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Ao negatria de paternidade - Algumas questes polmicas e interessantes - Artigo jurdico - DireitoNet

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Ao negatria de paternidade - Algumas


questes polmicas e interessantes
Curiosidades que envolvem a ao negatria de paternidade, como, por
exemplo, homem que registra filho que sabe no ser biologicamente seu e,
posteriormente, ajuiza a negatria. Veremos qual o posicionamente dos
tribunais sobre esse e outros assuntos.

Por Equipe DireitoNet


I - FILIAO
Filiao a relao jurdica que liga o filho a seus pais. Sob o ponto de vista dos
ascendentes, o estado de filiao traduz-se na maternidade e paternidade.
Nosso ordenamento jurdico admite a ocorrncia da filiao por dois modos: pela presuno
pater is est (presuno legal de paternidade), que decorre do casamento, e pelo
reconhecimento, que feito nos casos de filhos havidos fora do casamento. Nesta hiptese,
h duas formas de reconhecimento:
a) voluntrio (ou perfilhao): ocorre quando a pessoa espontaneamente assume a
paternidade. Este tipo de reconhecimento pode ser feito das seguintes maneiras: 1. registro
de nascimento; 2. escritura pblica ou escrito particular; 3. testamento, ainda que
manifestado incidentalmente; 4. manifestao direta perante o juiz (art. 1609 do CC). Existe
ainda o reconhecimento voluntrio, porm no espontneo, previsto no art. 2 da Lei
8.560/92.
b) judicial (ou forado): ocorre por meio de ao de investigao de paternidade, proposta
pelo menor ou pelo Ministrio Pblico. II - AO NEGATRIA DE PATERNIDADE
A ao negatria de paternidade (tambm conhecida como ao de impugnao de
paternidade ou ao de contestao de paternidade ou "ao anulatria de paternidade"),
prevista no art. 1.601 do Cdigo Civil, admitida nos casos de filiao decorrente da
presuno legal de paternidade, ou seja, a maneira de afastar essa presuno imposta
pela lei.
A presuno de paternidade ocorre nos casos de filhos concebidos na constncia do
casamento, ou seja, presume-se que os filhos da mulher casada so de seu marido. Essa
presuno tem por objetivo garantir a segurana e a paz familiar, evitando que se atribua
prole adulterina mulher casada e se introduza, desnecessariamente, na vida familiar, o receio da
imputao de infidelidade [1]
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Embora o Cdigo Civil presuma a paternidade dos filhos havidos na constncia do


