

materiais em diretas e indiretas: as indiretas so identificadas com os fatores jurdicos, enquantoque as fontes diretas so representadas pelos rgos elaboradores do Direito Positivo, como asociedade, que cria o Direito consuetudinrio, o Poder Legislativo, que constri as leis, e oJudicirio, que produz a jurisprudncia.

C) FONTES FORMAIS- O Direito Positivo apresenta-se aos seus destinatrios por diversas formas deexpresso, notadamente pela lei e costume. Fontes formais so os meios de expresso do Direito, as formas pelas quais as normas jurdicas se exteriorizam, tornam-se conhecidas. Para que umprocesso jurdico constitua fonte formal necessrio que tenha o poder de criar o Direito.Em que consiste o ato de criao do Direito? Criar o Direito significa introduzir no ordenamento jurdico, novas normas jurdicas. Quais so os rgos que possuem essa capacidade de criar regras de conduta social? O elenco das fontes formais varia de acordo com os sistemas jurdicos e tambmem razo das diferentes fases histricas. Na terminologia adotada pelos autores, embora sem uniformidade, h a distino entre as chamadas fontes direta e indireta do Direito. Aquela tratada aqui por fonte formal, enquanto que a indireta no cria a norma, mas fornece ao jurista subsdios para o encontro desta, como a situao da doutrina jurdica em geral e da jurisprudncia em nossopas.Para os pases que seguem a tradio romano-germnica, como o Brasil, a principal forma de expresso o Direito escrito, que se manifesta por leis e cdigos, enquanto que o costume figura como fonte complementar. A jurisprudncia, que se forma pelo conjunto uniforme de decises judiciais sobre determinada indagao jurdica, no constitui uma fonte formal, pois a sua funo no a de gerar normas jurdicas, apenas a de interpretar o Direito luz dos casos concretos. II FONTES ESCRITAS (FORMAIS): A) A lei - A lei a forma moderna de produo do Direito Positivo. ato do Poder Legislativo, queestabelece normas de acordo com os interesses sociais. No constitui, como outrora, aexpresso de uma vontade individual (L'tatc'est moi), pois traduz as aspiraes coletivas.Apesar de uma elaborao intelectual que exige tcnica especfica, no tem por base osartifcios da razo, pois se estrutura na realidade social. A sua fonte material representadapelos prprios fatos e valores que a sociedade oferece. por esta forma de expresso que aCincia do Direito poder aperfeioar as instituies jurdicas. Como obra humana, o processolegislativo apresenta pontos vulnerveis e crticos.Hervarth indica dois aspectos negativos das leis, como fatores da crise do Direito escrito: a) ode eretismo, isto , excesso de leis; b) vcios do parlamentarismo, de vez que o legislativo seperde em discusses inteis, sem atender s exigncias dos tempos modernos. Como asdeficincias apontadas no so imanentes ao processo legislativo, podem ser suprimidasmediante a racionalizao de suas causas e pela ao positiva do homo juridicus. As vantagensque a lei oferece do ponto de vista da segurana jurdica fazem tolervel um coeficiente mnimode distores na elaborao do Direito objetivo.1. Quanto origem da palavra lei - ainda no foi devidamente esclarecida. As opinies sedividem, recaindo as preferncias nos seguintes verbos: legere (ler); ligare (Iigar); eligere(escolher). Para cada uma das verses h uma explicao pertinente. Em legere, porque os antigos tinham o costume de se reunir em praa pblica, local em que se afixavam cpiasdas leis, para a leitura e comentrio dos novos atos. Em ligare, por fora

