DIREITO NATURAL E

DIREITO POSITIVO
Profª Marcia Alvim
DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO

´ Direito Natural ou Jusnaturalismo é a teoria que afirma existir um direito em

toda parte e com a mesma eficácia.

´ Direito Natural estabelece aquilo que é bom; o fundamento é um critério moral.

´ A lei natural não é escrita, tampouco é criada pelo Estado ou pela sociedade.

´ Essa teoria procura justificar o direito por meio de valores que dão contorno à
perfeição moral do ser humano; a busca pela justiça, o bom senso, a racionalidade,
a equidade.
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´ Para os adeptos do direito natural, acredita-se na existência de uma lei natural,

preexistente, decorrente da natureza, de origem divina ou da razão humana, que
encerra um conjunto de princípios fundamentais de proteção humana.

´ O Direito Natural apresenta algumas características na linha do tempo, a saber:

´ Na idade antiga falava-se em uma lei natural que decorria da natureza.

´ Na idade média a lei natural foi estabelecida pela vontade de Deus.

´ Na idade moderna a lei foi estabelecida pela justa razão.

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Na idade contemporânea, o Direito Natural está a serviço da dignidade humana

e seus direitos.

´ Como atributos do Direito Natural destacamos:

´ É um direito distinto e superior ao Direito Positivo. Direito que pode ou não

outorgar legitimidade ao Direito Positivo

´ O seu conteúdo é a tradução da verdadeira justiça

´ É natural porque seus conteúdos decorrem da natureza humana

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Direito Positivo ou Juspositivismo é o direito posto, isto é, positivado e

chancelado pelo Estado.

´ A ciência do direito, dentro do positivismo jurídico, tem por objeto e método o

conhecimento do conjunto de normas que constituem o direito vigente ou
positivo, desvinculadas da sua essência das questões relativas à justiça.

´ O direito positivo possui uma abordagem objetiva, mediante a construção de

conceitos a partir de uma ordenação normativa lógica e coerente, com aderência à
completude e à unidade sistêmica das regras jurídicas positivadas
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´ Hans Kelsen é um dos principais nomes do Positivismo Jurídico. A obra que

melhor retrata esta ideia é a Teoria Pura do Direito.
´ Para Hans Kelsen direito é norma posta que produz um mínimo de eficácia. Faz-
se um recorte metodológico para analisar o direito somente sob a ótica da norma.
É uma abordagem avalorativa, pois os valores, a justiça, os elementos sociais
serão estudados por outra ciência que não a do direito.
´ Hans Kelsen, em determinada fase da vida reflete sobre justiça e citamos duas
obras: “O Problema da Justiça” e “O que é a Justiça”.
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´ Na Teoria Pura do Direito Hans Kelsen traz a ideia do Direito a partir da norma e
concebendo uma estrutura hierarquizada e construída mediante subordinação
normativa para explicar o fenômeno do ordenamento jurídico.
´ O direito é um sistema ordenado de normas coercitivas, sendo que para Kelsen
todas as normas podem ser atribuídas a uma fonte única, a norma fundamental.
´ Kelsen considera a norma fundamental como hipotética que deve pressupor a
validade da ordem jurídica, que estabelece o dever de comportar-se como
prescreve a Constituição Federal e supõe que assim ocorre na realidade.
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´ Critérios de distinção entre o Direito Natural e Direito Positivo:

´ O Direito Natural não é um direito que goza da mesma validade e eficácia que o
Direito Positivo;
´ O Direito Natural afigura-se incerto e inseguro, não se mostrando eficaz em
garantir paz e segurança ou mesmo se destinar à solução dos conflitos na
sociedade;
´ O termo natural se apresenta vago e impreciso;
´ O Direito Natural tem lastro na subjetividade, o que dificulta unanimidade sobre
o que é certo e errado, justo e injusto;
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´ Sob as premissas de que o Direito Natural é imutável e eterno, há dificuldades

objetivas para se determinar onde começa e onde deveria terminar a sua
abrangência.
´ Conforme o pensamento de Norberto Bobbio as características fundamentais do
Positivismo Jurídico podem ser resumidas em sete problemas:
´ 1. O que é o Direito? abordagem avalorativa. O direito é um fenômeno e não um
valor.
´ 2. Definição do Direito – O direito em função da coação.
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´ 3. Fontes do Direito – A lei como fonte preeminente do Direito.

´ 4. Teoria da Norma Jurídica – A norma como um comando; Teoria Imperativista do

Direito.

´ 5. Teoria do Ordenamento Jurídico – Considera a estrutura da norma inserida num

sistema (teoria da unidade, da coerência e da completude)

´ 6. Método da Ciência Jurídica – A interpretação pelo jurista.

´ 7. O positivismo jurídico como ideologia do Direito.

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´ Referências

´ BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurídico - Lições de Filosofia do Direito.

São Paulo: Ícone, 1995.

´ CAMILLO, Carlos. Manual de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Almedina,

2019.