casamento, o STJ j se pronunciou no sentido de ser possvel que essa presuno se
estenda aos filhos nascidos durante a constncia da unio estvel.
Vrios artigos do Cdigo Civil fazem presumir a filiao proveniente do casamento como, por
exemplo, o art. 1.597 (os nascidos 180 dias aps a convivncia familiar ou 300 dias aps a
dissoluo da sociedade conjugal, etc.), o art. 1599 (no basta o adultrio da mulher, ainda
que confessado, para se afastar a presuno) ou ainda o art. 1602 (no basta a mulher
confessar que o filho no de seu marido). Nesses casos, mesmo que a mulher tenha
confessado que traiu seu marido, ou confessado que o filho no de seu esposo, a
presuno de paternidade no se afasta. A maneira jurdica de se afastar essa presuno
(que , portanto, relativa) ser ajuizar a ao negatria de paternidade, sendo esta
imprescritvel.
- Legitimidade ativa
A legitimidade ativa para propor a ao negatria de paternidade privativa do pai
presumido.
O Cdigo Civil restringiu a presuno aos filhos nascidos durante a constncia do
casamento, excluindo a unio estvel. Porm, como j foi dito anteriormente, o STJ j se
pronunciou no sentido de ser possvel que a presuno (e a conseqente legitimidade da
ao negatria) se estenda aos filhos oriundos da unio estvel.
Existe uma discusso doutrinria de que seria possvel ou no o curador do marido (ou do
companheiro) interdito entrar com a ao. Parte da doutrina considera ser possvel desde
que seja evidente, de forma ostensiva, que o marido interditado no o pai, como por
exemplo, na situao em que o marido (ou companheiro) est internado em hospital
psiquitrico, sem ter relaes sexuais com sua esposa (ou companheira).
Obs.: Embora a presente ao tenha sido criada para afastar a presuno de paternidade, como
veremos no desenrolar desta reportagem, os tribunais tem admitido que sejam propostas por pais
cuja paternidade no decorreu dessa presuno.
- Legitimidade passiva
O plo passivo da ao negatria de paternidade o filho. Se menor, ser representado por
sua me. III - ALGUMAS QUESTES POLMICAS E INTERESSANTES - Marido ou
companheiro que registra filho(a) de se sua esposa ou companheira sabendo que no era
seu.
Existem algumas situaes em que a mulher possui um filho cuja certido de nascimento
consta apenas o seu nome. Por algum motivo pessoal, a me no quis que o pai biolgico
registrasse a criana ou simplesmente no o comunicou da existncia desse filho. Mais
tarde essa mulher acaba se envolvendo com outro homem que, por amor a me e pelo
vnculo afetivo que acaba criando com a criana, aceita registr-la como sendo seu filho,
fazendo constar na certido de nascimento seu nome, como se fosse o pai biolgico.
Juridicamente, nesses casos, a forma correta seria o homem adotar a criana legalmente,
conforme prev o pargrafo nico do art. 1.626 do CC (e o art. 41 1 do ECA), transcrito
abaixo:
Art. 1.626. (...)
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Pargrafo nico. Se um dos cnjuges ou companheiros adota o filho do outro, mantmse os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou companheiro do adotante e os
respectivos parentes.
Segundo Slvio de Salvo Venosa, a lei permite que, com a adoo, o padrastro ou a madrasta
assuma a condio de pai ou me.[2]Ocorre aqui a chamada adoo unilateral. Mas, para
isso, necessrio que no conste no registro de nascimento os nomes de ambos os pais, ou
seja, que conste s o nome do pai ou s o da me; ou mesmo que conste o nome de ambos
os pais, que o pai registrado concorde com a adoo ou que ele tenha sido destitudo do
poder familiar. No exemplo acima, seria o caso de constar apenas o nome da me. Depois
de efetuada a adoo,no se alteram as relaes de parentesco que j havia entre o filho e o pai
ou a me e os parentes deste [3], ou seja, o nome da me permanece no registro de
nascimento e seria acrescentado apenas o nome do adotante (marido ou companheiro que
adotou o filho(a) da mulher com quem est vivendo). importante lembrar que a adoo
irrevogvel (art. 48 do ECA) e atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos
e deveres, inclusive sucessrios (art. 41, caput, do ECA).
Sendo assim, no caso dado acima, do homem que assume o filho de sua mulher ou
companheira mesmo sabendo que fruto de outro relacionamento, o modo correto seria a
adoo. Na prtica, o que vemos so situaes em que o homem simplesmente se dirige ao
cartrio e registra a criana como se fosse sua. At aqui tudo bem, embora no tenha sido o
meio jurdico correto, uma atitude louvvel, pois a inteno a de fornecer um pai a
criana. Mas, o que infelizmente tem acontecido, que terminado o relacionamento com a
me da criana, para no ter que pagar a penso alimentcia para o filho que assumiu
voluntariamente, ou simplesmente no ter mais nenhum tipo de vnculo, o pai entra com a
ao negatria de paternidade c.c. anulatria de registro civil.
A nossa jurisprudncia no uniforme quanto a possibilidade de se propor essa ao
nesses casos. Alguns tribunais tem entendido que deve prevalecer a verdade real nos
registros pblicos, por isso, mesmo que o pai registral tenha assumido espontaneamente
filho que sabia no ser seu, o que deve prevalecer a verdade ftica (e, portanto, biolgica)
nos assentos de registro civil das pessoas naturais. Nesse sentido: 2005.001.23688 APELACAO CIVEL. DES. ADEMIR PIMENTEL - Julgamento: 24/10/2005 - DECIMA TERCEIRA
CAMARA CIVEL ACAO NEGATORIA DE PATERNIDADE - REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO ANULACAO DE REGISTRO - EXAME DE D.N.A. - PROSSEGUIMENTO Processual Civil. Ao
negatria de paternidade cumulada com pedido de anulao do registro de nascimento.
Interpretao do artigo 1.604 do Cdigo Civil no sentido de que o reconhecimento voluntrio
no impede a sua anulao por meio de deciso judicial. A insegurana para as relaes de
parentesco deve ceder diante do dano que decorre da permanncia de registro meramente
formal. Provimento do recurso para o prosseguimento com o exame de DNA. I- O
reconhecimento voluntrio no impede o exerccio da ao anulatria, quer por defeito do
ato jurdico, quer por no espelhar a verdade. Essa irrevogabilidade, que impede a
retratao pura e simples do ato, no impede a sua anulao por meio de deciso judicial,
sendo de interesse dos prprios filhos o esclarecimento sobre a paternidade, porquanto a
insegurana para as relaes de parentesco deve ceder diante do dano que decorre da
permanncia de registro meramente formal, atestando uma verdade que sabidamente no
corresponde ao mundo dos fatos. Precedentes do Egrgio Superior Tribunal de Justia; IIProvimento do recurso. 2005.005.00052 - EMBARGOS INFRINGENTES DES. RUDI
LOEWENKRON - Julgamento: 17/05/2005 - DECIMA QUARTA CAMARA CIVEL Civil - Processual Famlia - Ao anulatria de registro de nascimento - Falsidade ideolgica Busca da verdade
real - possibilidade - A regncia do registro de nascimento dos filhos havidos antes do
casamento com a cominao da irreversibilidade do ato s pode ser comprendida como
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dirigida a regularizar uma paternidade verdadeira, no se prestando a proibio da


