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Dalmiro Camanducaia
Direito Tributrio

5.6 PRINCPIO DA VEDAO AO CONFISCO


5.6.1 - CONCEITO
Segundo o dicionrio, confisco apreender em favor do fisco. A ideia de
confiscar est prxima de tomar algo de algum, assumindo assim carter
punitivo.
O conceito de efeito confiscatrio decorrente dos tributos um tema sobre o
qual ainda no h consenso.
Vendo pelo aspecto punitivo, tal limitao seria desnecessria pois, por
definio, o tributo no constitui de sano de ato ilcito.
Tal princpio deve ser visto como a impossibilidade de algum vir a perder
propriedade sua para o Fisco em virtude da tributao, ou seja, proibir que a
tributao atinja nveis to elevados de modo a provocar a perda de qualquer
bem ou seu equivalente em dinheiro. Deriva da necessria observncia da
capacidade contributiva.
Para Baleeiro, os tributos com efeito confiscatrio so aqueles ...que absorvem
parte considervel do valor da propriedade, aniquilam a empresa ou impedem o
exerccio da atividade lcita e moral1.
5.6.2 - LIMITES
A partir de que nvel o tributo passa a ostentar natureza confiscatria? Embora
no haja consenso, a definio do nvel de tributao a partir do qual se tem o
efeito confiscatrio deve levar em conta o princpio da razoabilidade e o da
proporcionalidade. Verdade que no h critrio objetivo para se dizer de efeito
confiscatrio.
O princpio da no utilizao de tributo com efeito de confisco d-se, tambm,
pela falta de correspondncia entre a punio de um ato ilcito e a cobrana de
um tributo.
A vedao ao confisco dirigida ao gnero tributo. Seria possvel exigir uma
taxa com efeito confiscatrio?
Nessa situao, no se pode entender o confisco como o instituto que aniquila a
capacidade contributiva, posto que a existncia dessa capacidade irrelevante
para a fixao do valor da taxa.
Considerando que a taxa tem por objetivo indenizar o custo que o Estado teve
na prestao do servio pblico, seu valor dever ser algo prximo desse custo.

(Baleeiro, Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar, 1997)

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Caso o valor da taxa seja significativamente superior ao custo de prestao


do respectivo servio, estaremos diante de uma situao confiscatria.
5.6.3 A CARGA TRIBUTRIA
O STF2 j manifestou entendimento de que a verificao do efeito confiscatrio
deve tomar em conta a carga tributria como um todo e no apenas um
tributo de forma isolada.
Ementa - ... A TRIBUTAO CONFISCATRIA VEDADA PELA
CONSTITUIO DA REPBLICA. ... - A proibio constitucional do confisco
em matria tributria nada mais representa seno a interdio, pela Carta
Poltica, de qualquer pretenso governamental que possa conduzir, no
campo da fiscalidade, injusta apropriao estatal, no todo ou em parte,
do patrimnio ou dos rendimentos dos contribuintes, comprometendolhes, pela insuportabilidade da carga tributria, o exerccio do direito a
uma existncia digna, ou a prtica de atividade profissional lcita ou,
ainda, a regular satisfao de suas necessidades vitais (educao, sade e
habitao, por exemplo). A identificao do efeito confiscatrio deve ser
feita em funo da totalidade da carga tributria, mediante
verificao da capacidade de que dispe o contribuinte - considerado o
montante de sua riqueza (renda e capital) - para suportar e sofrer a
incidncia de todos os tributos que ele dever pagar, dentro de
determinado perodo, mesma pessoa poltica que os houver institudo (a
Unio Federal, no caso), condicionando-se, ainda, a aferio do grau de
insuportabilidade econmico-financeira, observncia, pelo legislador, de
padres de razoabilidade destinados a neutralizar excessos de ordem
fiscal eventualmente praticados pelo Poder Pblico. Resulta configurado o
carter confiscatrio de determinado tributo, sempre que o efeito
cumulativo - resultante das mltiplas incidncias tributrias estabelecidas
pela mesma entidade estatal - afetar, substancialmente, de maneira
irrazovel, o patrimnio e/ou os rendimentos do contribuinte. - O Poder
Pblico, especialmente em sede de tributao (as contribuies de
seguridade social revestem-se de carter tributrio), no pode agir
imoderadamente, pois a atividade estatal acha-se essencialmente
condicionada pelo princpio da razoabilidade. ...3
5.6.4 EXTRA-FISCALIDADE E O CONFISCO
Desse entendimento, necessidade de observncia dos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade, deriva a possibilidade de tributos com
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ADC-MC 8/DF
ADC 08, com nosso grifo.

