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EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA MM _____ VARA DA FAZENDA


PBLICA COMARCA DE PORTO ALEGRE.

MASSA FALIDA, ente despersonalizado, que recebe intimaes no seguinte endereo:


Rua Konrad Hesse, n 233, bairro auxiliadora, - Porto Alegre RS, fone (51) XXX
XXX, por meio de seu sndico, vem respeitosamente a Vossa Excelncia, com
fundamento em lei, apresentar CONTESTAO ao regressiva proposta pelo
Municpio de Porto Alegre, j qualificado, pelos motivos de fato e de direito que passa a
expor:

I DA SNTESE DA INICIAL

Busca a parte autora o Poder Judicirio visando o recebimento dos valores


referentes s dvidas decorrentes de condenaes judiciais em processos de natureza
trabalhista.
Afirma a exordial que a parte autora possui direito de regresso em face da parte
r em virtude da natureza do contrato firmado bem como ao pagamento j realizado de
tais condenaes.
Dessa forma, a referida parte autora requer a condenao da parte r ao
pagamento da importncia de R$ 1.192.000,40 (um milho, mil cento e noventa e dois
mil reais com quarenta centavos)
a breve sntese do necessrio.

II DO MRITO

Ante a ausncia de questes preliminares, notrio que no mrito no ir


prosperar a demanda proposta pela parte autora, sobretudo, em decorrncia das razes
expostas a seguir:

A) DA APLICAO DA TEORIA DA IMPREVISO

A teoria da impreviso, segundo Arnaldo Rizzardo (2006, p. 82), consiste na


exonerao das obrigaes assumidas ou a atenuao de suas consequncias em
decorrncia de acontecimentos imprevistos que dificultam o cumprimento de
determinado contrato. Isso posto, mostra-se necessrio expor as razes pelas quais
postula-se a incidncia de tal teoria e de que modo ela afastaria a responsabilidade da
parte r em responder por esses dbitos pagos pela parte autora.
Cumpre destacar, o contexto em que a ora Massa Falida iniciou seu processo de
falncia, realizado com base na Lei. Ora, pblico e notrio que o Estado Brasileiro
vive uma crise econmica de grandes propores que atinge a iniciativa privada e a
Administrao Pblica de modo que, no caso em particular, dificultou e inviabilizou o
desempenho da parte r em suas atividades mais bsicas. A ora Massa Falida centrava
suas atividades em contratos de servios de administrao e o momento de abalo
econmico fez com que boa parte de seus contratantes realizassem a resoluo de seus
respectivos contratos. Tudo isso ser provado com a respectiva documentao
necessria.
A despeito do contrato administrativo em questo ser regido pelos princpios de
direito pblico o art. 54 da Lei 8.666 de 1993 afirma ser possvel, supletivamente, a
aplicao dos princpios da teoria geral dos contratos e disposies do direito privado.
Desse modo, legitima-se a aplicao da teoria da impreviso no caso em questo.
Alm disso, os requisitos para a aplicao da teoria da impreviso tema
consolidado na jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
de forma que:
Para ser invocada a teoria da impreviso, para efeito de reviso
contratual e restaurao do equilbrio econmico financeiro,
necessrio que estejam satisfeitos alguns requisitos, quais sejam, que
haja fato excepcional, pela sua natureza e amplitude, que o fato seja
imprevisvel ou, se previsvel, de consequenciais incalculveis e que
este fato seja determinante da inexequibilidade do contrato ou que
torne demasiadamente oneroso o seu cumprimento pela repercusso
sobre a equao econmico financeira inicialmente pactuada.
(Apelao Cvel N 70029838646, Vigsima Segunda Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Niwton Carpes da Silva, Julgado
em 10/05/2012).

Salienta-se, entretanto, que o prprio Tribunal de Justia do Estado do Rio


Grande do Sul ao avaliar situao anloga de instabilidade econmica (no caso, a crise
cambial de 1999) decidiu por acolher a aplicao da chamada teoria da impreviso,
conforme expresso:
Embora a crise cambial seja previsvel, em algumas circunstncias,
e ainda assim por alguns poucos, em janeiro de 1999 foi tamanha a
desproporcionalidade que no se pode, por isso, impingir tal
previsibilidade ao cidado comum, mormente em face da confiana
que ento o povo brasileiro depositava na poltica econmica.
(Apelao Cvel N 70003295854, Dcima Terceira Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Adriana da Silva Ribeiro, Julgado
em 14/09/2004).

No obstante, notrio que a crise econmica de grandes propores o suporte


ftico necessrio visando atender os requisitos da correta aplicao da referida teoria de
modo que o superveniente processo falimentar da ora Massa Falida apenas refora tal
entendimento. Isso posto, evidencia-se a total ausncia de omisso ou culpa nas
condutas praticadas pela parte r tendo em vista o contexto apresentado; portanto,
verifica-se que esse argumento possui base doutrinria, legal e jurisprudencial.