reverso a encobrir a verdade e a perpetuar falsidades ideolgicas em prejuzo dos
interessados, mormente quando o falso registro foi feito por quem no era o pai do menor,
quando fazia sentido a sua unio genitora do infante e todos formavam uma famlia.
Provado sem sombra de dvidas que o autor do pedido da anulatria no o pai do
demandado, tanto pela confisso da me, como pela percia com o DNA e mais que o
interesse por manter a falsidade com a chamada adoo brasileira j desapareceu porque
j separado o ex-casal soa absurdo consagrar o falso reconhecimento em prol de uma
harmonia familiar inexistente, certo que no mais existe uma unidade familiar a ser
pacificada. Publicada na REV. DIREITO DO T.J.E.R.J. vol.65 pgina 155. Outra parte da
jurisprudncia, levando em conta que aquele que assume voluntria e espontaneamente
filho que sabia no ser biologicamente seu, ou seja, no houve nenhum vcio de vontade ou
consentimento, configura a chamada adoo brasileira, sendo, portanto, irretratvel,
julgando improcedente a ao anulatria de paternidade. Nesse sentido[4]: EMENTA:
APELAO CVEL. NEGATRIA DE PATERNIDADE CUMULADA COM ANULAO DE REGISTRO
CIVIL. ADOO BRASILEIRA. IMPROCEDNCIA. Ainda que o exame de DNA aponte pela
excluso da paternidade do pai registral, improcede a ao negatria de paternidade, se
configurada nos autos a adoo brasileira. Precedentes. Apelao do Ministrio Pblico
provida. (Apelao Cvel N 70014506315, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado em 30/03/2006)
2005.001.38720 - APELACAO CIVEL DES. GALDINO SIQUEIRA NETTO - Julgamento:
24/04/2006 - DECIMA QUINTA CAMARA CIVEL - TJRJ Ao negatria de paternidade
cumulada com pedido de correo da certido de nascimento. Sentena de improcedncia.
Irrevogvel a adoo ocorrida, com o reconhecimento espontneo da paternidade mesmo
que no o pai biolgico. Correta a sentena. No provimento do apelo. Existem decises que
levaram em considerao, alm do fato de no ter ocorrido nenhum vcio de vontade na
declarao espontnea e voluntria de quem quis registrar filho de outrem como seu, a
existncia da chamada paternidade socioafetiva, ou seja, o tempo de convivncia entre o pai
registral e a criana criou uma afetividade que no pode ser desfeita posteriormente por
mera retrao daquele que registrou. EMENTA: NEGATRIA DE PATERNIDADE. DECLARAO
FALSA NO REGISTRO DE FILIAO. PEDIDO DE DESCONSTITUIO DO ASSENTO E
EXONERAO DE ENCARGO ALIMENTAR. IMPOSSILIDADE. 1. Se o autor acolheu o menor
como filho, sendo sabedor da inexistncia do liame biolgico, mas deixando evidenciada a
situao de paternidade socioafetiva, no pode pretender a desconstituio do vnculo. 2. A
anulao do registro, para ser admitida, deve ser sobejamente demonstrada como
decorrente de vcio do ato jurdico (coao, erro, dolo, simulao ou fraude). 3. Inexistncia
de prova do vcio induz improcedncia da ao. Recurso desprovido. (Apelao Cvel N
70013437264, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de
Vasconcellos Chaves, Julgado em 15/03/2006)
2004.001.10200 TJRJ - APELACAO CIVEL DES. JESSE TORRES - Julgamento: 23/06/2004 SEGUNDA CAMARA CIVEL - ACAO ANULATORIA DE REGISTRO FILIACAO - IMPOSSIBILIDADE
APELAO. Anulao de assento de nascimento lavrado em decorrncia de "adoo
brasileira". Paternidade declarada voluntariamente pelo marido a pai biolgico das
recorrentes, j falecido, que considerava a r como filha. Reconhecimento jurisprudencial
do "paternidade socioafetiva". Status de filha que o tempo consolidou. O interesse
econmico das apelantes no se sobrepe ao princpio inscrito no art. 1, III, da Constituio
da Repblica. Recurso desprovido. Por tudo at aqui exposto, h uma tendncia, tanto na
jurisprudncia quanto na doutrina, de se considerar impossvel a retrao nos casos de
reconhecimento de paternidade de filho que saiba ser de outrem. Parece at absurdo ser
possvel tal situao, pois a criana no um brinquedo que pode ser abandonado quando
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no for mais interessante para quem a assumiu.


