VARA CRIMINAL DA COMARCA DE SANTA CRUZ DO RIO PARDO - SP
PROCESSO CRIMINAL N:
MARIA DENISE DO SOCORRO, j qualificada nos autos
do processo criminal em epgrafe, que lhe move a Justia Pblica, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia atravs de seu procurador devidamente constitudo (procurao anexo fl. X), apresentar, dentro do prazo legal, com supedneo no art. 406, do Cdigo de Processo Penal,
RESPOSTA ESCRITA ACUSAO
pelos fatos e fundamentos doravante esposados:
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
I DOS FATOS
A acusada professora aposentada, me de um filho e ostenta
de reconhecida boa fama no contexto social a qual est inserida.
Por vontade do destino, casou-se com a vtima em 1996,
conforme se denota pela certido de casamento anexa (Doc. I), mantendo- se casada desde ento, mesmo sofrendo constantes agresses fsicas e morais de seu marido, reconhecidamente brio habitual.
Aps inmeras novas chances, a acusada recebeu pelo
telefone celular, por meio de um aplicativo de mensagens instantneas, a foto de seu marido trocando carcias com uma suposta amante.
Completamente consternada com o que acabara de ver e tendo
a infeliz confirmao do que j desconfiava - as constantes investidas amorosas do marido fora do casamento - aguardou o retorno do seu cnjuge ao lar onde residiam para que pudessem conversar e esclarecer o ocorrido, eis que no mais suportava viver em meio a tanto descaso, desconsiderao e humilhaes.
No entanto, como era de costume, aps uma tarde de boemia e
fornicao, a vtima adentrou no seio familiar da ora acusada completamente embriagado, proferindo aos quatro ventos xingamentos e ameaas desmedidas, e, no obstante, dirigiu-se ao encontro da acusada, que, no restando outra alternativa seno afast-lo, valendo-se do objeto que segurava, qual seja, uma frigideira com a qual preparava o jantar na fatdica noite.
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
A ocorrncia foi testemunhada pelos vizinhos, ouvidos em
sede de inqurito policial fls._, vindo a confirmar o comportamento agressivo da vtima.
A poca, a acusada restou detida em flagrante delito e
apresentou a sua verso ao Delegado de Polcia, gize-se, sem assistente tcnico nomeado, ocasio em que foi novamente vtima, desta vez de verdadeira coao moral por parte da autoridade policial de planto, sendo impelida a confessar a pratica do ato que lhe imputavam.
Ainda em sede de inqurito tambm foram ouvidos os
vizinhos, todos prestando depoimentos convergentes com a narrativa da acusada.
Ato contnuo, o Promotor de Justia, no af de punir por punir,
ofereceu denncia por tentativa homicdio (art. 121, CP), perante a esta Vara Criminal, que restou recebida.
II . PRELIMINARMENTE
II. A. DA LEGTIMA DEFESA
A respeitvel denncia no merece prosperar, pois a r agiu
em legtima defesa, causa esta excludente de antijuricidade, conforme prescreve os artigos 23, II, e 25, do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 23. No h crime quando o agente pratica o fato:
(...) II. Em legtima defesa (...) Art. 25. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
Da anlise dos dispositivos supra, extrai-se que so os
requisitos da legtima defesa: a) a reao a uma agresso atual ou iminente e injusta; b) a defesa de um direito prprio ou alheio; c) a moderao no emprego dos meios necessrios repulsa; e d) o elemento subjetivo. No caso em escopo, a acusada: i) reagiu iminente agresso, eis que seu marido reconhecidamente agressivo, principalmente quando sob efeito etlico; ii) visou defender sua integridade fsica bem com a de seu filho; iii) parou as agresses to logo repeliu a vtima e iv) no tinha animus diverso seno sua autotutela. Portanto, preenchidos os requisitos que configuram a legtima defesa, se faz mister a absolvio sumria da acusada, nos moldes do Art. 397, I do Cdex Criminal.