B) DA AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE CIVIL

Tendo em vista a aplicao da teoria da impreviso no caso em questo no h de


se cogitar na presena dos requisitos para a caracterizao da chamada responsabilidade
civil subjetiva. Tais requisitos so: a conduta, o dano, a culpa e o nexo causal.
Segundo Arnaldo Rizzardo (2007, p.92), a inevitabilidade est ligada ausncia
de culpa sendo que um requisito no subsiste sem o outro. Ora, a impossibilidade no
cumprimento de determinada obrigao surgiu em decorrncia de um acontecimento
inevitvel, justamente no s o abalo econmico que atingiu o Pas, mas tambm o
consequente processo falimentar da ora Massa Falida de maneira que tais fatos
ensejaram a incidncia da chamada teoria da impreviso afastando, assim, a culpa e o
nexo causal de qualquer conduta discutida.
A doutrina, por meio de Rizzardo (2007, p.92), ainda aponta que o evento
motivador do afastamento dos requisitos configuradores da responsabilidade civil se
aponta como uma causa estranha vontade do obrigado, irresistvel e invencvel. Tal
descrio muito oportuna visto que se evidencia uma correta analogia entre suporte
ftico e conceito terico apresentado no caso em questo.
No obstante, no Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul pacfico
tal entendimento de forma que:
A ausncia de qualquer dos pressupostos da responsabilidade civil
afasta a indenizao pretendida. Norte que rende homenagem ao
principio do no enriquecimento indevido pelas partes. (Apelao
Cvel N 70071621247, Quarta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Antnio Vincius Amaro da Silveira, Julgado em
23/03/2017).

Cumpre destacar o afastamento por completo da possibilidade de culpa da parte


r j que verifica-se a impossibilidade de cumprimento da obrigao. Outrossim, no
razovel nem proporcional cogitar que uma severa crise financeira, evento imprevisvel
e irresistvel, que atinge todo o segmento econmico no fosse ocasionar consequncias
tambm para a ora Massa Falida em questo.
Dessa forma, j afastada a culpa da parte r necessrio abordar a
responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica nos contratos de terceirizao.

C) DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DA ADMINISTRAO PBLICA

O caso em questo evidencia o chamado processo de terceirizao no mbito da


Administrao Pblica. Conforme ensinamento de Maria Sylvia Zanella Di Pietro
(2012, p. 356), cada vez que a Administrao Pblica recorre a terceiros para a
execuo de tarefas que ela mesma pode executar, ela est terceirizando. Salienta-se que
a Administrao Pblica est sujeita s decises da Justia do Trabalho neste caso,
conforme exposto:
Embora obedea as regras e princpios do direito administrativo, o
processo de terceirizao coloca a Administrao Pblica sob a gide
do direito do trabalho de forma que deve-se sujeitar-se s decises
normativas da Justia do Trabalho. (DI PIETRO, Maria Sylvia
Zanella. Direito Administrativo. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2012).

Dessa forma, tendo em vista a sujeio da Administrao Pblica Justia


Laboral, imprescindvel expor o contedo da Smula 331 do Tribunal Superior do
Trabalho, em especial, o inciso IV:
331. Contrato de prestao de servios. Legalidade
IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da
relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.

O enunciado da referida Smula no deixa dvidas quanto a responsabilidade


subsidiria da Administrao Pblica nos contratos de terceirizao de forma que o
exposto pelo Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, em entendimento
jurisprudencial consolidado, vem a confirmar tal posicionamento:
COMPETNCIA MATERIAL. TERCEIRIZAO. ENTE PBLICO.
PRESTAO DE SERVIOS. Sendo a causa de pedir oriunda da
relao de trabalho regida pela CLT, havida entre a demandante e a
prestadora de servios, ainda que responsabilizada subsidiariamente
a Administrao Pblica como tomadora, resta evidente a
competncia desta Justia Especializada para processar e julgar a
lide, conforme o art. 114, I, da Constituio. Provimento negado.

TERCEIRIZAO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA.


ADMINISTRAO PBLICA. TOMADORA DOS SERVIOS.
Adoo do entendimento contido nos itens IV e V da Smula 331 do
TST, pelo qual h responsabilidade subsidiria do tomador do
servio, em caso de inadimplemento das obrigaes trabalhistas por
parte do responsvel principal, mesmo em se tratando de ente
pblico. (Acrdo - Processo 0020344-92.2016.5.04.0102 (RO), 4
Turma, Tribunal Regional do Trabalho 4 Regio, Redator: Ana
Luiza Heineck Kruse, Data: 24/03/2017).

Cumpre observar, entretanto, que a responsabilidade do Estado objetiva,


postulado que foi consagrado no ordenamento jurdico brasileiro pelo art. 37, 6 da Lei
Fundamental da Repblica de forma que a discusso sobre a ausncia ou no de culpa
da parte autora no algo cabvel.
No entanto, inconcebvel a admissibilidade de um eventual direito de regresso
parte autora, tendo em vista, em sntese, que no s o acolhimento da chamada teoria
da impreviso afasta qualquer culpa ou responsabilidade da parte r no inadimplemento
das obrigaes referidas, mas tambm a sujeio da Administrao Pblica Justia do
Trabalho significa que aquela suporta as eventuais decises desta; portanto, dever da
parte autora o adimplemento das referidas obrigaes tendo em vista a configurao da
responsabilidade solidria.

III DOS PEDIDOS

Ante o exposto, com base no suporte ftico e fundamentao jurdica ora


apresentados, requer:
a) que seja julgado IMPROCEDENTE o pedido da parte autora;
b) a condenao da parte autora no nus da sucumbncia, em 10% do valor da
causa, nos termos do art. 85, 2 e 6 do Cdigo de Processo Civil;
c) provar o alegado por todos os meios de prova em Direito admitido e os
moralmente legtimos.

Termos em que,
Pede deferimento.
Porto Alegre, 31 de Maro de 2017.

Filipe Cortelletti
OAB/RS XXXXXXX

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