Do ponto de vista do menor, que no pode ficar a merc dos interesses e instabilidades dos
adultos, um tanto acertada as decises de nossos magistrados que, considerando a
inexistncia de vcio de vontade no momento do reconhecimento e os vnculos socioafetivos
da paternidade, determinam improcedentes as aes negatrias propostas nesses casos.
Aquele que registra como seu filho, sabendo ser de outrem, deve ter conscincia das
responsabilidades que est assumindo e as conseqncias dessa atitude; e deve pensar,
principalmente, no trauma que pode causar criana propondo uma ao que visa
desconstituir a paternidade.
claro que nossos magistrados devem julgar de acordo com as peculiaridades de cada
caso, mas suas decises devem pautar, sempre, no melhor interesse dos menores. - A
simples propositura da ao negatria de paternidade suficiente para exonerar o
pagamento de alimentos?
Encontramos na jurisprudncia situaes em que o pai pede exonerao do encargo
alimentar devido a propositura da ao negatria de paternidade.
Grande parte dos julgados, que se referem a esse assunto, apontam que no possvel
deixar de pagar alimentos com a simples propositura da ao negatria, sendo que, para
ocorrer a exonerao necessrio que tenha ocorrido o trnsito em julgado dessa ao.
Nesse sentido[5]:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXECUO DE ALIMENTOS - INADIMPLNCIA DO
ALIMENTANTE - AO NEGATRIA DE PATERNIDADE - SUSPENSO DO FEITO EXECUTIVO IMPOSSIBILIDADE. A prestao alimentcia tem como finalidade atender s necessidades de
quem no pode prover sua subsistncia. O fato de o alimentante intentar ao negatria de
paternidade, por si s, no justifica a recusa de promover o pagamento dos alimentos, pois
somente aps sentena judicial favorvel e transitada em julgado possvel a exonerao
do dever de alimentar. ""A paternidade assumida em registro de nascimento s
desconstituda por sentena definitiva, com trnsito em julgado, proferida em ao
anulatria de paternidade, no prestando para tal fim resultado negativo obtido em exame
de DNA"" (TJ de MG, N do proc.: 1.0498.04.003995-6/001(1), Relator: Gouva Rios, data do
acrdo: 12/04/2005).
H desembargadores, no entanto, que entendem ser possvel a exonerao de alimentos
caso a ao negatria tenha sido considerada procedente em primeira instncia, ou seja,
no preciso esperar o trnsito em julgado da ao negatria de paternidade. Porm, a
maioria das jurisprudncias pesquisadas se posicionam da maneira descrita na ementa
acima. - possvel propor ao negatria de paternidade no caso de exames antigos
terem concludo como positiva a paternidade e nos dias de hoje, com as novas tcnicas
cientficas, principalmente com o DNA, esses novos exames terem constatado a negativa
da paternidade?
Antigamente no eram todos que tinham acesso ao exame de DNA, pois era muito caro e o
Estado no o fornecia gratuitamente. Com isso, na ao de investigao de paternidade, sua
procedncia se baseava basicamente na produo de prova testemunhal e no chamado
exame ABO ou hematolgico. Estes informavam apenas a possibilidade do investigando ser
o pai da criana, mas no fornecia um grau de certeza que temos hoje com o exame de
DNA. Diante dessa situao, seria possvel propor ao negatria de paternidade?