da bilateralidade da normajurdica, que vincula, liga, duas ou mais pessoas, a uma impondo o dever e outraatribuindo poder. Finalmente, em eleger e, porque o legislador escolhe, entre as diversasproposies normativas possveis, uma para ser a lei. Segundo Ccero, a origem da palavraprovm deste ltimo verbo: "Julgam que esta lei deriva seu nome grego da ideia de dar acada um o que seu, e eu julgo que o nome latino est vinculado ideia de escolher, pois,sob a palavra lei eles apresentam um conceito de eqidade e ns um conceito de escolha, eambos so atributos verdadeiros da lei". Para Toms de Aquino "lei vem de ligar, porqueobriga a agir". 2.Lei em Sentido Amplo - Em sentido amplo, emprega-se o vocbulo lei para indicar o jusscriptum(Direito escrito.). uma referncia genrica que atinge lei propriamente, medida provisria e aodecreto. 3.Lei em Sentido Estrito - Neste sentido, lei o preceito comum e obrigatrio, emanado doPoder Legislativo, no mbito de sua competncia. 4.Lei Substantiva e Lei Adjetiva - Lei substantiva ou material aquela que rene normas deconduta social que definem os direitos e deveres das pessoas, em suas relaes de vida. Asleis relativas ao Direito Civil, Penal, Comercial, normalmente so dessa natureza. Lei adjetivaou formal consiste em um agrupamento de regras que definem os procedimentos a seremcumpridos no andamento das questes forenses. Exemplos: leis sobre Direito ProcessualCivil, Direito Processual Penal. As leis que renem normas substantivas e adjetivas sodenominadas institutos unos. Exemplo: Lei de Falncias. A lei substantiva , naturalmente, alei principal, que deve ser conhecida por todos, enquanto que a adjetiva de naturezaapenas instrumental e o seu conhecimento necessrio somente queles que participamnas aes judiciais: advogados, juzes, promotores. 5. SANO, COERO E COAO DA LEI a)Sano o ato de punir por uma norma infringida, quem no obedece ao comandoprimriodas normas jurdicas.Sano jurdica uma consequncia jurdica estatuda numa norma que se impe a quem infringirdeterminada regra. uma consequncia desfavorvel normativamente prevista para o caso deviolao de uma regra, e pela qual se refora a imperatividade desta. o dispositivo normativodestinado a obviar violao de uma norma jurdica. Tambm pode designar o efeito provocadopela aplicao da norma sancionatria, ou a situao da emergente.Qualquer regra jurdica pode ser acompanhada de uma sano, embora no seja um elementoessencial da definio de regra jurdica. Sempre que o seja, haver uma segunda regra aacompanhar a regra principal, que ser uma regra sancionatria. Estas so regras subordinadase complementares das regras principais, que actuam no caso daquelas no terem sidoobservadas.Assim sendo, na regra "o eleito que desviar recursos pblicos perder o cargo", h uma regraprincipal -o eleito no deve desviar recursos pblicos- e uma regra sancionatria -se desviar,ser afastado. A sano, portanto, o afastamento do cargo.As sanes jurdicas so sempre consequncias desfavorveis, no entanto divergem quanto sua funo, podendo ser reconstitutivas, compulsrias, compensatrias, punitivas oupreventivas. b)Coero o efeito psicolgico da sano e que tem funo preventiva. Age sobre odestinatrio como um aviso: se ele no cumprir a norma jurdica, poder sofrer os efeitosconcretos da sano. Coero o ato de induzir, pressionar ou compelir algum a

fazer algo pela fora, intimidaoou ameaa.A mais bvia forma de motivao de pessoas ou equipes a coero, onde evitar a dor ou outras consequncias negativas tem um efeito imediato sob suas vtimas. c)Coao o ltimo estgio da aplicao da sano: a sua aplicao forada, contra a vontadedo agente que descumpriu a norma. A COERO E A COAO ESTO DIRETAMENTE LIGADASCOM A SANO, POIS, AMBAS VISAM , NO SEU INTERIM , A PUNIO, A APLICAO DE UMAPENA PARA QUEM DESCUMPRE ORDENS. 6.Quanto hierarquia:

H hierarquia entre as leis federais, estaduais, municipais e distritais?