II.B. DA INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Alternativamente, cumpre pugnar pela absolvio sumria da
acusada por incorrer em manifesta excludente de culpabilidade no que tange inexigibilidade de conduta adversa. A inexigibilidade de conduta diversa caracteriza-se quando age o autor de maneira tpica e ilcita, mas no merece ser punido, pois, naquelas circunstncias fticas, dentro do que revela a experincia humana, no lhe era exigvel um comportamento conforme o ordenamento jurdico.
Ora Excelncia, com clareza solar que se vislumbra a
necessidade de reao de uma mulher que a duras penas sustentou a famlia com o suor de seu trabalho e, de maneira herclea, carregou sobre os ombros o peso de recorrentes humilhaes!
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
Ainda que se digam que houve excessos por parte da acusada,
no h que se perder de vista o fato de que ela estava em casa, sbria, preparando o jantar de sua famlia, quando surpreendida pelo que sobrou do homem com quem se casou, tem como nica alternativa afast-lo. Devemos, aqui, exerce a paralaxe, que nada mais do que nos propormos a analisar os fatos sob as diferentes ticas de seus envolvidos. Assim, caso no entenda pela absolvio sumria com arrimo na legtima defesa, o que s se admite a ttulo de absurdo, requer seja reconhecida a excludente de culpabilidade ora arguida, com a consequente absolvio sumria da acusada, com suporte no Art, 397,II do Cdigo de Processo Penal.
III. DO MRITO
III.A DA DESCLASSIFICAO PARA LESO
CORPORAL
Superadas as preliminares acima arguidas, passa-se a atacar a
presente no seu mrito. Conforme exposto nas linhas fticas, era costumeiro por parte da vtima retornar ao seio familiar completamente embriagado. Na noite dos fatos, no teria sido diferente, posto que, adentrou o lar proferindo aos quatro ventos xingamentos e ameaas desmedidas em face da acusada, e, ainda, dirigiu-se ao encontro dela com o intuito de agredi-la. No restando outra alternativa, a acusada teve de afast-lo, valendo-se do objeto que segurava, qual seja, uma frigideira. Ora Excelncia, ainda que no prospere as preliminares acima aludidas, mesmo que seja cometida tamanha injustia face a acusada, no se trata, no presente caso, de tentativa de homicdio. Tamanha se faz a
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
diferena fsica existente entre a acusada e a vtima, no sendo uma
frigideira instrumento suficiente para a caracterizar o atentado vida, quem dir para a sua consumao. A acusada encontrava-se em um ambiente repleto de utenslios domsticos, entre eles facas, garfos e demais objetos perfurocortantes, ou seja, dispunha de meios muito mais eficientes caso pretendesse cometer um assassinato. Ademais, quanto ao objeto utilizado para a suposta prtica do delito, este encontra-se totalmente intil para embasar a denncia, visto que, conforme laudo pericial realizado pela autoridade competente, a prova foi maculada. Vejamos:
Trata-se de uma frigideira de teflon da marca Tramontina,
com dimetro de 24 cm de cor preta, com cabo em plstico rgido de cor preta, e apresentava poucos sinais de uso. Realizado o exame foi possvel averiguar que o objeto foi lavado e continha vestgios de sabo e de leo de soja em sua parede lateral interna, e no cabo do objeto. (grifo nosso)
Entende, piamente, que a prova hospedada pela demanda,
impotente em si e por si, para gerar o juzo prvio de admissibilidade da acusao - no que tange ao delito de tentativa de homicdio, propugnando por sua imediata desclassificao, j que a prova nos mostra no ter existido crime doloso contra a vida (homicdio tentado), j que no h o elemento subjetivo: animus necandi vontade de matar.
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
Donde, encontrando-se a acusada despida do nimo de matar,
impossvel torna-se sua pronncia, pelo delito de tentativa de homicdio, cumprindo seja desclassificado o tipo irrogado.
Nessa senda a mais alvinitente jurisprudncia, que emana
das cortes de justia, digna de decalque:
CRIMES CONTRA A VIDA. TENTATIVA DE HOMICDIO.
