Modelo - Ao de Obrigao de Fazer Com Preceito Cominatrio e Pedido de Tutela Antecipada - Sus - Home Care

Indicar rgo de Atuao
EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA

DE CIDADE, CEAR
AO DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADO COM PRECEITO COMINATRIO E
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
NOME DO REPRESENTADO, QUALIFICAO DO
REPRESENTADO, neste ato representado por sua genitora, NOME DO
REPRESENTANTE, QUALIFICAO DO REPRESENTANTE, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia para, com fundamento nos artigos 1, , 3, e V, 5, caput
e par. 2, e 196, todos da Constituio Federal, e artigo 461, do Cdigo de Processo Civil,
propor a presente, propor a presente AO DE OBRIGAO DE FAZER COM PRECEITO
COMINATRIO E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA contra o ESTADO DO CEAR,
pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ 07.954.480/0001-79, com sede no Palcio
racema - Centro Administrativo Governador Virglio Tvora, sito na avenida Dr. Jos Martins
Rodrigues, n 150, bairro dson Queiroz, CEP 60811-520, a ser citado na pessoa de seu
representante legal, e tendo como rgo integrante de seu quadro administrativo a
SECRETARA DE SADE DO ESTADO DO CEAR, na pessoa de seu representante legal,
localizada na Av. Almirante Barroso, n 600, Praia de racema, CEP: 60.060-440, Fortaleza-
CE, pelas razes de fato e de direito adiante expostas.
PRELIMINARMENTE
Requerer a prioridade de tramitao dos processos judiciais.
Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
Art. 1.211-A. Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou
interessado pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos,
ou portadora de doena grave, tero prioridade de tramitao em
todas as instncias. (Redao dada pela Lei n 12.008, de 2009).
A prioridade de tramitao dos processos judiciais cujas partes ou
intervenientes tenham idade igual ou superior a 65 anos ou portador de doena grave, (art.
1211-A, 1211-B e 1211-C do CPC), uma tentativa de conferir eficcia ao processo e
entendido como o estudo do aparato indispensvel de garantias e de procedimentos
judiciais, criados para a defesa dos direitos fundamentais do homem, no rigor da disciplina
necessria de uma funo pblica; Para tanto, fez-se necessrio alm da criao de
mecanismos aptos a tutelarem o direito assegurado, por diretrizes dadas pelas aes
constitucionais que asseguram a observncia dos direitos fundamentais, dentre tantas a
eliminao de barreiras que impedem a jurisdio de realizar os fins estatais.
DA JUSTIA GRATUITA E DA DISPENSA DE INSTRUMENTO DE PROCURAO
Requere a autora os benefcios da JUSTA GRATUTA, tendo em
vista ser pobre na forma da lei, conforme declara no instrumento anexo, no podendo,
portanto, arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do
prprio sustento e de sua famlia, conforme disposto nos artigos 1 e 2 da Lei n 1.060/50, e
artigo 1 da Lei no 7.115/83, consoante o artigo 5, inc. LXXV, da Constituio Federal.
Oportuno ressaltar que aos membros da Defensoria Pblica
conferida a prerrogativa de praticar atos processuais independentemente de outorga de
instrumento formal de procurao pelos hipossuficientes, conforme Lei Complementar
Federal n 80/1994 e Lei Complementar do Estado do Cear n 06/1997.
DOS FATOS
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
DESCRIO DOS FATOS
ASPECTOS LEGAIS
A Constituio Federal de 1988, no captulo inerente aos Direitos
Sociais, estabelece o seguinte:
"Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a
moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma
desta Constituio. (destaques inovados)
Reza o artigos 196, da mesma Carta Magna:
"Art. 196, A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco
de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
(negritos aditados)
Ressalte-se, ainda, os artigos 245, 248, , da Constituio do
Estado do Cear, a seguir transcritos in verbis:
"Art. 245. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem eliminao de
doenas e outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s suas
aes e servios.
"Art. 248. Compete ao sistema nico estadual de sade, alm de
outras atribuies:
prestar servios de sade, de vigilncia sanitria e
epidemiolgica, e outros necessrios ao alcance dos objetivos dos
sistemas, em coordenao com os sistemas municipais; (negritos
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
nossos)
Diante dos princpios insculpidos na Constituio Federal sobre a
sade, Excelncia, resta ao Judicirio atuar no caso em epgrafe para dar eficcia aos
mandamentos da Carta Magna. Desse modo, em casos anlogos, o Supremo Tribunal
Federal decidiu de maneira a resguardar tal direito fundamental. Veja-se:
"EMENTA: PACENTE COM HV/ADS - PESSOA DESTTUDA DE
RECURSOS FNANCEROS - DRETO VDA E SADE -
FORNECMENTO GRATUTO DE MEDCAMENTOS - DEVER
CONSTTUCONAL DO PODER PBLCO (CF, ARTS. 5, CAPUT, E
196) - PRECEDENTES (STF) - RECURSO DE AGRAVO MPROVDO.
O DRETO SADE REPRESENTA CONSEQNCA
CONSTTUCONAL NDSSOCVEL DO DRETO VDA. - O direito
pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel
assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da
Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado,
por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder
Pblico, a quem incumbe formular - e implementar - polticas sociais e
econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive
queles portadores do vrus HV, o acesso universal e igualitrio
assistncia farmacutica e mdicohospitalar.
- O direito sade - alm de qualificar-se como direito fundamental
que assiste a todas as pessoas - representa conseqncia
constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico,
qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da
organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao
problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por
censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. A
NTERPRETAO DA NORMA PROGRAMTCA NO PODE
TRANSFORM-LA EM PROMESSA CONSTTUCONAL
NCONSEQENTE.
- O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica
- que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no
plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no
pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele
depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o
cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel
de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei
Fundamental do Estado. alternativa RE n 271.286-AgR, rel. Min.
CELSO DE MELLO
Portanto, Ex., vida e sade so direitos subjetivos inalienveis. Ao
Estado compete a proteo da sade aos cidados, incluindo-se na obrigao realizar
cirurgias necessrias ao tratamento dos menos favorecidos.
Cumpre reiterar que a presente demanda visa proteger a prpria
dignidade humana do(a) autor(a) que no pode ficar sem fraldas por falta de condies
financeiras. Sobre o princpio da dignidade da pessoa humana, fiquemos com as preciosas
consideraes de Daniel Sarmento:
"Na verdade, o princpio da dignidade da pessoa humana exprime, em
termos jurdicos, a mxima kantiana, segundo a qual o Homem deve
sempre ser tratado como um fim em si mesmo e nunca como um
meio. O ser humano precede o Direito e o Estado, que apenas se
justificam em razo dele. Nesse sentido, a pessoa humana deve ser
concebida e tratada como valor-fonte do ordenamento jurdico, como
assevera Miguel Reale, sendo a defesa e promoo da sua dignidade,
em todas as suas dimenses, a tarefa primordial do Estado
Democrtico de Direito. (SARMENTO, Daniel. A ponderao de
nteresses na Constituio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000, p.59).
O(A) requerente tem direito inalienvel e indispensvel sade e,
em consequncia, vida, essas ameaadas em razo da molstia que a afeta e, garantindo
o ordenamento jurdico do pas a prestao e a oferta regulares dos servios de sade, de
previdncia e assistncia social a todos quantos deles necessitem, nada mais justo do que a
prestao dos servios.
Conforme a Lei Orgnica do Sistema nico de Sade (SUS) - Lei n.
8.080/90 - as polticas pblicas de sade so sistematizadas por meio de descentralizaes
de aes envolvendo as trs esferas governamentais (Unio, Estados e Municpios) que
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
possuem atribuies exclusivas, concorrentes e complementares.
Os aludidos entes federativos participam do Sistema nico de
Sade, esse estruturado pela Lei n. 8.080, de 19 de setembro 1990 (Lei Orgnica da Sade)
e, tanto em decorrncia dessa Lei como por fora dos dispositivos insertos nas
Constituies da Repblica e Estadual, so irremediavelmente obrigados a amparar a
populao no que tange a garantia de sua sade.