A repartio de competncia legislativa entre os entes da federao pode ser horizontal, na qual se estabelece campos materiais distintos, em ateno ao princpio da predominncia do interesse, pelo qual cabe Unio as matrias em que predomine o interesse nacional; aos Estados as de interesse regional e aos Municpios as de interesse local, o que ser sempre averiguado de acordo com a Constituio em respeito ao denominado princpio da supremacia constitucional. Por outro lado, a repartio, tambm pode ser vertical, de acordo com o art. 24 da CR/88 que estabelece a competncia legislativa concorrente, na qual um ente estabelecer as normas gerais e o outro as normas suplementares. Assim, ressalvada a hiptese da competncia concorrente, a regra de que no h relao hierrquica entre normas oriundas de entes estatais distintos, isto , no se pode falar em hierarquia entre leis federais, estaduais, distritais e municipais. Portanto, eventuais conflitos entre essas normas so resolvidos de acordo com a competncia do ente federado para o tratamento da matria, e no pelo critrio hierrquico. Contudo, ressalte-se que, no obstante no haver hierarquia entre as leis de cada um dos entes federativos, h relao hierrquica, respectivamente, entre a Constituio Federal, a Constituio do Estado, equiparada a ela, a Lei Orgnica do DF e a Lei Orgnica do Municpio. a) Constituio: CONSTITUIO (ou Carta Magna) o conjunto de normas (regras e princpios)supremas doordenamento jurdicode umpas.A Constituio limita o poder, organiza o Estado e define direitos e garantias fundamentais. A Constituio situa-se no topo dapirmide normativa, recebe nomes como Lei Fundamental, Lei Suprema, Lei das Leis, LeiMaior, Carta Magna. Muito se tem discutido ultimamente, sobre a existncia de Hierarquia entre Lei Ordinria e Lei Complementar, e em conseqncia do aspecto material destas normas, se uma Lei Complementar pode vir a ser revogada por uma Lei Ordinria. Tal discusso tem aplicabilidade prtica no Direito Tributrio, principalmente na questo da revogao da regra de Iseno prevista no artigo 6 da Lei Complementar n 70/91 pelo artigo 56 da Lei Ordinria n 9.430/96. Porm, neste trabalho no vamos analisar a casustica acima, mas teremos como cerne diversos aspectos que envolvem a questo. Nosso estudo passar a analisar o Sistema Constitucional de introduo de norma no Ordenamento Jurdico

Nacional, quais as regras a serem obedecidas, e em conseqncia quais as regras para expurgar deste sistema, as normas introduzidas pelos diversos modais legislativos. 2. O que Norma Jurdica ?Antes de adentrarmos nos aspectos tcnicos do nosso Sistema Legislativo, importante estabelecermos algumas premissas iniciais e fundamentais para a concluso que desejamos alcanar. O primeiro aspecto a definio de Norma Jurdica no Sistema Positivo Brasileiro, que em linhas gerais, podemos definir como proposies prescritivas de condutas humanas, compostas pelo binmio ser/dever-ser, contidas em Lei latu sensu. Assim, podemos afirmar que Norma Jurdica o contedo semntico de ordem prescritiva de conduta extrada de uma Lei latu sensu , sendo que este contedo sempre composto por uma situao ftica hipottica (ser) acompanhada de seu correspondente conseqente normativo (dever-ser). Portanto, toda regra jurdica implica em prescrever, ditar uma conduta, sendo que tal determinao encontra-se sempre prevista em uma Lei, esta no seu sentido amplo. A afirmao de que toda Norma Jurdica deve estar prevista em Lei, na sua acepo ampla, decorre do inciso II do artigo 5 da Constituio, que determina que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Portanto, com base no chamado princpio da Legalidade, as normas de conduta sempre estaro previstas em Lei, sendo necessrio, portanto, verificarmos o que consiste a Lei e quais as suas espcies, vejamos adiante. 3. Definio de Lei latu sensu como Veculo Introdutor de Norma Jurdica. Sendo a norma jurdica um ser/dever-ser extrado de uma Lei latu sensu , precisamos buscar a definio desta para somente assim podermos analisar os modais de produo legislativa previstos em nosso Sistema Constitucional. Desta forma, podemos definir Lei latu sensu como toda regra introduzida no Sistema Normativo Nacional pela via legislativa competente e vlida, o que nos leva a concluir que Lei, por esta definio, um veculo de introduo de norma jurdica no sistema. Portanto, temos que Lei latu sensu todo veculo introdutor competente de Norma Jurdica no Sistema Positivo do Direito Nacional, e tais normas consistem no contedo semntico que prescrevem a conduta humana, atravs do binmio hiptese conseqncia. vlido apontar que muitos denominam Lei latu sensu como Norma Positiva, o que no nosso entender bastante vlido, razo pela qual tambm adotaremos como expresso lingstica para veculo introdutor de norma. Para melhor elucidao destes conceitos, recomendamos a leitura da obra Teoria da Norma Jurdica de Norberto Bobbio (Edipro Edies Profissionais) e da obra Fontes do Direito Tributrio de TarekMoysesMoussalem (Editora Max Limonad).