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natureza nitidamente extra-fiscal, como o caso dos impostos incidentes sobre


o comrcio exterior, venham a ter suas alquotas fixadas de forma proibitiva.
Imagine, como exemplo, um perfume importado sujeito a uma alquota de
Imposto de Importao igual a 100%.
No se trata aqui de dizer de ser essa exceo ao princpio do no confisco pois
exceo no h. Mesmo que assim no fosse, j se viu que o reconhecimento
do efeito confiscatrio reclama a anlise da carga tributria como um todo.
5.6.5 CONFISCO E AS MULTAS TRIBUTRIAS
Outro tema sobre o qual no h consenso: as multas absurdas, da ordem de
200%, apresentam natureza confiscatria? Se a resposta for afirmativa, restaria
afrontado o princpio do no confisco?
Machado entende que a multa encontra-se ao desabrigo da proteo, pois
tributo e multa, evidentemente, no se confundem. Outra corrente, que tem
expoente na pessoa do prof. Ives Gandra, entende que ao vedar o uso do
tributo com efeito confiscatrio o constituinte se referiu obrigao principal,
ou seja, aquela que tem por objeto levar dinheiro ao Estado, seja decorrente do
tributo ou da penalidade.
O STF tem manifestado entendimento no sentido de afastar a aplicao de
penalidades de carter confiscatrio. Tome-se como exemplo a ADI 551
ajuizada ...pelo Governador do Rio de janeiro, que a apresentou contra
dispositivo da Constituio daquele Estado que determinava no poderem as
multas por infraes tributrias ser inferiores a duas vezes o valor do tributo,
quando por falta de recolhimento, e a cinco vezes, quando resultantes de
sonegao de tributo.4
EMENTA: .... A desproporo entre o desrespeito norma tributria e
sua consequncia jurdica, a multa, evidencia o carter confiscatrio
desta, atentando contra o patrimnio do contribuinte, em contrariedade
ao mencionado dispositivo do texto constitucional federal. Ao julgada
procedente.5
O Poder Judicirio pode, em sede de controle normativo abstrato, reconhecer o
efeito confiscatrio ainda que se trate de multa fiscal.
Dos votos proferidos nesse julgamento fica clara a dificuldade de se saber a
partir de que ponto determinada carga tributria confiscatria:
...esse problema da vedao de tributos confiscatrios que a
jurisprudncia do Tribunal estende s multas gera, s vezes, uma certa
dificuldade de identificao do ponto a partir de quando passa a ser
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(Ovalle, 2009)
ADI 551

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confiscatrio.
(...) Tambm no sei a que altura um tributo ou uma multa se torna
confiscatrio; mas uma multa de duas vezes o valor do tributo, por mero
retardamento de sua satisfao, ou de cinco vezes, em caso de
sonegao, certamente sei que confiscatrio e desproporcional. 6
Portanto, penso que se pode invocar o art. 150, inciso IV, da
Constituio Federal, e, obviamente, o princpio da proporcionalidade na
acepo que este Tribunal tem lhe emprestado do devido processo legal
no sentido substancial ou substantivo.7
Constatamos que as multas so acessrias, e no podem, como tal,
ultrapassar o valor do principal. No caso, quando se cogita de multa de
duas vezes o valor do principal - que o tributo no recolhido - ou de
cinco vezes, na hiptese de sonegao, verifica-se o abandono dessa
premissa e dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.8
Note que o ministro Marco Aurlio parece sugerir a aplicao da limitao
prevista no art. 412 do Cdigo Civil:
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no
pode exceder o da obrigao principal.