Com efeito, a prpria LE FEDERAL N. 8.080, de 19 de setembro de
1990 (Lei Orgnica da Sade), que dispe sobre as condies para a promoo, proteo e
recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes,
estruturando o Servio nico de Sade, dispe em seu artigo 2.o, 1.o, que:
Art. 2. A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o
Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio.
1. O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e
execuo de polticas econmicas e sociais que visem reduo de
riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento de
condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e
aos servios para a sua promoo, proteo e recuperao.
Em seu artigo 7, a Lei Federal n. 8.080, de 19 de setembro de 1990
(Lei Orgnica da Sade), estabelece como diretriz:
Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados
contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade
(SUS), so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art.
198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes
princpios:
- universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis
de assistncia;
- integralidade de assistncia, entendida como um conjunto
articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos,
individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de
complexidade do sistema;
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
.............................................................................................
V - igualdade da assistncia sade, sem preconceitos ou privilgios
de qualquer espcie.
Alis, se no dever do Poder Pblico prover a sade, educao e
segurana dos indivduos, pouca coisa lhe resta a fazer.
Frise-se que, alm da ofensa sade e vida, h tambm o
desperdcio do dinheiro pblico, posto que os pacientes so obrigados a mobilizar outros
servios pblicos, notadamente os prestados pela Defensoria Pblica e pelo Poder
Judicirio, implicando em desnecessrios e pesados gastos para o Poder Pblico, o que
configura conduta incompatvel com a moralidade e a probidade administrativas, para terem
seus direitos resguardados.
Por sua vez, a Constituio do Estado do Cear, em seu Art. 248,
inciso V, dispe:
"Art. 248. Compete ao sistema nico estadual de sade, alm de
outras atribuies.
(...) Omissis
V - assumir a responsabilidade pelos servios de abrangncia
estadual ou regional, ou por programas, projetos e atividades que no
possam, por seu custo, especializao ou grau de complexidade, ser
executados pelos Municpios;
O direito fundamental sade insere-se no contexto do princpio da
dignidade da pessoa humana, tendo em vista que no h que se falar em existncia digna
sem que a pessoa tenha direito sade, inclusive atravs de polticas pblicas de
atendimento queles que no dispem de renda para custear cirurgias das quais
necessitam para terem qualidade de vida.
O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear, atento aos
comandos constitucionais e legais, bem como ao entendimento do Excelso Pretrio, tem se
posicionado firmemente na efetivao do direito fundamental sade, condenando o Estado
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
na obrigao de fornecer os meios necessrios para o tratamento da sade de pessoas
carentes, que no disponham de recursos para tratar-se, como se pode inferir da ementa
abaixo colacionada:
CONSTTUCONAL - ADMNSTRATVO - AO DE OBRGAO DE
FAZER - FORNECMENTO URGENTE DE CRURGA PARA
DESLOCAMENTO DE RETNA DO OLHO ESQUERDO DO
APELADO, PORTADOR DE BAXA ACUDADE VSUAL EM AMBOS
OS OLHOS - POSSBLDADE - O DRETO SUBJETVO SADE
TEM COMO PLAR O PRNCPO DA DGNDADE DA PESSOA
HUMANA - PRELMNAR - LEGTMDADE PASSVA DO ESTADO
DO CEAR ANTE A LEGTMDADE DO MUNCPO DE FORTALEZA
- AFASTADA - MRTO - - - DO DRETO SADE -
MALFERMENTO DO PRNCPO DA GUALDADE - -
GERENCAMENTO DOS RECURSOS PBLCOS POR PARTE DA
ADMNSTRAO - RESERVA DO POSSVEL - PRECEDENTES DO
STJ - APELO E REEXAME NECESSRO CONHECDOS E
DESPROVDOS - 1- PRELMNAR: De ilegitimidade passiva do
Estado do Cear ante a legitimidade do Municpio de Fortaleza.
AFASTADA. Todos os Entes Federados tm solidariamente o dever de
executar aes de proteo, recuperao e reduo de risco de
doenas ( art. 196 da Constituio Federal ). 2- MRTO:. - Do direito
sade. Malferimento do Princpio da gualdade: A Constituio
Federal garante aos cidados brasileiros o direito de exigir de todas as
esferas administrativas, solidariamente, por meio do Judicirio,
quaisquer servios teraputicos que lhes garanta sade, no havendo
desrespeito ao princpio da isonomia (art. 23, do CPC).). -
Gerenciamento dos recursos pblicos por parte da Administrao -
Reserva do Possvel. No incidncia. Dever constitucional do Ente
Pblico. "A Clusula da Reserva do Possvel", ressalvada a ocorrncia
de justo motivo objetivamente afervel, no pode ser invocada, pelo
Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas
obrigaes constitucionais, notadamente quando, dessa conduta
governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo,
aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de
essencial fundamentalidade" (Ministro Celso de Mello- nformativo/STF
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
n 345/2004)". As limitaes ou dificuldades oramentrias no se
prestam, por si s, como pretexto para negar o direito sade e vida
garantidos no artigo 196 da Constituio Cidad. 3- APELO E
REEXAME NECESSRO CONHECDOS E DESPROVDOS. (TJCE -
Ap-RN 0121088-14.2010.8.06.0001 - Rel. Clcio Aguiar de Magalhes
- DJe 07.01.2013 - p. 25)
REEXAME NECESSRO - AO ORDNRA COM PEDDO DE
ANTECPAO DE TUTELA - RECUSA NO CUSTEO DE
TRATAMENTO MDCO PELO ENTE PBLCO - DEVER DE
ORDEM CONSTTUCONAL - DESCUMPRMENTO - DRETOS
NDSPONVES QUE DEVEM SER RESGUARDADOS -
NTELGNCA DOS ARTS. 6 E 196 DA CF/88 - REMESSA
OBRGATRA CONHECDA E DESPROVDA - SENTENA
MANTDA - PRECEDENTES DESTA CORTE - - O reexame
necessrio cabvel quando concedida a ordem em desfavor da
Fazenda Pblica. - Os apelantes recorreram ao Poder Judicirio, por
meio de Ao de Obrigao de Fazer com pedido de Tutela
Antecipada, requerendo o custeio, por parte do nstituto de
Previdncia do Municpio de Fortaleza - PM, de todo o tratamento
mdico solicitado por profissional credenciado na referida autarquia.
- Acerca do tema, preconizam os arts. 6 e 196 da lex fundamentalis
que dever do Estado garantir o direito a sade "mediante polticas
sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de
outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao". V- Outrossim, o
Decreto Municipal n 11.700/04, que regulamenta o Programa de
Assistncia Sade dos Servidores do Municpio de Fortaleza - PM
Sade, em seu art. 1, estabelece, como benefcio garantido aos
segurados e seus dependentes, a realizao das cirurgias solicitadas
por mdicos os PM. V- n casu, consta nos autos solicitao de
procedimento cirrgico, por parte de mdico credenciado no referido
nstituto, em virtude de o promovente estar acometido de diagnstico
de radiculopatia por hrnia de disco, comprovado atravs de exames e
laudos tambm acostados aos flios processuais. Com efeito,
existindo previso legal que ampara a solicitao dos promoventes,
no se mostra razovel a negativa do pagamento do custo total do
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
procedimento mdico por parte do nstituto recorrido. Precedentes
desta Corte. V- Diante do exposto, vislumbra-se a irreparabilidade dos
termos modelados na sentena adversada. V- REMESSA
NECESSRA CONHECDA E DESPROVDA. (TJCE - RN 0034735-
05.2009.8.06.0001 - Rel. Francisco Sales Neto - DJe 08.08.2012 - p.