4. Espcies de Lei latu sensu e os Aspectos Material e Formal.. Sendo a Lei latu sensu todo e qualquer veculo competente introdutor de norma jurdica no Sistema Normativo Positivo Nacional, as suas espcies sero definidas atravs do processo legislativo especfico que cada uma delas deve obedecer para que validamente integre o Ordenamento Jurdico e matria que cada uma pode tratar, vejamos. A Constituio Federal a nossa Lei fundamental e suprema do Estado Brasileiro (1), e ser nela onde buscaremos (direta ou indiretamente) o fundamento de validade de qualquer norma positiva, ou seja, est previsto na Constituio quais as espcies legislativas e quais as regras s quais devem se submeter. Portanto, a primeira atitude necessria trazemos baila o dispositivo constitucional do artigo 59 que in vebisassim classifica as espcies de Leis latu sensu: Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Portanto, encontramos no citado artigo, quais as espcies capazes de validamente introduzir as normas jurdicas no Sistema do Direito Positivo Brasileiro. b) Leis INFRACONSTITUCIONAIS: tecnicamente no h hierarquia entre as leisinfraconstitucionais, o que as diferem o rgo competente para sua edio e o qurum necessrio para sua aprovao. So elas: leis complementare, leis ordinrias, leis delegadas,decretos-leis (j extintos em nosso ordenamento jurdico), medidas provisrias, decretoslegislativos, resolues do Poder Legislativo. c) A LEI COMPLEMENTAR umaleique tem como propsito complementar, explicar, adicionaralgo constituio.A lei complementar diferencia-se dalei ordinriadesde o qurum parasua formao. A lei complementar como o prprio nome diz tem o propsito decomplementar, explicar ou adicionar algo constituio, e tem seu mbito materialpredeterminado pelo constituinte. (Exemplo: Cdigo Tributrio Nacional). d) j no que se refere lei ORDINRIA, o seu campo material alcanado por excluso, se aconstituio no exige a elaborao de lei complementar ento a lei competente para tratardaquela matria a lei ordinria. Na verdade no h hierarquia entre lei ordinria e leicomplementar, o que h so campos de atuao diversos. A lei ordinria exige apenasmaioria simples devotospara ser aceita, j a lei complementar exigemaioria absoluta. Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores,

ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. (Exemplo:12.777, de 28.12.2012, Publicada no DOU de 31.12.2012. Altera o Plano de Carreira dos Servidores da Cmara dos Deputados e d outras providncias. e) AMEDIDA PROVISRIA(MP) adotada pelopresidente da Repblica,mediante atounipessoal, somente em caso de urgncia e relevncia, sem a participao doPoderLegislativo,que somente ser chamado a discuti-la em momento posterior. A medidaprovisria, assim, embora tenha fora delei,no verdadeiramente uma lei, no sentidotcnico estrito deste termo, visto que no existiuprocesso legislativoprvio sua formao.Somente em casos de relevncia e urgncia que o chefe doPoder Executivopoder adotarmedidas provisrias, devendo submet-las, posteriormente, aoCongresso Nacional.Asmedidas provisrias vigoraro por sessentadias,prorrogveis por mais 60. Aps este prazo,se o Congresso Nacional no aprov-la, convertendo-a em lei, a medida provisria perdersua eficcia. (exemplo: MP 584, de 10.10.2012 Publicada no DOU de 10.10.2012 - Edio extraDispe sobre medidas tributrias referentes realizao, no Brasil, dos Jogos Olmpicos de 2016 e dos Jogos Paraolmpicos de 2016). f) UM DECRETO uma ordem emanada de uma autoridade superior ou rgo (civil, militar,leigo ou eclesistico) que determina o cumprimento de uma resoluo. No sistema jurdicobrasileiro,os decretos so atos administrativos da competncia dos chefes dospoderesexecutivos(presidente, governadoreseprefeitos).Um decreto usualmente usado pelo chefe do poder executivo para fazer nomeaes e regulamentaes de leis (como para lhesdar cumprimento efetivo, por exemplo), entre outras coisas. Decreto a forma de que se revestem dos atos individuais ou gerais, emanados do Chefe do Poder executivo Presidenteda Repblica, Governador e Prefeito. Pode subdividir-se em decreto geral e decretoindividual. Esse a pessoa ou grupo e aquele a pessoas que se encontram em mesmasituao. g) OS DECRETOS-LEISeram uma ferramenta do presidente da Repblica para dar imediataefetividade a uma norma da administrao, com poder de lei desde a sua edio.Considerados um "entulho autoritrio", os decretos-leis foram extintos pela Constituio de1988 e substitudos pelas Medidas Provisrias, que tambm tm fora de lei desde suaedio pelo presidente da Repblica. h) ODECRETO LEGISLATIVO a norma jurdica que vem abaixo das emendas a constituio,leiscomplementares, leis ordinrias e medidas provisrias. Ele destinado a veicular matria decompetncia do Congresso Nacional prevista basicamente no artigo 49 daConstituioFederal. i) ALEI DELEGADA(vide artigos 59, IV e 68 daConstituio brasileira de 1988) um atonormativo elaborado peloPresidente do Brasilcom a autorizao doCongresso Nacional doBrasil,para casos de relevncia e urgncia, quando a produo de umalei ordinrialevaria muito tempo para dar uma resposta situao. O Presidente solicita a autorizao, e ocongresso, julgando adequado o perodo, fixa os limites da lei delegada. Depois de criada alei pelo Presidente, ela remetida ao congresso para avaliao e aprovao. Considerandoque os limites foram respeitados e que a lei conveniente, o

congresso a aprova, contudoessa norma entra no sistema jurdico na qualidade de lei ordinria. As leis delegadas noadmitem emendas. j) DECRETOS REGULAMENTARES:Na verdade no so leis no sentido estrito da palavra, mas simatos do Poder Executivo, com a finalidade de prover situaes previstas na lei em sentidotcnico, para explicit-la e dar-lhe execuo.Suapreviso se encontra no artigo 84, IV da Carta Magna, que determina que Compete privativamente ao Presidente da Repblica sancionar , promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Assim, esses decretos normativos servem para colocar em vigor um regulamento que um manual de procedimentos, sendo por isso chamados de decretos regulamentares ou de execuo. l) Normas Internas: Assim como os decretos regulamentares tambm no so leis nosentido estrito da palavra, mas tm por finalidade disciplinar situaes especficas,notadamente na Administrao Pblico. Ex. Despachos, Estatutos, Regimentos internos,instrues normativas, etc. B) JURISPRUDNCIA:A jurisprudncia o conjunto de reiteradas decises dos tribunais sobre determinada matria. A jurisprudncia no vincula o juiz, mas acaba prevalecendo na maioria dos casos, principalmenteem virtude da tendncia que se tem sua uniformizao, o que no implica dizer, todavia, que o juiz deva tabelar suas decises, pois ao contrrio disso, deve o magistrado analisar cada caso emconcreto para aplicar o direito da forma mais adequada.A jurisprudncia expressa nas sentenas e acrdos, estabelecendo um entendimento arespeito da norma a ser subsumida ao caso "sub judice", assim fonte atravs da qual se manifesta o Direito, em sua aplicao prtica e real. A Constituio e as leis s valem,verdadeiramente, atravs desse significado que lhes empresta a jurisprudncia. Apesar da Jurisprudncia no ter a mesma fora que a lei, no se pode estudar qualquer assunto jurdico, desvinculando-o das manifestaes do Poder Judicirio, especialmente da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que no desempenho de sua misso constitucionalde rbitro da Federao, guardio da Constituio e uniformizador da jurisprudncia, manifesta-se a respeito dos mais diversos temas jurdicos. C) DOUTRINA: A Doutrina consiste na exposio, explicao e sistematizao do Direito, consubstanciada nasmanifestaes dos estudiosos, jurisperitos ou jurisconsultos, atravs de tratados, livrosdidticos, monografias, conferncias, etc.A doutrina resultado do estudo que pensadoresjuristas e filsofos do direito fazem arespeito do direito. atravs da doutrina que os conceitos operacionais do Direito so elaborados. A doutrina,mediante seus argumentos de autoridade, est tambm vinculada dogmtica (norma) jurdica. Ex: explicar o que significa e abrange o termo justa causa noDireito do Trabalho.A prtica reiterada de juristas a respeito de determinado assunto, gera interpretao da lei e apossibilidade de conceitos operacionais pode influenciar um ordenamento jurdico, assim comotambm preencher lacunas, auxiliando os intrpretes aplicadores na confeco de suassentenas, desde que sob beneplcito dos tribunais.

