INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO

AULA 7
 SEMANA 04

FUNDAMENTOS DO DIREITO

AULA 72
 CONTEÚDO:

FUNDAMENTOS DO DIREITO
1.A ideia do Direito Natural. O jusnaturalismo.
2.O Positivismo Jurídico.
3.O Normativismo jurídico.
4.Crítica à Teoria Pura do Direito.
5.A estrutura tridimensional do Direito.

AULA 73
NOSSOS OBJETIVOS NESSE ENCONTRO
1. Introduzir as diversas concepções acerca do direito
natural.
2. Discorrer a respeito das correntes jusnaturalistas.
3. Apresentar o movimento positivista jurídico e sua
polêmica com os jusnaturalistas.
4. Explicitar os postulados kelsenianos do
normativismo jurídico.
5. Apontar as críticas formuladas à teoria pura do
Direito.
6. Discorrer sobre o culturalismo jurídico e a Teoria
Tridimensional do Direito.
AULA
AULA71
 A IDEIA DO DIREITO NATURAL.
O JUSNATURALISMO.
É corrente tradicional do pensamento
jurídico, que defende a vigência e a validade
de um direito superior ao direito positivo.
Tem-se mantido de pé, apesar das várias
crises por que tem passado, e apesar de
criticada, mantém-se fiel ao menos a um
princípio comum: a consideração do direito
natural como direito justo por natureza,
independente da vontade do legislador,
derivado da natureza humana
(jusnaturalismo) ou dos princípios da
razão (jusracionalismo), sempre presente
na consciência de todos os homens.
AULA
AULA7 1
O JUSNATURALISMO TEOLÓGICO E
RACIONALISTA
As duas correntes admitem um Direito
segundo a natureza do homem que
Moral
preexiste as suas diferentes
organizações políticas e sociais e que
não coincide necessariamente com o
direito das convenções, dos acordos, do
entendimento.
- TEOLÓGICOS - direito é revelação
divina e transcendente aos próprios
homens. O homem é mero portador dos
princípios revelados da vontade divina
(São Tomás de Aquino).

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 RACIONALISTAS - para eles
existe um Direito imanente à natureza do
homem e que as organizações políticas e
sociais são formas especialíssimas de
concretizar o direito natural (Hugo
Grotius).
 Partem do pressuposto de que existe uma
verdadeira identidade entre o Direito e a
Justiça, o que significa que não existe
Direito injusto. O injusto é o antijurídico, e
a sanção é o instrumento da restauração
da expectativa de justiça.

AULA 77
O ponto comum entre as diversas correntes
do direito natural tem sido a convicção de que,
além do direito escrito, há uma outra ordem,
superior àquela e que é a expressão do Direito
justo. É a idéia do direito perfeito e por isso
deve servir de modelo para o legislador. É o
direito ideal, mas ideal não no sentido utópico,
mas um ideal alcançável. A divergência maior
na conceituação do Direito natural está
centralizada na origem e fundamentação desse
direito.

AULA 78
Os jusnaturalistas nunca dissociaram ou
distinguiram, mesmo nas formulações mais
modernas, realidade e valor.

AULA
AULA71
A Revolução Francesa vai levar à contraposição entre direitos
revelados e as convenções escritas como novas formas de
transcrição dos valores racionais naturais diversamente dos
valores divinos naturais.

A necessidade de se reforçar a
razão convencional em detrimento
do ideal absolutista revelado
superestimou os documentos
escritos – a lei e o contrato – e
criou as condições históricas e
políticas para o desenvolvimento
do legalismo positivista,
caracterizado no Code Napóleon.

AULA
AULA71
O jusnaturalismo como idealismo jurídico, sempre
está sendo vinculado aos modelos conservadores de
Estado, mas isto não impediu que muitos estudiosos
vinculassem o idealismo jusnaturalista às propostas
revolucionárias e de transformação social, porque
toda revolução pretende uma ordem justa contra a
ordem que se presume injusta.
Da mesma forma, toda contra-revolução
conservadora é jusnaturalista porque pretende
resguardar os valores de justiça estabelecidos contra
a ameaça de novas formas de organização social.

AULA 11
7
 O POSITIVISMO JURÍDICO.
 De manifestação revelada e inviolável, a lei
transformou-se em instrumento essencial de poder,
a sua índole e natureza.
 A lei escrita transmudou-se de instrumento de
construção da nova ordem em instrumento de sua
conservação.

AULA 12
7
 O POSITIVISMO LEGALISTA

A positivação dos jusnaturalismo

racionalista provocou o desenvolvimento
do mais sólido movimento jurídico da
história do pensamento jurídico
contemporâneo. A legalidade, a ordem
escrita, se sobrepôs a todos os padrões
de legitimidade e justiça: o justo e o
legítimo são valores que a lei transcreve
e prescreve, e aquilo que a lei não
alcança não é Direito.

AULA 13
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A é igualdade perante a lei; a liberdade é
a que a lei permite; o crime é crime se a
lei o define como crime; ninguém deve
fazer ou deixar de fazer algo senão em
virtude da lei; nenhuma lei pode modificar
direito (legalmente) adquirido, coisa
julgada ou ato jurídico perfeito.

O código passa a representar para toda a

vida moderna o modelo de organização
civil da sociedade. A perfeição do Código
não admitia qualquer leitura que fugisse
ao seu sentido literal – a verba legis – o
sentido filológico e gramatical de suas
palavras.
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Para os juspositivistas o Direito é a lei – “eu não
conheço o direito Civil, eu ensino o Code Napoléon”
(Bugnet)

Este positivismo de características aplicativas, silogista

e mecanicista será a tendência dominante: legal, estatal
e avalorativo.

Todavia, não há como negar a importância dos

juspositivistas na sociedade contemporânea..

O legalismo positivista guarda a profunda defesa da

ordem posta e o seu pressuposto é o pressuposto de
sua aplicação.
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