23)
EM CASOS DNTCOS DO REQUERENTE OS TRBUNAS DE
JUSTA DECDRAM QUE:
ADMNSTRATVO E CONSTTUCONAL - RECURSO DE
APELAO - DRETO HUMANO A SADE - NTERNAO NA
MODALDADE HOME CARE - ESCLEROSE LATERAL
AMOTRFCA (ELA) - DRETO FUNDAMENTAL - VOLAO DOS
PRNCPOS DA SONOMA E DA RESERVA DO POSSVEL - NO
OCORRNCA - APLCAO POR ANALOGA DA SMULA N 18
DESTE EGRGO TRBUNAL - RECURSO DE APELAO
CONHECDO E PROVDO PARCALMENTE - 1- O objeto da presente
lide resume-se em saber se h dever do Estado de Pernambuco
custear internamento na modalidade Home Care para o apelado, o
qual tem Esclerose Lateral Amiotrfica (ELA), doena que acomete o
sistema nervoso, at o momento irreversvel, que incapacita o
portador medida que avana seu estgio. 2- A fundamentao do
Estado foge da premissa contida no disposto nos arts. 196 , 197 e 198
da Constituio Federal e do preceituado nos arts. 2,1 e 6, , D, da
Lei 8.080/90. 3- A Administrao Pblica tem que assegurar as
mnimas condies de dignidade aos seus cidados, tendo todos
direito a assistncia mdica, seja ela complexa ou no. 4- Atente-se,
sobremodo, que o Sistema de Sade pressupe uma assistncia
integral, no plano singular ou coletivo, na conformidade das
necessidades de cada paciente, independente da espcie e nvel de
enfermidade, razo pela qual, comprovada a necessidade da
internao para a garantia da vida do paciente, entendendo-se VDA
em seu mais amplo conceito, dever ela ser disponibilizada. 5-
Aplicao por analogia da smula n 18 deste Tribunal: " dever do
Estado-membro fornecer ao cidado carente, sem nus para este,
medicamento essencial ao tratamento de molstia grave, ainda que
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
no previsto em lista oficial." 6- Conforme requerido pelo apelante, o
apelado deve comprovar a cada seis meses, atravs de laudo mdico,
a necessidade da manuteno do Home Care. 7- Recurso de
Apelao PROVDO PARCALMENTE por unanimidade. (TJPE - Ap-
RN 0023130-32.2004.8.17.0001 - 1 CDPb. - Rel. Des. Erik de Sousa
Dantas Simes - DJe 23.01.2013 - p. 165)
No caso concreto, trazido colao, tem-se que o no provimento do
referido tratamento acarretar srias consequncias para a vida do(a) autor(a), que poderia
ser evitado com medicamento a ser fornecido pelo demandado.
DO M!NIMO EXISTENCIAL E DA RESERVA DO POSS!VEL
Entende-se por mnimo existencial o conjunto de bens e utilidades
indispensveis a uma existncia humana digna. Segundo preleciona Luiz Roberto Barroso,
o mnimo existencial previsto no ordenamento jurdico ptrio abrange os direitos Sade,
Educao Fundamental e Moradia este ltimo acrescentado pela Emenda Constitucional
n 26/2000.
A Reserva do possvel so as limitaes oramentrias que o Estado
possui e que muitas vezes impedem o atendimento de uma determinada demanda por
direitos sociais. A definio de polticas pblicas, em princpio, cabe ao legislador e ao
administrador, democraticamente eleitos para essa finalidade.
Ao Poder Judicirio s cabvel intervir diante do propsito
deliberado da autoridade em descumprir a Constituio Federal. Mister transcrever deciso
do Min. Celso de Mello na Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 45,
publicada no DJ de 04/05/2004:
"(...) conclui-se, desse modo, que o objetivo perseguido na presente
sede processual foi inteiramente alcanado com a edio da lei n
10.777, de 24/11/2003, promulgada com a finalidade especfica de
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
conferir efetividade EC 29/2000, concebida para garantir, em bases
adequadas - e sempre em benefcio da populao do pas - recursos
financeiros mnimos a serem necessariamente aplicados nas aes e
servios pblicos de sade. (...) sendo assim, tendo em considerao
as razes expostas, julgo prejudicada a presente argio de
descumprimento de preceito fundamental, em virtude da perda
superveniente de seu objeto."(grifo nosso)
O mesmo insigne Ministro Celso de Mello, julgando o recurso
extraordinrio 436.996-6/So Paulo, publicado no DJ 07/11/2005 PP-00037, RDDP n. 34,
2006, p. 188-193, asseverou que:
"Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da 'reserva do possvel'
- ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel - no
pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se,
dolosamente, do cumprimento de suas obrigaes constitucionais,
notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos
constitucionais impregnados de um sentido de essencial
fundamentalidade. (destaque nosso)
Assim que a reserva do possvel s pode ser invocada pelo Estado
se houver um motivo justificvel objetivamente afervel, confrontando-se a razoabilidade da
pretenso com a disponibilidade oramentria. Destarte, dentro dos direitos sociais h o
mnimo existencial, direito este que constitui meta prioritria do Estado e necessita de maior
efetividade, sobre o qual jamais se poder invocar a reserva do possvel.
DA POSSIBILIDADE DO SEQUESTRO DE VERBAS PBLICAS
O STJ vem entendo cabvel o bloqueio de valores em contas
pblicas em algumas situaes, como a necessidade imediata de preservao da sade
humana, mediante o fornecimento de medicamentos em carter de urgncia.
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
Tem-se o bloqueio de valores em contas pblicas mais uma forma
de realizar a tutela especfica, haja vista que o art. 461, 5, no taxativo, pois permite
interpretao analgica, uma vez que contm a expresso geral "tais como.
Submeter presente antecipao de tutela ao regime dos
precatrios seria o mesmo que negar a antecipao da tutela contra o poder pblico em
casos no includos na vedao inserida no art.1 da Lei 9.494/97.
O Superior Tribunal de Justia assim decidiu, verbis:
ADMNSTRATVO. CUSTEO DE TRATAMENTO MDCO.
BLOQUEO DE VERBAS PBLCAS. POSSBLDADE. VOLAO A
DSPOSTVOS CONSTTUCONAS. APRECAO.
MPOSSBLDADE. - O atual entendimento desta Colenda Primeira
Turma no sentido da possibilidade do bloqueio de valores em contas
pblicas para garantir o custeio de tratamento mdico ou fornecimento
de medicamentos indispensveis manuteno da sade e da vida.
Precedentes: EREsp n 770.969/RS, Rel. Min. JOS DELGADO,
Primeira Seo, DJ de 21.08.2006; EREsp n 787.101/RS, Rel. Min.
LUZ FUX, Primeira Seo, DJ de 14.08.2006; REsp n 832.935/RS,
Rel. Min. TEOR ALBNO ZAVASCK, DJ de 30.06.2006. - nvivel a
apreciao dos fundamentos adotados pelo STF na apreciao da
Suspenso de Tutela Antecipada - STA 91, seja porque tal
argumentao fora trazida apenas nesta sede regimental como
verdadeira emenda petio de recurso especial, afrontando os
Princpios da Precluso, da Eventualidade e da Complementaridade,
seja porque tais fundamentos so de ordem eminentemente
constitucional, cujo exame reservado ao Supremo Tribunal Federal,
no podendo esta Corte nesta sede especial sobre eles se manifestar
sequer a ttulo de prequestionamento. - Agravo regimental
improvido.(STJ; AgRg no REsp 920468 / RS ; AGRAVO REGMENTAL
NO RECURSO ESPECAL 2007/0017261-9; Ministro FRANCSCO
FALCO; T1 - PRMERA TURMA; Data do Julgamento: 17/05/2007;
Data da Publicao/Fonte: DJ 31.05.2007 p. 408).
ADMNSTRATVO. EMBARGOS DE DVERGNCA EM RECURSO
ESPECAL. PRESERVAO DA SADE E FORNECMENTO DE
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
REMDOS. BLOQUEO DE VERBAS PBLCAS. POSSBLDADE.
ART. 461, 5, DO CPC. NEXSTNCA DO APONTADO DSSENSO
PRETORANO. PRECEDENTES. EMBARGOS DE DVERGNCA
NO-PROVDOS. 1. Em exame embargos de divergncia manejados
pelo Estado do Rio Grande do Sul, em impugnao a acrdo que
entendeu cabvel o bloqueio de verbas pblicas em situaes
excepcionais, tais como a necessidade imediata da preservao da
sade da pessoa humana, mediante o fornecimento de medicao em
carter de urgncia, sob risco de bito do suplicante. O aresto
embargado, proferido pela 2 Turma, tem a ementa seguinte (fl. 111):
"ADMNSTRATVO PROCESSUAL CVL. CUSTEO DE
TRATAMENTO MDCO. MOLSTA GRAVE. BLOQUEO DE
VALORES EM CONTAS PBLCAS. POSSBLDADE. ART. 461,
CAPUT E 5 DO CPC. 1. Alm de prever a possibilidade de
concesso da tutela especfica e da tutela pelo equivalente, o CPC
armou o julgador com uma srie de medidas coercitivas, chamadas na
lei de "medidas necessrias", que tm como escopo o de viabilizar o
quanto possvel o cumprimento daquelas tutelas. 2. As medidas
previstas no 5 do art. 461 do CPC foram antecedidas da expresso
"tais como", o que denota o carter no-exauriente da enumerao.