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Essa uma pergunta interessante que envolve principalmente o instituto da coisa julgada
material.
Encontrei algumas jurisprudncias sobre esse assunto no Tribunal de Justia de Minas
Gerais.
Para os que consideram ser possvel tal ao, se fundamentam no fato de que nos casos de
aes de estado, (portanto, na ao de investigao de paternidade) no existe coisa julgada
material, devendo sempre se buscar a verdade real. Assim, o Desembargador Batista Franco
entende, nesses casos, ser aplicvel o princpio da relativizao da coisa julgada, ou seja, nas
aes de estado, - estado de pessoa - como a ao de negativa de paternidade, aps a evoluo,
no s no mbito da cincia mdica, mas tambm no da jurdica, em decorrncia do advento do
exame de DNA, a coisa julgada sofreu justificvel e oportuna atenuao em seus rigores, resultante
da imperiosa necessidade do reconhecimento da verdade real emanada daquele exame gentico,
ensejando, via de conseqncia, a relativizao da coisa julgada (Tribunal de Justia de Minas
Gerais, n do processo: 1.0079.04.172527-0/001(1), data do acrdo: 27/09/2005).
A outra corrente, que considera ser impossvel propor ao negatria de paternidade
invocando-se a existncia de exames mais precisos e modernos que podem afastar a
paternidade, tem julgado extinta essas aes, sem julgamento mrito, por ter configurado
coisa julgada material no sendo possvel uma nova ao entre as mesmas partes, tendo o
mesmo objeto e a mesma causa de pedir. Nesse sentido:
EMENTA: Investigao de paternidade. Sentena anterior reconhecendo o vnculo
sangneo. Propositura de Ao Negatria de Paternidade. Exame de DNA. Produo
posterior. Coisa julgada. Ofende o princpio constitucional da intangibilidade da coisa
julgada a propositura de ao negatria de paternidade, mesmo com invocao das novas
conquistas cientficas, se a paternidade foi reconhecida em sentena anterior transitada em
julgado. Recurso a que se nega provimento. (Relator: Bady Curi, n do
proc.:1.0000.00.279602-7/000(1), Data do acordo: 20/03/2003, TJMG)
IV - CONCLUSO
Esta reportagem exps algumas polmicas que decorrem da ao negatria de paternidade
se baseando, praticamente, em julgados proferidos pelos tribunais de nosso pas.
O primeiro tpico do item anterior demonstra uma certa tendncia de nossos tribunais em
no aceitar a retratao de paternidade feita voluntria e espontaneamente de crianas
cujo pai registral tinha conscincia de no se tratar de filho biologicamente seu.
J os dois ltimos tpicos do item anterior tratam de questes que no so muito comum,
mas que demonstram o posicionamento de nossos magistrados quando se deparam com
esses assuntos.
Notas: [1] Silvio Rodrigues. Direito Civil. v. 6. 28 edio 2004. Editora Saraiva.
[2] Direito Civil. Volume VI. Editora Atlas. 6 edio 2006. Pg. 298.
[3] Direito Civil Brasileiro. Volume VI. Editora Saraiva. 2005. Pg. 342.
[4] TJRJ - [2005.001.40278 - APELACAO CIVEL DES. ANTONIO EDUARDO F. DUARTE Julgamento: 04/04/2006 - TERCEIRA CAMARA CIVEL]; TJMG [Proc. N 1.0145.98.0173879/001(1), Relator: MARIA ELZA, Data do acordo: 25/11/2004]; [Proc. N 1.0702.03.1017271/003(1), Relator: NEPOMUCENO SILVA , Data do acordo: 17/02/2005]; TJSC [AP
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2005.022985-6, Relator: Des. Marcus Tulio Sartorato, Data da Deciso: 09/12/2005]; TJMT
[N: 2111, Ano: 2003, Magistrado: DES. BENEDITO PEREIRA DO NASCIMENTO].
[5] Mais acrdos com decises semelhantes: TJ de GO [AG n: 34289-2/180, acrdo de
02/03/2004]; [AG n: 24724-5/180, acrdo de 29/11/2001]; [AG n: 39755-7/180, acrdo de
09/12/2004]; TJ de MG - [n do proc.: 1.0024.04.299455-8/001(1), de 14/12/2004]; [n do
proc.:1.0024.04.309210-5/001(1), de 22/02/2005]; [n do proc.: 1.0702.04.188570-9/001(1), de
25/10/2005].
Obs.: AP - Apelao Cvel, AG - Agravo de Instrumento

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