IIIFONTES N ESCRITAS: A) COSTUME:Assim como a lei, tambm o costume importante fonte do direito e, dependendo de se considerareste ou aquele Estado, este ou aquele momento histrico, poder uma dessas fontes serpreponderante em relao outra.No h negar, contudo, a precedncia histrica do costume, a mais espontnea fonte do Direito e,de certa forma, tambm a mais normal, consubstanciada nessas normas de conduta, oriundas dosusos e costumes, em decorrncia da necessidade de regulamentao da convivncia humana emsociedade.O costume consiste, portanto, na prtica de uma determinada forma de conduta, repetida demaneira uniforme e constante pelos membros da comunidade.A Doutrina costuma exigir a concorrncia de dois elementos para a caracterizao do costume jurdico, o elemento objetivo e o elemento subjetivo.O elemento objetivo ou material do costume corresponde prtica, inveterada e universal, de umadeterminada forma de conduta.O elemento subjetivo ou espiritual consiste no consenso, na convico da necessidade socialdaquela prtica.Em nossa sistemtica, o costume colocado em posio secundria, conforme decorre dasdisposies da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que determina que Quando a lei for omissa, o juizdecidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito." B) ANALOGIA: Alguns doutrinadores como, por exemplo, Pablo StolzeGagliano, admitem que a analogia, osprincpios gerais de direito e a equidade, tambm possa ser considerada fonte, apesar de constarcomo meio de integrao das lacunas (espaos) da lei.Usar a analogia significa aplicar ao caso em concreto uma soluo j aplicada a um caso semelhante(um caso que possui mais semelhanas do que divergncias). C) - PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO: So postulados que procuram fundamentar todo o sistema jurdico, no tendo necessariamenteuma correspondncia positivada equivalente.So ideias jurdicas gerais que sustentam, do base ao ordenamento jurdico e no necessariamenteprecisam estar escritos para serem vlidos. D) - EQIDADE: Na concepo aristotlica equidade significa justia do caso concreto. a possibilidade do juiz de julgar de acordo com seus ditames. faculdade que o magistradopossui de valer-se de seus prprios critrios de justia, no estando vinculado a mtodos deconcepo e interpretao pr-estabelecidos. certo que o julgador deve sempre aplicar humanamente o direito, e decidir dentro dos limites danorma. Entretanto, apesar desta atitude tambm demonstrar uma forma de equidade, utilizamos otermo no direito de forma mais restrita, com o sentido de que o julgador utiliza-se de tal institutoquando se desapega norma, e julga de acordo com a sua razo, com a sua conscincia, com aquiloque ele entende ser justo (este tipo de equidade possui aplicao limitada pelo direito. Oordenamento somente admite sua utilizao quando expressamente autorizado em lei). (Exemplo: Art. 20, do CPC fixao de honorrios; 413 CC; 479, CC; 944, CC; 953, CC; 954, CC; pargrafo nico do art. 156, 1638, III, CC, 127, CPC; Noobstante, o mesmo Cdigo de ProcessoCivil, no seu art. 471, ao estabeleceras excees regra geral,segundo a qual nenhum juiz decidirnovamente as questes j decididas,relativas mesma lide, no incluinessas excees a deciso proferidaem juzo de equidade.