Assim, o legislador deixou ao prudente arbtrio do magistrado a
escolha das medidas que melhor se harmonizem s peculiaridades de
cada caso concreto. 3. Submeter os provimentos deferidos em
antecipao dos efeitos da tutela ao regime de precatrios seria o
mesmo que negar a possibilidade de tutela antecipada contra a
Fazenda Pblica, quando o prprio Pretrio Excelso j decidiu que
no se probe a antecipao de modo geral, mas apenas para
resguardar as excees do art. 1 da Lei 9.494/97. 4. O disposto no
caput do artigo 100 da CF/88 no se aplica aos pagamentos de
obrigaes definidas em lei como de pequeno valor, de modo que,
ainda que se tratasse de sentena de mrito transitada em julgado,
no haveria submisso do pagamento ao regime de precatrios.5. Em
casos como o dos autos, em que a efetivao da tutela concedida est
relacionada preservao da sade do indivduo, a ponderao das
normas constitucionais deve privilegiar a proteo do bem maior que
a vida.
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
6. Recurso especial improvido." (REsp 770.969/RS, DJ 03/10/2005, 2
Turma, Rel. Min. Castro Meira) A ttulo de paradigma, o Estado
requerente indicou o Resp 766.480/RS, o qual, segundo alega, dispe
no ser possvel o seqestro de dinheiro ou de outros bens pblicos.
Confira-se: "PROCESSUAL CVL. TUTELA ANTECPADA. MEOS DE
COERO AO DEVEDOR (CPC, ARTS. 273, 3 E 461, 5).
FORNECMENTO DE MEDCAMENTOS PELO ESTADO. BLOQUEO
DE VERBAS PBLCAS. MPOSSBLDADE. 1. cabvel, inclusive
contra a Fazenda Pblica, a aplicao de multa diria (astreintes)
como meio coercitivo para impor o cumprimento de medida
antecipatria ou de sentena definitiva de obrigao de fazer ou
entregar coisa, nos termos dos artigos 461 e 461A do CPC. Nesse
sentido a jurisprudncia do STJ, como se pode verificar, por
exemplo, nos seguintes precedentes: AgRg no Ag 646240/RS, 1 T.,
Min. Jos Delgado, DJ de 13.06.2005; RESP 592132/RS, 5 T., Min.
Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 16.05.2005; AgRg no RESP
554776/SP, 6 T., Min. Paulo Medina, DJ de 06.10.2003; AgRg no
REsp 718011/TO, 1 Turma, Min. Jos Delgado, DJ de 30.05.2005.
2. Todavia, no se pode confundir multa diria (astreintes), com
bloqueio ou seqestro de verbas pblicas. A multa meio executivo de
coao, no aplicvel a obrigaes de pagar quantia, que atua sobre a
vontade do demandado a fim de compeli-lo a satisfazer, ele prprio, a
obrigao decorrente da deciso judicial. J o seqestro (ou bloqueio)
de dinheiro meio executivo de sub-rogao, adequado a obrigao
de pagar quantia, por meio do qual o Judicirio obtm diretamente a
satisfao da obrigao, independentemente de participao e,
portanto, da vontade do obrigado. 3. Em se tratando da Fazenda
Pblica, qualquer obrigao de pagar quantia, ainda que decorrente
da converso de obrigao de fazer ou de entregar coisa, est sujeita
a rito prprio (CPC, art. 730 do CPC e CF, art. 100 da CF), que no
prev, salvo excepcionalmente (v.g., desrespeito ordem de
pagamento dos precatrios judicirios), a possibilidade de execuo
direta por expropriao mediante seqestro de dinheiro ou de
qualquer outro bem pblico, que so impenhorveis. 4. Recurso
especial parcialmente conhecido e, nesta parte, provido." (REsp
766.480/RS, DJ 03/10/2005, 1 Turma, Rel. Min. Teori Zavascki) 2. Em
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
situaes reconhecidamente excepcionais, tais como a que se refere
ao urgente fornecimento de medicao, sob risco de perecimento da
prpria vida, a jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia
reiterada no sentido do cabimento do bloqueio de valores diretamente
na conta corrente do Ente Pblico. 3. Com efeito, o art. 461, 5, do
CPC ao referir que o juiz poder, de ofcio ou a requerimento da parte,
para a efetivao da tutela especfica ou para obteno do resultado
prtico equivalente, "determinar as medidas necessrias, tais como a
imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo
de pessoas ou cousas, desfazimento de obras e impedimento de
atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial,
apenas previu algumas medidas cabveis na espcie, no sendo,
contudo, taxativa a sua enumerao. De tal maneira, permitido ao
julgador, vista das circunstncias do caso apreciado, buscar o modo
mais adequado para tornar efetiva a tutela almejada, tendo em vista o
fim da norma e a impossibilidade de previso legal de todas as
hipteses fticas. possvel, pois, em casos como o presente, o
bloqueio de contas pblicas. 4. Tal como se evidencia, no h
divergncia jurisprudencial a ser dirimida, ao contrrio, como restou
demonstrado, o acrdo embargado est em absoluta sintonia com o
entendimento aplicado questo por este Superior Tribunal de
Justia, que admite, em situaes excepcionais, o bloqueio direto de
verbas pblicas. 5. No caso, a autorizao excepcional para o
bloqueio de valores pblicos objetivou o fornecimento de medicao,
em carter de urgncia, parte suplicante, sob pena de
comprometimento da prpria vida.6. Embargos de divergncia no-
providos.(STJ; EREsp 770969 / RS ; EMBARGOS DE DVERGENCA
NO RECURSO ESPECAL2005/0190161-9; Ministro JOS
DELGADO; rgo Julgador: S1 - PRMERA SEO; Data do
Julgamento: 28/06/2006; Data da Publicao/Fonte: DJ 21.08.2006 p.
224). (grifo nosso).
ncumbe ainda examinar que no h que se confundir multa diria
com o sequestro de contas pblicas, pois enquanto no primeiro caso meio de coero
indireta onde se busca a tutela especfica; no segundo h meio executivo por sub-rogao.
Neste ltimo caso, o Judicirio obtm diretamente a satisfao total ou parcial da obrigao,
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
independentemente da vontade do obrigado.
Destarte, in casu, surge a necessidade do sequestro de contas
pblicas, como medida de emergncia, com o escopo de garantir imediatamente o
tratamento para manter a sade e vida do(a) autor(a), bem como a imprescindibilidade das
astreintes.

DO DANO MORAL
Deve ser reconhecido ao(a) autora o direito ao ressarcimento pelos
danos morais sofridos, uma vez que houve injusta e abusiva recusa do fornecimento do
tratamento, ora pleiteada, extrapolando o mero aborrecimento.
O dano moral, como se sabe, um dano pessoal no econmico. No
sentido da presente quizila, transmuda-se no sentimento de impotncia do(a) autor(a), na
sua angstia por no ter realizado ainda o to sonhado tratamento, de imediato.
A avaliao do dano moral, por sua vez, requer a convergncia de
duas foras: a punitiva, para que o causador do dano sofra as consequncias de seu ato e,
em tese, o desestimule a que assim haja em casos futuros; e a compensatria,
correspondente ao pagamento de uma indenizao aos requerentes, face ao mal sofrido,
embora se saiba que a moral no tem preo.
Ressalte-se que, no mbito do Direito Administrativo, a
responsabilidade civil prescinde do elemento culpa, inserindo-se como pressupostos do
dever de indenizar: a) conduta humana, b) nexo de causalidade e c) dano ou prejuzo.
A responsabilidade do Estado ou responsabilidade da Administrao
Pblica, conforme a denominao de parte da doutrina, encontra guarida constitucional, em
especial, na disposio do art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988. Entendemos mais
acertada a denominao responsabilidade do Estado, porquanto ainda que na maioria das
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
vezes o Estado responda por sua atuao administrativa, por atos da Administrao, do
Poder Executivo, casos h em que haver sua responsabilizao por atos judiciais e
legislativos.
Conforme salientado, mister trazer colao a dico do art. 37, da
CF/88:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao da EC n.
19/98)
[...];
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito
de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
A doutrina afirma que a responsabilidade do Estado ser sempre
objetiva, ainda no que tange aos atos omissivos, sob o plio da isonomia e da busca de
igualdade de todos frente aos nus do Estado. Aqui, encontramos Hely Lopes Meirelles,
Celso Ribeiro Bastos, Yussef Said Cahali, entre outros. Para esses autores, a Constituio
Federal no fez qualquer ressalva ao artigo 37, 6, quando da utilizao do verbo
"causarem, pelo que indissocivel, tambm, das condutas omissivas. Aduzem, ademais,
que entender o contrrio vai de encontro evoluo da responsabilidade civil do Estado
tendente objetivao, configurando um verdadeiro e inaceitvel retrocesso.
Na mesma trilha, rechaam os argumentos da Teoria Subjetiva da
Responsabilidade por atos omissivos, afirmando que a conduta omissiva , tambm, do
ponto de vista jurdico, causa do dano e no apenas sua conduo. Salientam, ademais,
que a conduta omissiva sempre contrria lei, e em face de sua gravidade necessria a
responsabilizao objetiva do Estado, porquanto imperiosa manuteno da ordem pblica
e da paz social.
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
No mesmo sentido como no poderia deixar de ser o entendimento
de nossos Tribunais a exemplo das decises a seguir transcritas:
DUPLO GRAU DE JURSDO - APELAO CVEL - AO DE
NDENZAO POR DANOS MORAS - NO FORNECMENTO DE
MEDCAMENTOS PARA O TRATAMENTO DE CNCER - LEUCEMA
MELDE - REEXAME NECESSRO DESCONFGURADO -
PRESCRO - CHAMAMENTO AO PROCESSO DA UNO E DO
MUNCPO - NVABLDADE - PROCEDNCA DO PLETO
NDENZATRO - MANUTENO DO QUANTUM ARBTRADO - 1-
No h que se falar reexame necessrio quando no preenchidos os
requisitos do artigo 475, do cpc , especialmente quando a condenao
no extrapola o limite declinado no 2, do dispositivo mencionado. 2-
Prescreve em 3 (TRS) anos a pretenso de reparao civil, conforme
o disposto no artigo 206, 3, V, do cdigo civil . n casu, evidente
est que, entre a violao do pretendido direito da autora e sua
postulao em juzo, no transcorreu o lapso temporal extintivo de sua
pretenso, razo pela qual deve ser afastada a prejudicial aventada.
3- de se afastar a necessidade de chamamento ao processo dos
demais entes da federao para integrar lide, uma vez que, sendo a
sade direito de todos e dever do estado, assegurados,
concomitantemente, por todas as esferas de governo e tendo a recusa
ao tratamento partido do estado de gois, de se ponderar que este
incorreu na prtica do ilcito que se busca a reparao, devendo, por
isso, arcar com o nus da demanda. Precedentes do stj. 4- No caso
em exame, atento s peculiaridades que o envolveram, em especial o
grave estado de sade acometido pela apelada, portadora de
leucemia mielide, tenho que o no fornecimento regular da
medicao necessria ao seu tratamento de sade por parte do
estado, mesmo aps ordem mandamental para tanto,
independentemente da motivao, seja por recusa ou omisso da
autoridade pblica, configurou, no caso especfico dos autos, em
ofensa ao seu direito da personalidade, qual seja o da garantia da vida
e de sua integridade fsica, ferindo sua dignidade como pessoa
humana, passvel, portanto de ser reparado em juzo, mormente tendo
em vista o desatendimento de determinao judicial. Precedentes dos
tribunais ptrios. 5- Mostrando-se razovel e proporcional, o quantum
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
indenizatrio fixado pelo juiz singular no merece alterao. Remessa
e apelao conhecidas, mas improvidas. Sentena mantida. (TJGO -
DGJ 200994525559 - 1 C.Cv. - Rel. Mauricio Porfirio Rosa - DJe
18.10.2012 - p. 127)
APELAOES CVES - CONSTTUCONAL, ADMNSTRATVO E
CVL - REALZAO DE CRURGA - TEMPO DE ESPERA PELO
PROCEDMENTO - DANOS MORAS - RESPONSABLDADE
SOLDRA DA UNO, ESTADO E MUNCPO - ART. 198 DA
CRFB/88 - RECURSOS MPROVDOS - 1- Cuida-se de apelaes
cveis interpostas pelo Estado do Rio de Janeiro, pela Unio e pelo
Municpio de Duque de Caxias em face da r. sentena, originria do
Juzo da 2. Vara Federal da Subseo Judiciria de Duque de
Caxias-RJ, prolatada Nos autos da ao de conhecimento, sob o
procedimento comum ordinrio, atravs da qual pretende o autor a
condenao dos rus na obrigao de fazer, consistente na realizao
de cirurgia ortopdica, bem assim na de reparar os danos morais
decorrentes do excessivo tempo de espera pelo procedimento
cirrgico. 2- A Unio, os Estados e o Municpio so responsveis
solidrios pela sade frente aos indivduos, sendo, pois, os
legitimados passivos nas aes cuja causa de pedir o fornecimento
de medicamentos e/ou leitos aos necessitados, como no caso em tela.
3- A solidariedade passiva destes entes pblicos encontra-se disposta
no art. 198, caput e pargrafo nico, da Constituio Federal , em que
afirma que "as aes e servios pblicos de sade integram uma rede
regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico" e que o
sistema nico de sade ser financiado com recursos do oramento
da "seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, alm de outras fontes". 4- A atuao da Administrao
Pblica pautada pelo princpio da eficincia, baseando-se na
desburocratizao e na melhor utilizao possvel dos recursos
pblicos, visando satisfao ampla do bem comum. 5- Em oposio
a esta tese da "reserva do possvel", temos a adoo pelo Supremo
Tribunal Federal da preservao do ncleo consubstanciador do
"mnimo existencial". A Corte vem aceitando a denominada "dimenso
poltica de jurisdio constitucional", que permite o exerccio do
controle judicial em tema de implementao de polticas pblicas para
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
garantir o "mnimo existencial". 6- O STF s vem aceitando a
aplicao da clusula da "reserva do possvel" quando a
Administrao Pblica comprovar, de forma objetiva, no caso
concreto, sua incapacidade econmica para implementao de
determinada poltica pblica. Esse entendimento da Suprema Corte
est resumido no voto do Ministro Gilmar Mendes, Relator do STA 175
- Agr/CE (nformativo n 582 de 2010). 7- n casu, cumpre consignar
que, muito embora o demandante no seja pessoa idosa, no se
mostra razovel exigir a espera de 4 (quatro) anos para ser operado,
se h indicao mdica para a sujeio ao procedimento cirrgico,
inclusive j tendo sido o autor encaminhado para a realizao dos
exames pr-operatrios. Demais, disso, salientese que os apelantes
no comprovaram de forma objetiva a ausncia de recursos para a
realizao da cirurgia, devendo ser afastada a alegao da "reserva
do possvel", conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal. 8-
A Constituio Federal de 1988 consagrou a teoria da
responsabilidade civil objetiva do Estado (art. 37, 6), a qual se funda
no risco administrativo, ou seja, para a aferio da responsabilidade
civil do Estado e o conseqente reconhecimento do direito
reparao pelos prejuzos causados, suficiente que se prove o dano
sofrido e o nexo de causalidade entre a omisso/conduta atribuveis
ao Poder Pblico, ou aos que agem em seu nome, por delegao, e o
aludido dano. De todo modo, permitido ao Estado afastar a sua
responsabilidade nos casos de excluso do nexo causal fato exclusivo
da vtima, caso fortuito, fora maior e fato exclusivo de terceiro-. 9- A