AUSNCIA DE "ANIMUS NECANDI" COMPROVADA. DESCLASSIFICAO. MANUTENO DA SENTENA. No basta que haja apenas comprovao do fato e indcios suficientes de autoria para que se pronuncie o ru. necessria a presena do animus necandi, ou seja, da inteno de matar, para apontar a ocorrncia de crime doloso contra a vida. Ainda, na hiptese da inexistncia desse elemento subjetivo, a medida a ser adotada a desclassificao do tipo penal imputado ao ru. In casu, segundo relato de uma vtima, o ru Vanderlei teria efetuado os disparos enquanto conduzia o veculo na fuga. Portanto, bastante improvvel que o ru tenha conseguido mirar e efetuar os disparos durante a perseguio, com animus necandi. RECURSO DESPROVIDO. (Recurso em Sentido Estrito N 70054740535, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jayme Weingartner Neto, Julgado em 15/08/2013)
Outrossim:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - DESCLASSIFICAO
DE TENTATIVA DE HOMICDIO PARA LESO CORPORAL - PROVA INEQUVOCA NOS AUTOS - INEXISTNCIA DE ANIMUS NECANDI - RECURSO IMPROVIDO - DESCLASSIFICAO MANTIDA. A desclassificao do delito de tentativa de homicdio para o delito de leso corporal deve ser mantida quando comprovado, inequivocamente, que o acusado no agiu com animus necandi, requisito essencial da tentativa de homicdio. (RSE 38247/2005, DES. PAULO DA CUNHA, SEGUNDA CMARA Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
CRIMINAL, Julgado em 23/11/2005, Publicado no DJE
19/01/2006)
Nesta seara, cristalino que a acusada NO cometeu o crime
de tentativa de homicdio (Art. 121, caput, c/c art. 14, II do CP), menos ainda em sua modalidade qualificada, devendo, portanto, conforme prova acostada aos presentes autos, ser desclassificado para o crime de leso corporal (Art. 129, caput, do CP).
III.B DO DESCABIMENTO DAS QUALIFICADORAS
Por ltimo, caso superado o alhures alegado, o que,
definitivamente, no se espera, cumpre delinear o descabimento da modalidade qualificada apontada na r. denncia.
No que tange alegao de motivao ftil, de acordo com a
doutrina, "significa que a causa fomentadora da eliminao da vida alheia calcou-se em elemento insignificante se comparado com o resultado provocado. Portanto, flagrante a desproporo entre o motivo e o resultado obtido" (Nucci, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. So Paulo. RT. 2005. Pg 564).
Temos, ainda sobre o tema, trecho de memorvel voto da Min.
Beatriz Pinheiro Caires, in verbis: Para fins legais, a ausncia de motivo, para fins de qualificao do delito de homicdio tentado, se equipara plenamente com o motivo ftil, pois, alm de ser tal situao moralmente mais condenvel, inaceitvel que algum que matasse uma pessoa sem qualquer motivo pudesse receber uma pena menor do que aquela pessoa que matou por um motivo ftil." (TJMG. Nmero do processo:
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
1.0301.01.003607-9/001. Des. Rel. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Data
da publicao: 04/10/2006) (grifo nosso)
Assim, no crime de homicdio, somente pode-se falar em
motivo ftil quando a razo que motivou o comportamento do agente de menor ou nenhuma importncia ou inexistente quando comparado com o resultado obtido, qual seja a morte da vtima.
No caso em tela, evidente o excesso em relao a aplicao
desta qualificadora, eis que a acusada foi vtima de reiteradas agresses e ameaas por toda a constncia do matrimnio, o que no s afasta a ilicitude do dito delito, como, evidentemente, demonstra descabida a alegao de tentativa de homicdio em modalidade qualificada, com pena mnima de 12 a 30 anos.