5.6.6 PERPESCTIVAS DIVERSAS


Uma questo apresentada no ltimo concurso de AFRFB9 em 2009 trouxe uma
polmica entre os candidatos. A questo cobrava o conhecimento do conceito
de tributao sob o aspecto esttico e sob o aspecto dinmico. Eis a questo:
Entre as limitaes constitucionais ao poder de tributar, que constituem
garantias dos contribuintes em relao ao fisco, incorreto afirmar que:
a)os impostos sobre o patrimnio podem ser confiscatrios, quando
considerados em sua perspectiva esttica.
b)uma alquota do imposto sobre produtos industrializados de 150%, por
exemplo, no significa necessariamente confisco.
c)o imposto de transmisso causa mortis, na sua perspectiva dinmica,
pode ser confiscatrio.
d)o princpio do no confisco ajuda a dimensionar o alcance do princpio
da progressividade, j que exige equilbrio, moderao e medida na
quantificao dos tributos.
e)a identificao do efeito confiscatrio no deve ser feita em funo da
totalidade da carga tributria, mas sim em cada tributo isoladamente.
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Ministro Seplveda Pertence


Ministro Gilmar Mendes
Ministro Marco Aurlio
ESAF

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Os conceitos em questo so de natureza doutrinria.


Diz-se de tributao sob a perspectiva esttica quando o objeto tributado
incapaz de renovar a riqueza eventualmente perdida. Leva em conta a
possibilidade de alterao de valor patrimonial decorrentes de fatores
extrnsecos. Nessa hiptese, segundo a doutrina, o tributo poderia assumir
dimenses confiscatrias.
Imagine um imvel tributado pelo IPTU. A cada tributao, uma parte (em
valor) do imvel retirada do sujeito passivo e entregue ao Municpio. Como a
riqueza sob a perspectiva esttica no se renova, ao longo de algum tempo, o
proprietrio ter perdido o equivalente ao imvel para o municpio. Se voc
imaginar uma alquota de IPTU igual a 5%, em 20 anos o equivalente ao imvel
ter sido entregue ao Municpio. Estaria ento caracterizada uma hiptese de
possvel efeito confiscatrio quando da tributao de patrimnio, sob o aspecto
esttico. A afirmativa A da questo est, ento, certa.
Por outro lado, sob a perspectiva dinmica, quando o nus tributrio (custo
do tributo) pode ser incorporado ao preo produto ao mercadoria tributada,
havendo portanto o repasse desse nus, no h que se falar em carter
confiscatrio do tributo. Assim, como o IPI com alquota de 150% no implica
carter confiscatrio.
A afirmativa B da questo diz de tributao do IPI com alquota de 150%.
Independentemente de se analisar a tributao pela perspectiva dinmica ou
esttica, poder-se-ia dizer estar correta pois o enunciado traz uma expresso
que muito ajuda nessa concluso: ...no significa necessariamente...
Na afirmativa C, no resta dvida que a renda obtida com a transmisso do
imvel (que no se confunde com o valor do imvel) pode ser toda consumida
pelo pagamento de tributo. Vejamos.
Imagine que voc vendeu um imvel pelo valor de R$ 100,00. Ao vend-lo,
voc recebe R$ 110,00. Dessa operao se pode concluir que a transmisso
gerou uma riqueza nova de R$ 10,00. Supondo que o a alquota do ITCD fosse
de 10%, toda essa riqueza nova teria sido consumida pela tributao,
caracterizando assim o efeito potencialmente confiscatrio.
O princpio do no confisco, aplicvel a todos os tributos e no somente aos
tributos nos quais a cobrana progressiva possvel, evita que essa cobrana
progressiva seja de tal forma exorbitante de modo a resultar em confisco. A
afirmativa D est correta.
A afirmativa E est incorreta pois para se dizer da existncia de efeito
confiscatrio necessrio ter em conta toda a carga tributria e no somente
um tributo. Esse o entendimento do STF j visto neste trabalho.

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Aires F. Barreto, advertindo que no pretenderia acertar na soluo mas sim


formular ...algumas balizas, seno critrios, para distinguir a presena, ou no,
do efeito de confisco., traz a seguinte lio:
Primeiro, entendemos que podem ser confiscatrios os impostos sobre o
patrimnio quer considerados na sua perspectiva esttica (propriedade
imobiliria), quer na sua perspectiva dinmica (transmisso de propriedade
imobiliria) e o imposto sobre a renda. Segundo, os demais impostos, como
regra, no seriam confiscatrios...10
A ns parece ter sido essa a doutrina adotada pelo examinador.

10

(Barreto, 2009)

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