reparao civil do dano moral, diversamente do que se verifica em
relao ao dano patrimonial, no visa a recompor a situao
jurdicopatrimonial do lesado, mas sim definio de valor adequado,
em razo de alguma das violaes s dimenses da dignidade da
pessoa humana, como a liberdade, a integridade fsico-psquica, a
solidariedade e a isonomia, pois o fim da teoria em anlise no
apagar os efeitos da leso, mas reparar os danos. 10- A configurao
do dano moral, em vrias situaes, decorre apenas da prtica do ato
com repercusso na vtima, tratando-se de hiptese que independe de
comprovao de abalo a bem jurdico extrapatrimonial. 11- Conforme
atesta a doutrina de direito civil, os danos morais, ao contrrio dos
materiais, decorrem da leso a algum dos aspectos atinentes
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
dignidade humana. A repercusso de tais leses na personalidade da
vtima nem sempre de fcil liquidao. Contudo, tal a gravidade da
leso dignidade, segundo a ordem constitucional, que se admite
presumvel o dano moral pelo simples fato da leso,
independentemente da sua efetiva comprovao. 12- "No obstante,
no caiba ao Poder Judicirio se imiscuir nas escolhas do
Administrador no que concerne gesto dos recursos pblicos e,
portanto, no que concerne aos critrios por ele eleitos prestao da
sade, no se pode entender condizente com o atendimento digno a
garantia constitucional do direito sade uma espera de mais de 3
(trs) anos para realizao por procedimento cirrgico pelo Estado
(em sentido lato). Tal demora, sem dvida, fere a dignidade da pessoa
humana, princpio fundamental da nossa Repblica ( art. 1, ,
CR/88 ), direito fundamental e nviolvel cuja salvaguarda pode, sim, e
deve ser diligenciada pelo Poder Judicirio. V-se que a parte autora
tem sua vida estagnada enquano espera a chegada de sua vez,
padecendo de dor que, embora seja subjetiva, afervel in re ipsa, e
potencializada pela dor concreta, fsica, minimamente amenizada
pelso remdios que tem que ingerir enquanto no recebe a prestao
(cirurgia) do Estado compatvel com sua real necessidade." 13-
Apelaoes improvidas. Sentena mantida. (TRF-2 R. - AC
2011.51.68.003085-9 - Rel. Guilherme Calmon Nogueira da Gama -
DJe 17.07.2012 )
ADMNSTRATVO - RECUSA DE NTERNAO NO HOSPTAL DA
LAGOA - SUS - LEGTMDADE PASSVA DA UNO - ART. 196 DA
CF/88 -DRETO SADE - ART. 37, 6 CF . - Trata-se de ao de
rito ordinrio, ajuizada em face da Unio, objetivando a parte autora
indenizao por danos morais, a manuteno de sua internao e de
seu tratamento, nos termos da deciso proferida nos autos da Medida
Cautelar, em apenso, alegando, em sntese, como causa de pedir a
prestao jurisdicional, que, apesar de ser a paciente, regularmente
matriculada no Hospital da Lagoa, para tratamento da Hipertenso
Arterial e da Cardiopatia, e da necessidade da internao imediata,
para tratamento cirrgico do clculo renal, recusa-se o referido
Hospital a proceder sua internao, sob o argumento de que no
dispe do Setor de Emergncia, o que implica na ofensa ao art. 6 da
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
CF/88 e s disposies da Lei 8.080/90 , que asseguram a todos o
direito sade - 0 Superior Tribunal de Justia possui entendimento
de que a Unio, o Estado, o Distrito Federal e o Municpio so partes
legitimas para figurar no plo passivo nas demandas cuja pretenso e
o fornecimento de medicamentos imprescindveis a sade de pessoa
carente, bem como o atendimento medico a paciente do SUS,
podendo a ao ser proposta em face de quaisquer deles. - No
merece prosperar, igualmente, a alegao de ausncia de interesse
de agir, eis que, conforme salientado pelo Juzo a quo, a internao da
Autora s ocorreu aps a cincia da deciso liminar, sendo legtimo
interesse da demanda ante recorrer ao Poder Judicirio para
assegurar a manuteno do seu tratamento medico, bem como
pleitear o ressarcimento pelos danos decorrentes do no atendimento
das solicitaes de internao. - O direito a sade, tal como
assegurado na Constituio de 1988 , configura direito fundamental de
segunda gerao. Nesta gerao esto os direitos sociais, culturais e
econmicos, que se caracterizam por exigirem prestaes positivas do
Estado. No se trata mais, como nos direitos de primeira gerao, de
apenas impedir a interveno do Estado em desfavor das liberdades
individuais. Os direitos de segunda gerao conferem ao individuo o
direito de exigir do Estado prestaes sociais nos campos da sade,
alimentao, educao, habitao, trabalho etc. - Nesse sentido, a Lei
n 8.080 , de 19 de setembro de 1990, dispe sobre as condies para
a promoo, proteo e recuperao da sade. Com efeito, o acesso
aos meios necessrios para a proteo e recuperao da sade no
constitui mera referencia legislativa, mas sim prerrogativa de todo
cidado e meta essencial a ser perseguida e efetivamente implantada
pelo Estado, no cumprimento de sua finalidade maior, que e o bem
comum. - Por ultimo, de se reconhecer a responsabilidade civil da
Unio Federal, a teor do artigo 37, 6 da Carta Magna , pelo dano
moral causado a parte autora, que, em delicado estado de sade,
conforme atesta os documentos de fls. 20/29, teve negado pela Unio
o acesso ao tratamento mdico indicado (fls. 20 e 58). - Quanto aos
honorrios advocatcios, correta sua fixao - Recurso e remessa
necessria desprovidos. (TRF-2 R. - RN-AC 2007.51.01.027061-2 -
8 T.Esp. - Rel. Poul Erik Dyrlund - DJe 13.05.2011 - p. 187)
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
ESPONSABLDADE CVL DO ESTADO AO CVL PBLCA
DEMORA NO FORNECMENTO DE MEDCAMENTOS
EXCEPCONAS PRETENSO NDENZATRA LEGTMDADE
ATVA DO MNSTRO PBLCO TUTELA DE NTERESSES
NDVDUAS HOMOGNEOS PRESENA DE RELEVANTE
NTERESSE SOCAL NTERESSE PROCESSUAL VERFCAO DE
CONFLTO DE NTERESSES UTLDADE DO PROVMENTO
PRETENDDO AOS BENEFCROS POSSBLDADE JURDCA DO
PEDDO CONDENAO GENRCA AUTORZADA POR LE
APLCABLDADE DO ART. 95 DO CDC LTSCONSRCO PASSVO
NECESSRO ENTRE UNO, ESTADO E MUNCPOS ALEGAO
AFASTADA RESPONSABLDADE SOLDRA LEGTMA A
PROPOSTURA CONTRA APENAS UM DOS CO-RESPONSVES
AGRAVO RETDO DESPROVDO RESPONSABLDADE OBJETVA
OMSSO ESPECFCA DE DEVER ESTATAL MAU
GERENCAMENTO DA POLTCA PBLCA DE FORNECMENTO DE
MEDCAMENTOS DANOS MATERAS (DANOS EMERGENTES E
LUCROS CESSANTES) E MORAS EVDENTES E NOTROS
RECURSO DE APELAO PROVDO - Recurso de agravo retido
desprovido e recurso de apelao cvel provido. (TJPR - AC 0771181-
9 - 2 C.Cv. - Rel. Des. Eugenio Achille Grandinetti - DJe 16.11.2011 -
p. 348)
RESPONSABLDADE CVL - NDENZAO MORAL E MATERAL -
DEMORA NO FORNECMENTO DE MEDCAO - FORNECMENTO
DESCONTNUADO - Transtornos, aflio, desequilbrio do bem-estar,
agresso dignidade humana - Danos morais configurados -
Aquisio do frmaco pelo paciente - Danos materiais devidos
majorao dos honorrios - Art. 20, 4, cpc - Recurso da autora
provido. Recurso estatal prejudiciado. 1- Nos termos do art. 196 da
constituio federal , a sade direito de todos e dever do estado. Tal
premissa impe ao estado a obrigao de fornecer gratuitamente s
pessoas desprovidas de recursos financeiros a medicao necessria
para o efetivo tratamento de sade. 2- A ineficincia na prestao do
servio (SADE) configura a responsabilidade civil, ausente qualquer
causa excludente de responsabilidade. 3- O dano moral est nsito na
ilicitude do ato praticado, decorre da gravidade do ilcito em si, sendo
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
desnecessria sua efetiva demonstrao, ou seja, como j sublinhado:
o dano moral existe in re ipsa. 4- Reconhecido o direito da
demandante a receber danos materiais pelo fato de ter arcado
juntamente com seu esposo na compra de medicamento para no
descontinuar o tratamento. 5- nterrompido o fornecimento, exsurge a
obrigao do poder pblico de ressarcimento, tendo em vista a
compra do medicamento. 6- O valor dos honorrios deve ser fixado
consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das
alneas a, b e c, pois vencida a fazenda pblica. (TJRR - AC
0010.10.919578-3 - C.nica - Rel. Des. Mauro Campello - DJe
13.04.2012 - p. 13).
RESPONSABLDADE CVL DO MUNCPO - FORNECMENTO DE
MEDCAMENTO - PACENTE PORTADOR DE CRROSE HEPTCA
POR VRUS C - CHLD B, NECESSTAVA DO MEDCAMENTO
"NTERFERON ALFA 2 3MU" COM URGNCA - ALEGAO DE
AUSNCA DE EXAME DE CARGA VRAL - NEGLGNCA DO ENTE
PBLCO - DEVER DE NDENZAR - Cabe aos entes federados o
dever de fornecer gratuitamente tratamento mdico a pacientes
necessitados, conforme o disposto nos artigos 6 , 23 e 196 da
Constituio Federal e artigos 2, 4 e 7 da Lei Orgnica da Sade -
Lei n 8.080/90 . O no atendimento de pacientes em estado grave de
sade, por parte do Estado, independentemente da motivao, seja
por recusa ou omisso da autoridade pblica, configura-se em ofensa
a direito substantivo constitucional, qual seja o do acesso universal e
igualitrio sade, sendo passvel de ser reparado em juzo. O
demandante, portador de cirrose heptica por vrus C - CHLD B,
necessitava do medicamento "interferon alfa 2 3mui" com urgncia.
No lhe foi fornecido o frmaco, sob alegao de que necessitava de
exame de carga viral. O Municpio no agendou referido exame,
desconsiderando o estado de sobrevida do autor. Diante da
negligncia do apelante, a doena evoluiu a um estgio no qual no
se faz mais necessrio o uso do medicamento, mas sim de transplante
de fgado. DANO MORAL CONFGURADO - QUANTUM
NDENZATRO - FXAO - Os transtornos sofridos pelo
demandante, a aflio e o desequilbrio em seu bem-estar, fugiram
normalidade e se constituram como agresso sua dignidade. Na
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
fixao da reparao por dano extrapatrimonial, incumbe ao julgador,
atentando, sobretudo, para as condies do ofensor, do ofendido e do
bem jurdico lesado, e aos princpios da proporcionalidade e
razoabilidade, arbitrar quantum que se preste suficiente
recomposio dos prejuzos, sem importar, contudo, enriquecimento
sem causa da vtima. ndenizao fixada em R$ 9.300,00. LE N
11.960/09 - JUROS E CORREO - Obrigatoriedade da incidncia
dos critrios fixados no art. 1-F da Lei 9.494/97 a partir da vigncia da
Lei n 11.960/09. APELAO PARCALMENTE PROVDA. (TJRS - AC
70033206764 - 10 C.Cv. - Rel. Des. Tlio de Oliveira Martins - J.
24.02.2011)
A angstia e o sofrimento podem no ser erradicados totalmente,
mas h um lenitivo amenizador, de vez que o passado no pode ser extinto, porm o futuro
pode ser melhorado. Ademais, se o dano no pode deixar de ser ressarcido, sempre haver
uma soluo, que, embora no seja a ideal, pode, entrementes, concorrer muito para
levantar a moral do atingido.
A prestao pecuniria, cuja funo seria satisfatria, no pretende
refazer o patrimnio, mas proporcionar ao lesado uma compensao, devida pelo que este
sofreu, amenizando as agruras oriundas do dano extra patrimonial.
De salientar, ainda, que, para a doutrina e a jurisprudncia, o dano
moral existe to somente pela ofensa sofrida e dela presumido, sendo bastante para
justificar a indenizao, no devendo ser simblica, mas efetiva, dependendo das condies
socioeconmicas do(a) autor(a). corrente majoritria, portanto, em nossos tribunais a
defesa de que, para a existncia do dano moral, no se questiona a prova do prejuzo, e sim
a violao de um direito constitucionalmente previsto.
Trata-se do denominado Dano Moral Puro, o qual se esgota na
prpria leso personalidade, na medida em que esto nsitos nela. Por isso, a prova
destes danos restringir-se- existncia do ato ilcito, devido impossibilidade e
dificuldade de realizar-se a prova dos danos incorpreos. No sem razo que os incisos V
e X do artigo 5 da CF/88 asseguram com todas as letras a reparao por dano moral,
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
seno vejamos:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;
A reparao do dano moral no visa reparar a dor no sentido literal,
mas sim, aquilatar um valor compensatrio que amenize o sofrimento provocado por aquele
dano, sendo a prestao de natureza meramente satisfatria.
No concernente necessidade de prova deste tipo de abalo, o
Pretrio Excelso proclama que "a indenizao a ttulo de dano moral no exige
comprovao de prejuzo (RT 614/236), por ser este uma consequncia irrecusvel do fato
e um "direito subjetivo da pessoa ofendida (RT 124/299).
Tambm o STJ tem entendido que:
"Em se tratando de dano moral puro, no h falarem prova do dano
moral, mas sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento,
sentimentos ntimos que o ensejam, para gerar o dever de indenizar.
(Ac. 4 T do STJ no AgRg 701.915-SP, Rel. Min. Jorge Scartezzinni, j.
25-10-05).
Pelo que se v, insigne judicante, a nica prova que se concebe nas
aes indenizatrias a da existncia dos fatos colacionados na pea prefacial.
ncontroversos os fatos, ou devidamente provados na fase instrutria do processo, resta
para se caracterizar a existncia de dano moral apenas o estabelecimento do nexo causal
entre o ato ilcito praticado pelo agente e os fatos narrados pelo(a) autor(a).
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
No que se refere fixao do quantum a ttulo de dano moral, a boa
doutrina e a jurisprudncia majoritria tm entendido que o montante fica ao prudente
arbtrio do juiz, mas devendo-se levar em conta os fatos, reprimenda ao ofensor como
forma de se dissuadir ao cometimento de novos atentados ao patrimnio de outrem,
capacidade financeira do ofensor e a amenizao da situao imposta requerente.
Justa e devida, portanto, a indenizao a ttulo de danos morais ao
(a) suplicante, porquanto dotada de respaldo legal, a ser arbitrada em funo da dor fsica e
moral que experimentou por culpa exclusiva do Estado. Apenas para supedanear a deciso
meritria, o parmetro que entende razovel a requerente o de que o valor no dever ser
abaixo de quinze (20) salrios mnimos.
DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
Diante da situao ora exposta, no caso da ausncia imediata de um
provimento antecipado, ante o evidente percurso temporal suficiente at o deslinde do
processo, corre o risco de ser incua a prestao jurisdicional ao final deferida. O(A)
autor(a) no poder suportar ficar sem o tratamento indicado, que imprescindvel,
correndo risco de vida ou de dano irreparvel caso fique sem o tratamento requisitado pelo
mdico.
O exposto j autoriza a concesso antecipada do pedido em favor
do(a) requerente, mediante antecipao de tutela, nos moldes do art. 273, e do Cdigo
de Processo Civil, que assim reza:
"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
- haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.(grifos nossos)
De outro lado, inegvel a existncia do periculum in mora respaldado
nos documentos acostados nesta pea exordial, pois comprovado encontra-se que o
requerente, necessita urgentemente do tratamento, vez que seu quadro clnico bastante
grave.
Conforme relatado alhures, reconhecido o direito sade como
direito fundamental e indisponvel da pessoa humana, a ser assegurado com absoluta
prioridade pelo poder pblico. O direito de acesso s aes e servios de sade
consagrado como direito pblico subjetivo.
Por fim, dever do Estado fornecer gratuitamente, ao
reconhecidamente necessitado, o tratamento de sua doena.
Logo, os pressupostos necessrios procedncia da tutela
antecipada ora defendida esto preenchidos, tendo em vista que os requisitos exigidos pelo
art. 273, e do CPC so alternativos, isto : pode haver periculum in mora ou ocorrncia
de manifesta inteno protelatria do ru. No presente caso, a primeira alternativa
(periculum in mora) perfeitamente aplicvel.
Cndido Rangel Dinamarco (A Reforma do Cdigo de Processo Civil,
2. edio, editora Malheiros, Rio de Janeiro, 1998, pp.138/140 e 145), desvenda a real
inteno do legislador ao criar o instituto da tutela antecipada, conforme se aduz:
"O novo art. 273 do Cdigo de Processo Civil, ao instituir de modo
explcito e generalizado a antecipao dos efeitos da tutela
pretendida, veio com o objetivo de ser uma arma poderosssima
contra os males corrosivos do tempo do processo. (...)
No clssico compndio de Calamadrei, a antecipao de provimentos
decisrios comparece entre as figuras de medidas cautelares: atravs
dela, disse, 'decide-se provisoriamente uma relao controvertida,
espera de que, atravs do processo, ordinrio, se aperfeioe a
deciso definitiva. Sua finalidade afastar situaes de indefinio
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
das quais se fosse necessrio esperar at que seja emitido o
julgamento definitivo, potrebbero derivare a uma delle parti irreparabili
danni.(...)
A tcnica engendrada pelo novo art. 273 consiste em oferecer
rapidamente a quem veio ao processo pedir determinada soluo para
a situao que descreve, precisamente aquela soluo que ele veio ao
processo pedir. No se trata de obter medida que impea o
perecimento do direito, ou que assegure ao titular a possibilidade de
exerc-lo no futuro. A medida antecipatria conceder-lhe- o exerccio
do prprio direito afirmado pelo autor. Na prtica, a deciso com que o
juiz concede a tutela antecipada ter, no mximo, o mesmo contedo
do dispositivo da sentena que concede a definitiva, e a sua
concesso equivale, mutatis mutandis, procedncia da demanda
inicial com a diferena fundamental representada pela
provisoriedade. (...)
O novo artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, com a conscincia de
estar instituindo uma arma contra os males que o tempo pode causar
aos direitos e aos seus titulares, figura duas situaes indesejveis a
serem debeladas mediante a antecipao da tutela.
A primeira delas sugere o requisito do periculum in mora
ordinariamente posto em relao tutela cautelar. Reside no "fundado
receio de dano irreparvel (art.273, ) (...) preciso levar em conta as
necessidades do litigante privado do bem a que provavelmente tem
direito e sendo impedido de obt-lo desde logo. (grifamos)
possvel, na atualidade, fazer valer o direito sade, em algumas
situaes especficas, atravs do Poder Judicirio. Tratam-se daquelas situaes em que a
doena est devidamente diagnosticada e est atestada a necessidade de um determinado
medicamento ou procedimento mdico indispensvel para o controle ou tratamento da
doena. Em outras palavras, so aquelas situaes em que a proteo do direito sade
no poder ser desvinculada da proteo do prprio direito vida ou do direito a uma
existncia digna.
A jurisprudncia assim vem se firmando:
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
TUTELA ANTECPATRA Faculdade do Juiz Verossimilhana do
pedido tutelar com o inicial Deferimento que se deve embasar no
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao
nteligncia do art. 273 do CPC. O art. 273 do CPC, com redao
dada pela Lei 8.952/94, expressamente faculta ao Juiz, a
requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da
tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e haja
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, sendo que
essa tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer
tempo, em deciso fundamentada, prosseguindo o processo at final
julgamento, concedida ou no tal antecipao. (RT 736/252)
Em trato de concesso de tutela antecipada de provimento
jurisdicional, mister se faz que o Juiz, dentro da esfera de sua
discricionariedade judicial, proceda a prudente e cuidadosa anlise,
porquanto pode haver situao emergencial que a reclame, desde que
haja prova inequvoca do alegado e se convena de sua
verossimilhana. (RT 736/256) (sem grifo no original)
S resta, ento, o(a) requerente socorrer ao Poder Judicirio para
solucionar essa delicada lide, sem que tenha que aguardar o tempo de um requerimento
administrativo encaminhado ao requerido, do qual certamente o requerente no teria
resposta positiva, oferecendo aquele resistncia.
DO PEDIDO

Diante do exposto, requer a V. Ex. se digne de:
1) Conceder ao() requerente, nos termos do art. 273, caput e seu
inciso , do CPC, a tutela especfica da obrigao de fazer, consubstanciada na
determinao ao requerido (ESTADO DO CEAR) para que ponha a disposio da
requerente, ESPECIFICA"ES DO PEDIDO, conforme se pode precisar dos atestados
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
mdicos anexos., at ulterior deliberao, sob pena de multa diria ou horria e
indiciamento em crime de desobedincia; a qual foi acometida, fixando-lhe o prazo de 48
(quarenta e oito) horas para o cumprimento da ordem judicial, sob pena de imposio de
multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) citando-se e intimando-se o requerido, inclusive
sob pena de desobedincia. Acaso alegue falta condies da rede pblica, que o
demandado custeie o tratamento do(a) autor(a) em hospital da rede privada de sade,
incluindo honorrios mdicos, insumos e internao hospitalar, tudo sob pena de pagamento
de "astreintes, no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) por dia de descumprimento, tudo
conforme prescrio mdica, citando-se e intimando-se o requerido;
2) Mandar citar o requerido, na pessoa de seu representante legal,
para, querendo, contestar a presente ao, ciente de que os fatos alegados e no
contestados sero tidos como verdadeiros;
3) Mandar intimar o (a) douto (a) representante do Ministrio Pblico
para intervir em todos os termos da presente ao;
4) Julgar PROCEDENTE a presente ao, tornando definitiva a tutela
antecipada concedida, na forma do item "a, para o fim de que o requerido seja condenado
na obrigao de fazer consistente em determinar todas as providncias para reconhecer,
definitivamente, a obrigao da requerida em prestar o atendimento domiciliar em lide de
forma integral e arcando com todas as despesas decorrentes desse procedimento, at que
se ultime a alta mdica; que foi acometida, sob pena de desobedincia e de imposio de
multa diria, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), a ser atualizada diariamente, a fim de
assegurar o resultado prtico equivalente ao adimplemento, devendo, ainda, arcar com o
nus da sucumbncia. Acaso alegue falta condies da rede pblica, que o demandado
custeie a cirurgia do(a) autor(a) em hospital da rede privada de sade, incluindo honorrios
mdicos, insumos e internao hospitalar, tudo sob pena de pagamento de "astreintes, no
valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) por dia de descumprimento, tudo conforme prescrio
mdica, citando-se e intimando-se o requerido
5) CONDENAR a promovida a pagar, promovente, uma
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
indenizao por danos morais (art. 5. CF/88 c/c arts. 6., inciso V, e 14 do CDC), em
montante a ser arbitrado por este juzo, sugerindo-se, com base na capacidade financeira
das partes, no grau e extenso do dano, o valor correspondente a vinte (20) salrios
mnimos nacionais, como parmetro mnimo;
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos, em
especial pela juntada de documentos, oitiva de testemunhas, desde logo arroladas, percia,
vistoria, bem como qualquer outra providncia que Vossa Excelncia julgar adequada ao
julgamento da presente ao, tudo de logo requerido.
Dando causa o valor de VALOR DA CAUSA, para efeitos.
Nesses termos.
Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE M#S DE ANO.
NOME DO$A% DEFENSOR$A% PBLICO$A%
Defensor(a) Pblico(a)
CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434

Modelo - Ao de Obrigao de Fazer Com Preceito Cominatrio e Pedido de Tutela Antecipada - Sus - Home Care

Enviado por

Dados do documento

Descrição original:

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Modelo - Ao de Obrigao de Fazer Com Preceito Cominatrio e Pedido de Tutela Antecipada - Sus - Home Care

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Indicar rgo de Atuao

EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA

Você também pode gostar