No tocante qualificadora de meio insidioso, cruel, ou que
provoque perigo comum, tais como veneno, fogo, explosivo, asfixia ou tortura, no merece prosperar. Tem-se que meio capaz de provocar perigo comum aquele em que o agente, alm de atingir seu objetivo de ceifar a vida da vtima, pode ainda provocar outros resultados danosos, como leses corporais e at outros homicdios, tendo por sujeitos passivos cidados diversos. Pode-se fornecer como exemplo clssico dessa hiptese o homicdio perpetrado atravs da exploso de uma bomba.
Excelncia, de causar espcie ter que defender o bvio! A
acusada estava munida de uma frigideira, com a qual fritava alimentos, assim, como poderemos equipar-la queles que explodem bombas em vias pblicas?
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
UMA COMPLETA DISSONNCIA COM A
RAZOABILIDADE!!!!
Ademais, verifica-se que tratou-se de instrumento de
oportunidade, o nico que se encontrava apto a repelir agresso iminente, de modo que no h o menor cabimento na pronuncia considerando tal qualificadora, que dever ser de plano afastada.
Finalmente, no que concerne a qualificadora de meio que
impossibilitou ou dificultou a defesa da vtima: traio, emboscada e dissimulao, no assiste melhor sorte o Ilustre parquet.
A traio, a emboscada e a dissimulao so exemplos trazidos
pela lei penal de situaes em que a vtima, surpreendida pelo comportamento sorrateiro do agente, tem sua possibilidade de reao reduzida ou at eliminada por completo. Todos os exemplos mencionados possuem entre si uma caracterstica em comum, qual seja a surpresa.
Neste ponto, h que se fazer duas consideraes especficas; I)
a vtima reiteradamente cometia agresses contra a sua esposa, como no esperar que aquele oprimido por anos jamais se insurja contra seu algoz?; II) A vtima encontrava-se embriagada, e investiu contra a acusada, de modo que no havia qualquer emboscada a lhe aguardar, tampouco, agiu a acusada de inopino, eis que para tais condutas mister a premeditao, o que, apesar de razovel, jamais passou pela cabea da acusada.
IV DAS PROVAS
Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman
OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
A acusada pugna pela produo de todas as provas pelo direito
admitidas, principalmente oitivas de testemunhas, com rol ao final desta apresentado.
Noutro giro, cumpre pugnar pela juntada de fotografia que
comprova relacionamento extraconjugal da vtima, bem como a realizao de percia no celular da acusada com o fito de comprovar que esta sempre foi proba e jamais premeditou qualquer atentado contra seu marido, bem como, demonstrar e inexistncia de ameaas contra a vtima, o que trata-se to somente de levianas digresses.
IV DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer:
1) A absolvio sumria da acusada, nos termos do art. 415,
IV, do Cdigo de Processo Penal, face ter pautado sua conduta, quando dos fatos descritos pela denncia, sob o manto da legtima defesa, causa de excluso da ilicitude, conforme art. 23, II, do Cdigo Penal;
2) Caso no entenda pela absolvio sumria com arrimo na
legtima defesa, o que s se admite a ttulo de absurdo, requer seja reconhecida a excludente de culpabilidade ora arguida, com a consequente absolvio sumria da acusada, com suporte no Art, 415, III do Cdigo de Processo Penal;
3) Ainda, caso no seja esse o entendimento de Vossa
Excelncia, requer a desclassificao do delito de homicdio tentado para o deleito de leso corporal, para que se proceda Gustavo R.S. Alcantara Leonardo T. Lippman OAB/SP 123.456 OAB/SP: 234.567
R. Jos Epiphnio Botelho, 2469, Centro,
Santa Cruz do Rio Pardo SP cep: 18900-00 ALCANTARA & LIPPMAN ADVOCACIA CRIMINAL
ao julgamento pela autoridade judicial ao revs do
procedimento do jri
4) Sejam afastadas as qualificadoras para que o corpo de jri
apenas decida pela condenao, ou absolvio da acusada por tentativa de homicdio simples (Art. 121 c.c. 14, II, ambos do Cdigo Penal)
5) Seja deferida a juntada das provas documentais elencadas
no item V, e determinada a intimao das testemunhas, conforme rol abaixo: