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Direito Constitucional – Aula 02

Direito Constitucional
Anotações – Aula 02  No Brasil, a dignidade humana está
constitucionalizada como princípio
PARTE I - TEORIA GERAL fundamental (art. 1°, III, CF).
DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS
CONCEITO
 Os direitos fundamentais são os
direitos considerados indispensáveis à
manutenção da dignidade da pessoa
humana, necessários para assegurar a
todos uma existência digna, livre e
igual.
NOMENCLATURA
 Antes de tudo, os direitos fundamentais
são limitações impostas pela soberania  Direitos Naturais – decorrem da
popular aos poderes constitucionais do simples condição da existência do
Estado, sendo um desdobramento do homem, sem necessidade de
Estado Democrático de Direito (art. 1º, reconhecimento pelo Estado.
parágrafo único, CF).
 São aqueles que decorrem da natureza
NOÇÕES DE DIGNIDADE DA humana e que podem ser deduzidos da
natureza humana a partir da razão:
PESSOA HUMANA vida, liberdade, propriedade e busca
pela felicidade.
 Dignidade, como valor moral,
corresponde ao conjunto de valores  Direitos Humanos – compreendem,
indispensáveis da pessoa e que devem nacional e internacionalmente, todas as
ser respeitados pela sociedade. prerrogativas e instituições que
conferem a todos, universalmente, o
 É o valor que concede unidade aos poder de existência digna, livre e igual.
direitos e garantias fundamentais,
inerentes à pessoa humana.  São aqueles previstos em tratados
internacionais de direitos humanos.
 Cabe ao ordenamento jurídico garantir  Direitos Fundamentais – são direitos
o respeito a tal conjunto de direitos,
humanos constitucionalizados pelos
promovendo a dignidade da pessoa
Estados (v.g. Constituições:
humana, como medida de
Brasileira/88, Alemã/49, Portuguesa/76,
reconhecimento da própria essência e
da condição humana.
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Espanhola/78, Turca/82, Holandesa/83 Cartas e Declarações inglesas
etc.).
 Magna Carta (1215-1225)
 São aqueles previstos internamente,
nas Constituições. A Magna Carta de 1215, assinada pelo rei
inglês João Sem Terra, é considerada um
EVOLUÇÃO HISTÓRICA DOS dos documentos jurídicos mais
DIREITOS FUNDAMENTAIS importantes da história.
É um documento que tornou limitado o
 Os direitos fundamentais só foram poder da monarquia na Inglaterra,
reconhecidos formalmente e impedindo, assim, o exercício do poder
juridicamente com o advento (chegada) absoluto. Esse documento foi resultado de
das declarações de direitos. desentendimentos entre João, o Papa e os
barões ingleses acerca das prerrogativas
Antecedentes históricos do monarca.
 Lei senhor – movimento do povo
A Magna Charta Libertatum é reconhecida
hebreu
como um dos primeiros instrumentos de
limitação do Estado e da preservação dos
Direitos Humanos Fundamentais, além de
ser o primeiro passo de um longo processo
histórico que levaria ao surgimento do
Constitucionalismo e da Monarquia
Constitucional.
Os primórdios do movimento
constitucionalista surgiram entre os  Petition of Rights (1628)
hebreus, através da lei do Senhor, num
Estado Teocrático, governado pela casta A Petição de Direito, aprovada em 7 de
sacerdotal. Logo existia um limite no junho de 1628, é um documento
poder político. constitucional inglês que estabelece
proteções individuais específicas contra o
 Experiência grega – cidades estados estado, supostamente de igual valor à
gregas Magna Carta e à Declaração de Direitos de
1689.
Posteriormente, teve-se o movimento do
constitucionalismo nas cidades Gregas, Em resposta a uma série de violações da
onde os cidadãos populares eram eleitos lei cometidas pelo rei da Inglaterra, que
para cargos públicos, através de um regime desta vez era Carlos I, o Parlamento, em
de votação, peculiar na época, ocorre que 1628, durante o período que antecedeu a
por mais primitiva que fosse essa votação, guerra civil inglesa, elaborou a Petition of
existia uma participação do povo na vida Right (Petição de Direitos), uma
política, consolidando assim uma real declaração de liberdades civis, que foi um
democracia. marco registrado no desenvolvimento dos
direitos humanos.
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formação dos Estados nacionais na Europa
A Petition of Right foi baseada em e o poder dos reis.
estatutos e cartas anteriores e previa
expressamente, entre outras coisas, que: O Parlamento predominantemente
- nenhum imposto poderia ser cobrado calvinista e representantes da burguesia
sem o consentimento do Parlamento, abriram espaços para a aprovação de leis
que beneficiaram a economia burguesa e
- nenhuma pessoa poderia ser presa sem
lançou as sementes para a fundação da
justa causa apresentada
Revolução Inglesa poucas décadas depois.
- a lei marcial (restritiva de direitos) não
poderia ser utilizada em tempo de paz.

 Revolução Gloriosa (1640)

A Revolução Gloriosa foi a última fase da  Habeas Corpus Act (1679)


Revolução Inglesa (1642-1688) e Habeas Corpus já existia na Inglaterra bem
determinou o fim do absolutismo na antes da Magna Carta, como mandado
Inglaterra e a formação da monarquia judicial em caso de prisão arbitrária, mas
constitucional. sem muita eficácia em virtude da falta de
A Revolução Gloriosa foi um movimento normas adequadas. A Lei de 1679, cuja
contra o poder absolutista de Jaime II. Ao denominação oficial foi "uma lei para
fortalecer os católicos, o rei entrou em melhor garantir a liberdade do súdito e
confronto com o Parlamento, que defendia para prevenção das pressões no ultramar",
a formação de uma monarquia trouxe as garantias processuais que criam
constitucional e praticante do puritanismo, os direitos.
ou seja, da religião calvinista. Não tardaria
para as duas forças políticas entrarem em  Bill of Rights (1689)
guerra. O Bill of Rights (Lista de Direitos) foi
uma carta de direitos, criada e aprovada
A Revolução Gloriosa determinou o fim
pelo Parlamento da Inglaterra em 1689.
da monarquia absolutista na Inglaterra e o
Ele foi um importante avanço democrático
predomínio do Parlamento. A Europa
na Inglaterra, em pleno século XVII, como
assistia à formação de uma monarquia
também na questão dos direitos
constitucional, ou seja, o rei poderia
individuais
permanecer no trono, mas com poderes
reduzidos. Outra consequência dessa O Bill of Rigths foi criado no contexto do
revolução foi o fortalecimento da fim da Revolução Gloriosa (1688 – 1689),
burguesia no poder inglês. Com a que limitou o poder do rei na Inglaterra,
Revolução Gloriosa, os burgueses aumentando o poder do Parlamento.
dispensaram o apoio real, ao contrário do
que se viu na transição da Idade Média CARACTERÍSTICAS
para a Idade Moderna, ocorrida 200 anos - O poder monárquico ficou submetido ao
antes, quando a burguesia apoiou a Legislativo inglês (Parlamento).
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- Estabeleceu a liberdade de imprensa. seja, seus ministros), não pelo Soberano e
quaisquer conselheiros pessoais a quem
- Definiu a estrutura do sistema ele ou ela aconteceu escolher.
monárquico parlamentar na Inglaterra, que
vigora até os dias de hoje. Declarações de
- Estabeleceu os direitos individuais, Direitos nos EUA
principalmente no tocante a garantia da
 Declaração de Direitos do Bom Povo
propriedade privada.
da Virgínia (1776)
- Estabeleceu a autonomia do Poder
A Declaração de Direitos de Virgínia é
Judiciário, retirando as interferências do
uma declaração de direitos estadunidense
rei sobre o sistema jurídico.
de 1776, que se inscreve no contexto da
- Estabeleceu a criação de um exército luta pela independência dos Estados
permanente. Unidos da América. Precede a Declaração
de Independência dos Estados Unidos da
- O monarca não poderia mais obter América e, como ela, é de nítida inspiração
recursos públicos para uso pessoal, sem iluminista e contratualista.
antes ter a aprovação do Parlamento.
A Declaração de Direitos de Virgínia foi
- Qualquer lei só poderia ser sancionada elaborada para proclamar os direitos
com a prévia autorização do Parlamento. naturais e positivados inerentes ao ser
humano, dentre os quais o direito de se
- Garantiu a liberdade para o indivíduo
rebelar contra um governo "inadequado".
portar arma para autodefesa.
A influência desse documento pode ser
 Act of Settlement (1707) vista em outras declarações de direitos,
como a Declaração de Independência dos
O Act of Settlement de 1701 foi concebido Estados Unidos (também de 1776), a Carta
para garantir a sucessão protestante ao dos Direitos dos Estados Unidos (de 1789)
trono e fortalecer as garantias para garantir e a Declaração dos Direitos do Homem e
um sistema parlamentar de governo. do Cidadão francesa (também de 1789).

A Lei também fortaleceu a Declaração de


Direitos (1689), que já havia estabelecido
a ordem de sucessão dos herdeiros de  Constituição dos EUA (1787)
Maria II.
A Constituição Americana foi promulgada
A partir dessa época, o Bill of Rights em 1787 e ratificada dois anos depois pelos
revelou-se de fundamental importância 13 estados americanos.
para a evolução da monarquia
constitucional. O Act of Settlement Em 1791, a Carta Magna americana
reforçou a Declaração de Direitos, na receberia o acréscimo da Carta dos
medida em que fortaleceu o princípio de Direitos (Bill of Rights).
que o governo era assumido pelo Soberano
e seus conselheiros constitucionais (ou
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A Constituição dos Estados Unidos foi a garantir alguns direitos básicos ao cidadão
primeira no mundo a usar a palavra “povo” comum.
no seu preâmbulo: Nós, o povo dos
Estados Unidos, a fim de formar uma Deste modo estava garantido o direito de:
união mais perfeita, estabelecer a justiça,  Liberdade de expressão: todo o cidadão
garantir a tranquilidade interna, promover tem o direito de expor livremente suas
a defesa comum, o bem-estar geral e ideias.
assegurar os benefícios da liberdade para
nós e para os nossos descendentes,  Praticar sua religião livremente.
promulgamos e estabelecemos a
Constituição para os Estados Unidos da  Manter o silêncio durante uma
América. interpelação policial.

Asim ficava claro que o poder emanava do  incluir acréscimos (emendas) à


povo e não de Deus ou do Rei. Abaixo, o Constituição quando fosse necessário.
original da Constituição dos Estados Curiosidades
Unidos.
É a segunda Constituição em vigor do
Principais Artigos mundo perdendo apenas para a da
República de San Marino, de 1600.
 Determinou que a forma de governo
fosse uma república presidencialista
federativa. O poder estaria dividido em
Executivo, Legislativo e Judiciário. Em 230 anos de existência, a Constituição
 Unificou o sistema monetário e de Americana recebeu 27 emendas.
medidas que seria utilizado. Por isso, é considerada a menor
Constituição escrita do mundo: tem sete
 Os estados deveriam respeitar os artigos e 27 emendas que cabem em cinco
direitos individuais dos cidadãos. páginas.

 Estabeleceu o sistema bicameral: Declaração dos Direitos do


Congresso dos Deputados e Senado. Homem e do Cidadão (1789)
 Criou-se a Suprema Corte.
 A Declaração dos Direitos do Homem
 O Chefe de Estado e do Governo seria e do Cidadão (em francês: Déclaration
eleito pelos cidadãos livres, através do des Droits de l'Homme et du Citoyen) é
Colégio Eleitoral. um documento culminante da
Revolução Francesa, que define os
 Carta de Direitos (Bill of Rights) direitos individuais e coletivos dos
homens (tomada, teoricamente, a
O Bill of Rights foi acrescentado à palavra na acepção de "seres humanos")
Constituição americana em 1791 a fim de como universais.
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 Inspirada na declaração da texto da declaração a partir de seus
independência americana de 1776 e no objetivos.
espírito filosófico do século XVII, a
Declaração dos Direitos do Homem e  Objetivo: A presente Declaração
do Cidadão marca o fim do Antigo Universal dos Direitos Humanos como
Regime e o início de uma nova era. o ideal comum a ser atingido por todos
Elaborado durante a Revolução os povos e todas as nações, com o
Francesa de 1789, e que iria refletir a objetivo de que cada indivíduo e cada
partir de sua divulgação, um ideal de órgão da sociedade, tendo sempre em
âmbito universal, ou seja, o de mente esta Declaração, se esforce,
liberdade, igualde e fraternidade através do ensino e da educação, por
humanas, acima dos interesses de promover o respeito a esses direitos e
qualquer particular. liberdades, e, pela adoção de medidas
progressivas de caráter nacional e
internacional, por assegurar o seu
reconhecimento e a sua observância
universal e efetiva, tanto entre os povos
dos próprios Estados-membros, quanto
Declaração Universal dos entre os povos dos territórios sob sua
Direitos do Homem – ONU jurisdição.
(1948)
GERAÇÕES DE DIREITOS
 No dia 10 de dezembro de 1948, FUNDAMENTAIS
a Organização das Nações
Unidas (ONU) – na ocasião composta  Antecedentes
por 58 Estados-membros, entre eles o o Estado Absoluto (séc. XV-XVII)
Brasil – instituiu a Declaração
Universal dos Direitos Humanos. O  Intolerância religiosa.
documento define os direitos básicos do  Ausência de liberdade de expressão.
ser humano. Em seus trinta artigos,  Ausência de garantias processuais.
estão listados os direitos básicos para a  Ausência de liberdade econômica.
promoção de uma vida digna para todos
os habitantes do mundo  Ausência de liberdade política.
independentemente de nacionalidade,
cor, sexo e orientação sexual, política e  Principais acontecimentos
religiosa. o Estado Democrático de Direito

 A declaração é um marco normativo  Iluminismo:


que serve de pressuposto para as Igreja dona da razão.
condutas de estatais e dos cidadãos. Os Tinha as ciências e as artes.
princípios nela contidos têm a função
de inspirar e balizar o comportamento  Reforma Protestante:
dos indivíduos. Vejamos a seguir o Contestando a religião católica.
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 Burguesia:
Ascenção.  Possuíam direito e liberdade à
propriedade.
 Abade Sieyès:
Lado justo (do povo).
- O que é o Estado?
- Se unir e desenvolver as outras classes.  1979 = Surge o lema: Direito Fundado
em: liberdade, igualdade, fraternidade.

 Dimensão: existe as três (gerações) em


 Revoluções sociais: dimensões diferentes.
Revolução Francesa.
Direito Fundado em: liberdade, igualdade,  Geração: ideia de que uma acaba sendo
fraternidade. suprimida.

GERAÇÕES DOS DIREITOS  As Gerações acabam apagando as


FUNDAMENTAIS antigas.
(KAREL VASAK – 1979)  Exemplo dos 4 Bolsos:
 Liberdade, igualdade e fraternidade  1ª Geração: lado esquerdo.
o Primeira dimensão dos direitos  2ª Geração: lado direito.
fundamentais.  3ª Geração: bolso traseiro.
 E assim por diante.
 Teve origem em 1789 na Revolução
Francesa, com base nos ideais  Geração e Dimensão são as mesmas
iluministas e no liberalismo; coisas.

 Liberalismo econômico e religioso.  Se baseia na bandeira da França.

 Buscava impor limites à atuação do  1ª Geração: direito de liberdade.


Estado Absolutista (non facere), ou  Liberdade Religiosa.
seja, direito à prestação negativa;  Voto/Política.
 Limite de Ação do Estado.
 Non Facere = Obrigação de Não Fazer:  Expressão.
caracteriza-se por uma abstenção de um  Locomoção.
ato, por parte do devedor, em benefício
do credor ou de terceiro.  Atividade Negativa do Estado como
inércia; para que nada seja feito contra
 Salvaguarda das liberdades individuais, o indivíduo e não há colaboração.
tais como direitos civis e políticos
(direito de propriedade, liberdade de  Salvaguarda dos direitos civis,
locomoção e de voto, inviolabilidade de fundamentais.
domicílio, de correspondência e
telefônica etc.).
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o Segunda dimensão dos direitos  Não surgiram do nada.
fundamentais.
 A implementação da igualdade foi um
 Impulsionada pela Revolução processo difícil.
Industrial e pelos problemas por ela
causados, com base nos ideais de  Dependia da economia.
igualdade e justiça distributiva, opondo-
se às injustiças e mazelas do Estado  A Constituição Alemanha trouxe
Liberal; direito do salário mínimo e muita
ascensão por ser da Europa.
 Direito à prestação positiva, tais como
os direitos econômicos, sociais e  1ª Constituição Federal de 1934:
culturais (saúde, trabalho, alimentação,  Era Vargas.
educação, salário mínimo,  CF que mais se contabilizou: 88
aposentadoria etc.);  Baixa questão normativa.
 Precisa dos poderes para a sua
 Constituições Mexicana de 1917, concretização.
Alemã (Weimar) de 1919 e Brasileira
 Precisa-se de orçamento.
de 1934.
o Terceira dimensão dos direitos
Obs.: possuem baixa densidade normativa
fundamentais.
e, por isso, são muito dependentes do
Estado em sua função legislativa e  Surgiu no pós-guerras, em razão da
administrativa. necessidade de tutela dos direitos de
toda a sociedade, por isso são
 Nessa Geração, o Estado precisa denominados direitos metaindividuais
cumprir com postura positiva de forma ou transindividuais (direitos difusos e
contrária à 1ª Geração. coletivos strictu sensu);
 Ia contra a desigualdade injusta.  Strictu sensu: sentido estrito.
 Atitude Positiva do Estado.  Direitos transindividuais - também
denominados de metaindividuais, são
 Depois da Revolução Industrial:
indivisíveis e pertencem a vários
 Produzir mais com menos custo.
indivíduos. São característicos de
 Exportando mais e importando mais sociedade massificada em que vivemos
(ou menos?) e não equivalem nem a interesses
 Produção em larga escala. privados, nem a interesses públicos,
permanecendo entre ambos na
 Fome.
modalidade de interesses sociais.

 Analfabetismo.  Traduz a noção de solidariedade e


fraternidade;
 Foi-se prometido igualdade.
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 Exemplo: Direito à paz, ao meio  Assim, a quinta dimensão é apontada
ambiente equilibrado, ao como direito cibernético, o que engloba
desenvolvimento, à fraternidade, do tutela de software, direito autoral pela
consumidor e assim por diante. internet, proteção contra os crimes
virtuais e assim por diante.
CAPÍTULO VI – Do Meio Ambiente
Art. 225. Todos têm direito ao meio FUNÇÃO DOS DIREITOS
ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial à sadia
FUNDAMENTAIS (GOMES
qualidade de vida, impondo-se ao Poder CANOTILHO)
Público e à coletividade o dever de
defendê-lo e preservá-lo para as presentes  Função de defesa ou de liberdade;
e futuras gerações. A função de defesa ou de liberdade impõe
ao Estado um dever de abstenção. Essa
 Período de pós-guerras surgem
abstenção, segundo José Carlos Vieira de
instrumentos jurídicos que atualmente
Andrade, significa dever de não-
abrangem muito mais em sentido
interferência ou de não-intromissão,
universal e coletivo.
respeitando-se o espaço reservado à sua
o Quarta dimensão dos direitos autodeterminação; nessa direção, impõe-se
fundamentais. ao Estado a abstenção de prejudicar, ou
seja, o dever de respeitar os atributos que
 A quarta dimensão dos Direito compõem a dignidade da pessoa humana
fundamentais surge na doutrina de (Os Direitos Fundamentais na Constituição
Norberto Bobbio, como o direito à Portuguesa de 1976. Coimbra: Almedina,
engenharia genética 1998, p. 192). Em outras palavras, a função
(patrimôniogenético de cada indivíduo), de defesa ou de liberdade dos direitos
donde se extraem direitos, tais como fundamentais limita o poder estatal (ele
congelamento de embrião, pesquisas não pode editar leis retroativas), mas
com células-tronco, inseminação também atribui dever ao Estado (impõe-se-
artificial, barriga de aluguel, etc. lhe, por exemplo, o dever de impedir a
violação da privacidade).
 Não tem direito regulamentado.
A função de defesa ou de liberdade está
 Depois do acontecimento que o Direito relacionada com os direitos fundamentais
corre atrás. de primeira dimensão. Observe-se, no
entanto, que o direito fundamental de não
o Quinta dimensão dos direitos ser torturado exerce dupla função: de um
fundamentais. lado, a função de defesa ou de liberdade,
exigindo abstenção do Estado, que não
 A quinta dimensão dos direitos pode praticar tortura; de outro, exige a
fundamentais, aponta para uma nova
atuação do Estado, visto que este precisa
preocupação no direito, que são as
agir para evitar que a tortura seja praticada.
questões inerentes ao universo virtual;
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 Função de prestação social; se relacionam uns com os outros. Verifica-
se, então, a eficácia horizontal dos direitos
A função prestacional atribui à pessoa o fundamentais. O Estado, atendendo à
direito social de obter um benefício do função, desempenhada pelos direitos
Estado, impondo-se a este o dever de agir, fundamentais, de prestação perante
para satisfazê-lo diretamente, ou criar as terceiros, atua para proteger tais direitos.
condições de satisfação de tais direitos. Em
regra, está relacionada aos direitos  Função de não discriminação:
fundamentais à saúde, à educação, à
A função de não discriminação diz respeito
moradia, ao transporte coletivo etc.
a todos os direitos fundamentais. Refere-
A função de prestação social dos direitos se, por exemplo, aos direitos civis e
fundamentais tem grande relevância em políticos e aos direitos econômicos, sociais
sociedades, como é o caso do Brasil, onde e culturais. Nenhuma pessoa poderá ser
o Estado do bem-estar social tem privada de um direito fundamental em
dificuldades para ser efetivado. Essa razão de discriminação. Está-se, portanto,
realidade impõe que milhões de pessoas diante do princípio da igualdade. É o que
fiquem à margem dos benefícios expressa a lição de Gomes Canotilho, ao
econômicos, sociais e culturais produzidos afirmar que "A partir do princípio da
pela economia capitalista. Essa carência igualdade e dos direitos de igualdade<
não permite a fruição do mínimo específicos consagrados na constituição, a
existencial. doutrina deriva esta função primária e
básica dos direitos fundamentais: assegurar
 Função de proteção perante terceiros; que o Estado trate os seus cidadãos como
cidadãos fundamentalmente iguais"
Os direitos fundamentais das pessoas
(Direito Constitucional e Teoria da
precisam ser protegidos contra toda sorte
Constituição. 6. Ed. Coimbra: Almedina,
de agressões. Na conflituosidade da vida
2002, p. 409. O autor refere-se à
cotidiana, tais direitos podem ser violados
Constituição portuguesa, porém o
a qualquer instante. É o que ocorre, por
raciocínio se aplica em face da
exemplo, com os direitos fundamentais à
Constituição brasileira).
vida, à privacidade, à liberdade de
locomoção e à propriedade intelectual. FONTES DOS DIREITOS
Nessa perspectiva, afirma Gomes
Canotilho que "Muitos direitos impõem FUNDAMENTAIS OU
um dever ao Estado (poderes públicos) no HUMANOS
sentido de este proteger perante terceiros
os titulares de direitos fundamentais".  Constituição Federal: confere maior
(Direito Constitucional e Teoria da segurança e estabilidade do que a
Constituição. 6. Ed. Coimbra: Almedina, simples legislação infraconstitucional;
2002, p. 409).
 Tratados de Direitos Humanos:
Trata-se, portanto, como o próprio autor possuem status de normas
constata, de um vínculo que se estabelece constitucionais (CF/88, art. 5º, §§ 2º e
entre indivíduos, em virtude do qual estes 3º).
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Congresso Nacional, em dois turnos, por
§2º Os direitos e garantias expressos nesta três quintos dos votos dos respectivos
Constituição não excluem outros membros, serão equivalentes às emendas
decorrentes do regime e dos princípios por constitucionais.
ela adotados, ou dos tratados internacionais
em que a República Federativa do Brasil  Hierarquia supralegal (STF – RE
seja parte. 466.343).
§3º Os tratados e convenções
internacionais sobre direitos humanos que A terceira corrente aduz que é norma
forem aprovados, em cada Casa do supralegal, ou seja, está abaixo da
Congresso Nacional, em dois turnos, por Constituição, mas acima da lei
três quintos dos votos dos respectivos infraconstitucional. Essa corrente foi
membros, serão equivalentes às emendas adotada pelo Supremo Tribunal Federalno
constitucionais. Habeas corpus 90.172 de são Paulo e no
Recurso Extraordinário 466.343 de
DISCIPLINAMENTO DOS relatoria do Ministro Gilmar Ferreira
TRATADOS DE DIREITOS Mendes.

HUMANOS NO BRASIL A partir do julgado há quem entenda que


se os tratados sobre direitos humanos
 Hierarquia de lei ordinária (art. 84, VII, forem aprovados sem o quórum de EC,
CF); possuem status constitucional,
invalidando a legislação
Art. 84. Compete privativamente ao
infraconstitucional conflitante; o Recurso
Presidente da República: (EC no 23/99 e
Extraordinário 466.343,
EC no 32/2001)
Dez/2008, Rel. Gilmar Mendes:
VII – manter relações com Estados
estrangeiros e acreditar seus representantes EMENTA: Depósito. Depositário infiel.
diplomáticos; Alienação fiduciária. Decretação da
medida coercitiva. Inadmissibilidade
 Hierarquia constitucional (art. 5º, §3º, absoluta. Insubsistência da previsão
CF); constitucional e das normas subalternas.
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem Interpretação do art. 5º, inc. LXVII e §§ 1º,
distinção de qualquer natureza, 2º e 3º, da CF, à luz do art. 7º, § 7, da
garantindo-se aos brasileiros e aos CADH (...). É ilícita a prisão civil de
estrangeiros residentes no País a depositário infiel, qualquer que seja a
inviolabilidade do direito à vida, à modalidade do depósito.
liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes: CARACTERÍSTICAS DOS
(EC no 45/2004) DIREITOS FUNDAMENTAIS
§ 3º Os tratados e convenções  Historicidade;
internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do
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Os direitos fundamentais nasceram com o (CF, art. 5º, I), mas não o é nos países de
Cristianismo, passaram pelas diversas tradição muçulmana.
revoluções e chegando aos dias atuais;
 Art. 5º Todos são iguais perante a lei,
 De acordo com as necessidades. sem distinção de qualquer natureza,
 Direito Ambiental > Fundamental garantindo- se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a
Surgem em determinada época (não todos inviolabilidade do direito à vida, à
ao mesmo tempo), se modificam e até se liberdade, à igualdade, à segurança e à
extinguem, dependendo do direito; propriedade, nos termos seguintes: (EC
no 45/2004)
 Direito da Criança, do Trabalhador,
da Mulher ao Voto > exemplos que  I – homens e mulheres são iguais em
surgem em determinada época. direitos e obrigações, nos termos desta
 De lugar para lugar > região. Constituição;
São uma construção histórica, isto é, a  Universalidade;
concepção sobre quais são os direitos
considerados fundamentais varia de época Os Direitos Fundamentais (direitos
para época e de lugar para lugar; humanos) destinam-se a todos os seres
humanos, de modo indiscriminado, e em
Bobbio leciona que: “os direitos do
qualquer parte do Globo. Como aponta
homem, por mais fundamentais que sejam,
Manoel Gonçalves Ferreira Filho, “... a
são direitos históricos, ou seja, nascidos
ideia de se estabelecer por escrito um rol
em certas circunstâncias, caracterizadas
de direitos em favor de indivíduos, de
por lutas em defesa de novas liberdades
direitos que seriam superiores ao próprio
contra velhos poderes, e nascidos de modo
poder que os concedeu ou reconheceu, não
gradual, não todos de uma vez e nem de
é nova.
uma vez por todas. (...) o que parece
fundamental numa época histórica e numa  Estabelecer por escrito:
determinada civilização não é fundamental fundamentados em documentos.
em outras épocas e em outras culturas”;  Escrever na legislação.
 Obra de conquista.  Positivar.

Na França da Revolução de 1789, por Questionamento: universalismo X


exemplo, os direitos fundamentais se multiculturalismo
resumiam em: liberdade, igualdade e  Infibulação em tribos africanas;
fraternidade. Atualmente alcançam até
 Matar um dos gêmeos em tribos
mesmo questão inimaginável naquela
indígenas;
época, como o direito ao meio ambiente
 Poligamias em alguns países;
ecologicamente equilibrado (CF, art. 225);
 Abrir casa de jogos de azar: EUA X
Da mesma forma, a igualdade entre os Brasil;
sexos é um direito fundamental no Brasil  Não banhar-se diariamente ou
depilar-se;
Direito Constitucional – Aula 02
 Uso de argolas por mulheres em sentença ou decisão criminal e
países asiáticos. proporcionar condições para a harmônica
integração social do condenado e do
MULTICULTURALISMO = Confronto internado.
com o universalismo.
Após o fim dos recursos para a condenação
 Obs. Existe um núcleo mínimo penal, o processo entra na fase de execução
essencial que deve ser respeitado da pena, momento em que é regido pela
universalmente. LEP.
 Proteção internacional;
A proteção dos DF extrapolam as A Lei de Execuções Penais dispõe sobre os
fronteiras nacionais (soberania do Estado direitos e deveres dos presos, sua
bastante mitigada), como exemplo, a disciplina, penalidades por faltas cometidas
criação pela ONU de tribunais provisórios dentro do estabelecimento prisional e se
(Nuremberg e Tóquio, ex-Iuguslávia, aplica ao preso provisório ou definitivo.
Ruanda) e permanente (Tribunal Penal
Internacional) para julgar crimes
 Cumulatividade /Concorrência;
cometidos contra direitos fundamentais; Os direitos fundamentais podem ser
exercidos concorrentemente ou
Art. 5º, § 4º, da CF. O Brasil se submete à
cumulativamente, quando, por exemplo,
jurisdição de Tribunal Penal Internacional
com o jornalista que transmite uma notícia
a cuja criação tenha manifestado adesão.
(direito de informação) e, juntamente,
 DF: Direitos Fundamentais. emite uma opinião (direito de opinião).
 ONU: Responsável pela proteção
dos direitos humanos.  Inalienabilidade (indisponibilidade);
 Exemplo do Catar que apenas Os direitos fundamentais são inegociáveis
liberou bebida na ocasião da copa. (não são vendidos, doados, emprestados
 Anterioridade Penal: desejar um etc.), por serem bens fora do comércio,
tribunal depois (inconstitucional) > sem conteúdo econômico-patrimonial (ex.:
deve estar posto ou impunidade proibição da venda de órgãos);
geral.
 DPI: Direito Internacional Público.  A propriedade é o único bem
 Só se criavam tribunais penais disponível para venda.
temporários. São de eficácia objetiva, isto é, são de
 Atualmente são permanentes. interesse da coletividade;
 Estados Unidos não aderiu à essas
espécies de tribunais. Obs.: inegociável é o direito de ter direito,
não o exercício do direito (ex. big brother).
LEP = A Lei nº 7.210, de 11 de julho de
1984, também conhecida como Lei de  Exercício do Direito: Exercer por
Execuções Penais – LEP, tem como um tempo.
finalidade efetivar as disposições de
Direito Constitucional – Aula 02
Os direitos fundamentais são inalienáveis,  Comum: Todo ou Nada.
irrenunciáveis.  Ponderação: interpretação para ver
qual irá prevalecer.
 Imprescritibilidade;
Ver: art. 5º, XLVII, “a”, da CF (o direito à
A prescrição é um instituto jurídico que vida sofre limitação).
induz a perda de um direito pelo não uso
no decurso tempo; apenas os direitos de XLVII – não haverá penas:
caráter patrimonial são por ela atingidos; a) de morte, salvo em caso de guerra
declarada, nos termos do art. 84, XIX;
 Prescrição = não utilização do
Direito.  Conflito entre direitos
 Crédito trabalhista: transcreve em 5 fundamentais
anos.
Havendo conflito, a solução, ou vem
Os DF não são perdidos pela falta de uso; discriminada na própria Constituição (ex.
direito de propriedade versus
Ex.: alguém que passou 30 anos sem usar a desapropriação), ou caberá ao intérprete,
liberdade de locomoção, de expressão, de no caso concreto, decidir qual deverá
religião não terá perdido esse direito. prevalecer, levando em consideração a
Obs: a propriedade pode ser perdida por regra da máxima observância dos direitos
usucapião (direito não absoluto). fundamentais envolvidos, conjugando-a
com a sua mínima restrição (STF - RMS
A usucapião é uma forma originária de 23.452/RJ).
aquisição do direito de propriedade sobre
um bem móvel ou imóvel em função de  Judicialização.
haver utilizado tal bem por determinado
 Protegidos na ordem na interna e
lapso temporal, contínua e
internacional.
incontestadamente, como se fosse o real
proprietário desse bem. Possibilidade de invocar o Poder Judiciário
para proteção aos direitos fundamentais
 Limitariedade (relatividade); tanto na ordem interna como na ordem
Nenhum direito fundamental é absoluto, na internacional;
medida em que podem ser relativizados ou
limitados, já que, muitas vezes, no caso O Brasil faz parte tanto de cortes regionais
concreto, poderá ocorrer conflito de (CIDH) como das cortes globais de
interesses de uns com os outros, não proteção aos direitos fundamentais (TPI);
existindo hierarquia entre eles, nem  Cada região tem uma corte: local,
tampouco eles podem ser usados para regional e global.
justificar atos ilícitos;  CIDH: Comissão Interamericana de
 A norma mais nova revoga a mais Direitos Humanos.
velha.
 Possuem a mesma hierarquia.
 Lei Constitucional = equilíbrio.
Direito Constitucional – Aula 02
Possibilidade de suscitar deslocamento de
§4º: Não será objeto de deliberação a
inquérito ou processo para a Justiça
proposta de emenda tendente a abolir:
Federal (art. 109, § 5°, da CF).
I – a forma federativa de Estado;
§5º Nas hipóteses de grave violação de II – o voto direto, secreto, universal e
direitos humanos, o Procurador-Geral da periódico;
República, com a finalidade de assegurar o III – a separação dos Poderes;
cumprimento de obrigações decorrentes de IV – os direitos e garantias individuais.
tratados internacionais de direitos humanos
dos quais o Brasil seja parte, poderá DIMENSÃO DOS DIREITOS
suscitar, perante o Superior Tribunal de FUNDAMENTAIS
Justiça, em qualquer fase do inquérito ou
processo, Aqui a dimensão é no sentido de diálogo,
incidente de deslocamento de competência violações.
para a Justiça Federal.
Federalização: A federalização dos crimes
DEMAIS ANOTAÇÕES contra os direitos humanos veio com a
Emenda Constitucional 45/2004,
 Direitos Fundamentais não são amplamente conhecida como a Reforma do
criados do dia para a noite. Poder Judiciário, é também conhecida
 São conquistados. como IDC (incidente de deslocamento de
 Os Direitos Fundamentais são frutos competência), e consiste na possibilidade
de uma questão histórica. de deslocamento de competência da Justiça
 Direito do Homem = vindo da comum para a Justiça Federal, nas
França. hipóteses em que ficar configurada grave
violação de direitos humanos.
 Direito Natural não possuía limites.
 Natural > Positivo > Só é Direito o A finalidade da federalização dos crimes
que contêm no código. contra os direitos humanos é a de assegurar
 Código pode ser modificado uma proteção efetiva aos direitos humanos
(conteúdo ordinário). e o cumprimento das obrigações assumidas
 Coloca-se na Constituição. pelo Brasil em tratados internacionais. O
incidente, que poderá ser suscitado pelo
Cláusulas Pétreas: Dispositivo
Procurador-Geral da República, perante o
constitucional imutável, que não pode ser
Superior Tribunal de Justiça, em qualquer
alterado nem mesmo pela via de Emenda à
fase do inquérito ou do processo, é medida
Constituição. O objetivo é impedir
de caráter excepcional e só poderá ser
inovações em assuntos cruciais para a
admitida em casos de extrema gravidade,
cidadania ou o próprio Estado. A relação
quando houver a demonstração concreta do
das cláusulas pétreas encontra-se no art.
risco de não cumprimento de obrigações
60, § 4º, da Constituição Federal de 1988.
decorrentes de tratados internacionais dos
 Art. 60, § 4º: quais o Brasil seja parte.

Art. 60. A Constituição poderá ser Art. 109. Aos juízes federais compete
emendada mediante proposta: processar e julgar: (EC no 45/2004)
Direito Constitucional – Aula 02
§5º Nas hipóteses de grave violação de
direitos humanos, o Procurador-Geral da Quando os direitos fundamentais surgiram,
República, com a finalidade de assegurar o eram tidos como aqueles ligados à
cumprimento de obrigações decorrentes de liberdade, os chamados direitos de defesa,
tratados internacionais de direitos humanos ou seja, direitos que exigem uma abstenção
dos quais o Brasil seja parte, poderá do Estado. Os únicos destinatários dos
suscitar, perante o Superior Tribunal de direitos fundamentais eram os Poderes
Justiça, em qualquer fase do inquérito ou Públicos. Os direitos individuais eram
processo, direitos atribuídos ao indivíduo para que
incidente de deslocamento de competência este pudesse se proteger contra os Poderes
para a Justiça Federal. Públicos. Como a relação entre os
particulares e os Poderes Públicos é de
subordinação e não de coordenação, esta
eficácia dos direitos fundamentais ficou
conhecida como eficácia vertical, em razão
 Vertical: indivíduo X Estado; dessa relação estado-particular ser de
subordinação. Esta é a eficácia clássica dos
ESTAD direitos fundamentais. Quando surgiram,
tinham apenas eficácia vertical, eram
O aplicados apenas a essa espécie de relação.

 Horizontal: particular X particular;


Individuo  Igualdade
 Exemplo de
INDIVIDUO Vertical: não INDIVIDUO
pode violar o
princípio da igualdade e isonomia. Enquanto a eficácia vertical é a aplicação
dos direitos fundamentais nas relações
O princípio da isonomia, também
particular-Estado, a eficácia horizontal é a
conhecido como princípio da igualdade, é
aplicação dos direitos fundamentais às
fundamental para que a aplicação da
relações entre particulares. Como a relação
legislação pelo Poder Judiciário se dê a
entre particulares é, ao menos
partir de cada indivíduo, levando em
teoricamente, de coordenação, de
consideração suas particularidades.
igualdade jurídica, quando os direitos
 Individuo em posse do Estado. fundamentais são aplicados a essas
relações, se fala que os direitos
A eficácia vertical dos direitos fundamentais têm uma eficácia horizontal
fundamentais é a aplicação de tais direitos ou privada.
na relação entre o particular e o Estado.
Trata-se da amplitude da vinculação do  Um indivíduo pode (mas não deve)
poder público aos direitos fundamentais, violar o direito fundamental de
de forma que cada ato do poder público outro.
deve ter os direitos fundamentais como  Eficácia direta: imediata.
baliza e referencial.
Direito Constitucional – Aula 02
 Na relação horizontal deve sim ser de defesa, consiste em que o Estado
respeitado no mesmo plano. não impeça ou dificulte
 Na eficácia direta, é possível aplicar determinadas ações do titular do
de forma imediata sem que o direito, não afete determinadas
legislador regularize uma lei pois a características ou situações do titular
Constituição já faz a aplicação. e, ainda, que o Estado não elimine
determinadas posições jurídicas
 Dimensão horizontal (eficácia privada desse titular.
ou externa):
 Princípio da eficácia indireta – art.
 Princípio da eficácia direta – art. 5º, 5º, III (força proibitiva) e XIII (força
X, CF; positiva);
 Ou, transversal.
A Teoria da Eficácia Direta ou Imediata,
defende que os Direitos Fundamentais Um dispositivo que não pode ficar apenas
aplicam-se obrigatória e diretamente com na Constituição, precisa de alguma lei para
validade absoluta nas relações entre regulamentar.
particulares, podendo os indivíduos, sem
necessidade de mediação legislativa do Normas não são textos nem o conjunto
Estado, fazê-los valer contra atos de outros deles, mas os sentidos construídos a partir
indivíduos ou pessoas jurídicas, ou seja, da interpretação sistemática de textos
não exigem pontos de infiltração, como as normativos. Daí se afirmar que os
cláusulas gerais. dispositivos se constituem no objeto da
interpretação; e as normas, no seu
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem resultado. O importante é que não existe
distinção de qualquer natureza, garantindo- correspondência entre norma e dispositivo,
se aos brasileiros e aos estrangeiros no sentido de que sempre que houver um
residentes no País a inviolabilidade do dispositivo haverá uma norma, ou sempre
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à que houver uma norma deverá haver um
segurança e à propriedade, nos termos dispositivo que lhe sirva de suporte.
seguintes: (EC no 45/2004)
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem
X – são invioláveis a intimidade, a vida
distinção de qualquer natureza, garantindo-
privada, a honra e a imagem das pessoas,
se aos brasileiros e aos estrangeiros
assegurado
residentes no País a inviolabilidade do
o direito a indenização pelo dano material
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à
ou moral decorrente de sua violação;
segurança e à propriedade, nos termos
seguintes: (EC no 45/2004)
 Não precisa da intervenção do III – ninguém será submetido a tortura nem
Estado para criar uma lei de a tratamento desumano ou degradante;
proibição. (força proibitiva)
 O direito a ações negativas do XIII – é livre o exercício de qualquer
Estado, também chamado de direito trabalho, ofício ou profissão, atendidas as
Direito Constitucional – Aula 02
qualificações profissionais que a lei garantia de pagamento da dívida. Pode-se
estabelecer; (força positiva). fazer a alienação de bens móveis e
imóveis. E, a garantia de pagamento é o
A Teoria da Eficácia Indireta ou Mediata, próprio bem a ser adquirido pelo devedor.
diz que primeiramente, os Direitos
Fundamentais são direitos de defesa da  No Brasil, não existe prisão por não
liberdade contra o Estado e não vinculam pagar dívida, apenas se for de
os particulares de modo imediato e pensão alimentícia.
absoluto. Contudo, os Direitos
Fundamentais têm uma força Inconstitucionalidade: Característica de
conformadora das relações entre inconstitucional, do que se opõe à
particulares, quer por meio da legislação Constituição, aos preceitos legais que
Civil ou Criminal, quer por meio da regem uma nação: juiz aponta
interpretação das cláusulas gerais do inconstitucionalidade em novas medidas
Direito Civil suscetível de preenchimento governamentais; em que há conflito ou
valorativo, como, por exemplo, os artigos falta de adequação às normas que regem
113, 122, e 187 do Código Civil. Assim, os uma constituição.
Direitos Fundamentais seriam aplicados às RE 175161-4 – contrato de consórcio que
relações inter-privadas se houver lei prevê devolução nominal de valor já pago
regulamentando o direito, pois do em caso de desistência – violação ao
contrário, haveria violação à autonomia da princípio da razoabilidade e
vontade. proporcionalidade (devido processo legal
substantivo);

RE 161243-6 – discriminação de
 Eficácia horizontal (precedentes): empregado brasileiro em relação ao francês
na empresa “Air France”, mesmo
O recurso extraordinário (RE) é um realizando atividades idênticas.
recurso processual utilizado para se levar Determinação de observância do princípio
uma matéria ao Supremo Tribunal Federal da isonomia.
(STF) visando uma decisão sobre questões
constitucionais.  Pessoas que exercem a mesma
atividade devem receber o mesmo
RE 160222-8 – entendeu-se como salário.
“constrangimento ilegal” a revista íntima  Direito de defesa (ampla defesa) >
em mulheres em fábrica de lingerie; Associação pode expulsar
RE 466.343 - inconstitucionalidade da sumariamente >desrespeito à
prisão civil nos contratos de alienação legislação > precisa de um processo
fiduciária; legal.

Alienação fiduciária: significa “transferir PARTE II - ESTUDO DOS


algo com confiança”. Isso quer dizer que o DIREITOS E GARANTIAS
devedor passa o bem ao credor, de forma
com que ambos definam que o bem é a
FUNDAMENTAIS EM
Direito Constitucional – Aula 02
ESPÉCIE NA CF/88: DIREITOS  Garantias: são medidas (ferramentas)
INDIVIDUAIS E COLETIVOS assecuratórias insculpidas na CF para
resguardar e possibilitar o exercício dos
direitos.
POSICIONAMENTO NA CF/88
(TÍTULOS I E II)  Garantias fundamentais gerais:
Justifica-se também pela
 Direitos e deveres individuais e importância das Garantias
coletivos – art. 5º; Fundamentais Gerais – proíbem
 Direitos sociais – arts. 6º e 11; abusos de poder e todas as formas de
violação aos direitos que asseguram.
 Direitos à nacionalidade – arts. 12 e 13; Ex. devido processo legal,
 Direitos políticos – arts. 14 a 16; inafastabilidade do controle judicial,
 Partidos políticos – art. 17. juiz e promotor natural, publicidade
dos atos processuais.
 Os direitos citados acima não são os
 A constituição federal afirma que é
únicos a serem fundamentais.
livre a manifestação do pensamento,
A Constituição federal de 1988 define em mas veda o anonimato. A livre
seu artigo 228, que são penalmente expressão da opinião é um direito
inimputáveis os menores de dezoito anos. garantido pela constituição
No Brasil, esta idade coincide com a brasileira, mas também o é o direito
maioridade penal e menores de dezoito de resposta e à indenização por
anos respondem por infrações de acordo danos morais, razões pelas quais o
com o Estatuto da Criança e do anonimato não é permitido.
Adolescente. A maioridade penal, por sua
Direito à privacidade: o direito à
vez, não coincide, necessariamente, com a
privacidade apresenta-se como uma forma
maioridade civil, nem com as idades
de impedir que o avanço tecnológico,
mínimas necessárias para votar, para
juntamente com o já conhecido
trabalhar, para casar e emancipação. A
crescimento populacional, com uma
menoridade civil cessa em qualquer um
consequente ocupação territorial, pudesse
destes casos.
violar o direito de cada um de estar com si
DISTINÇÃO ENTRE próprio sem interferência alheia.
DIREITOS E GARANTIAS A proliferação das redes sociais,
especialmente no Brasil, é fonte de
 Direitos: são bens e vantagens numerosas questões sobre a privacidade,
declarados na CF em favor das pessoas. que o direito ainda terá de enfrentar. As
Existem para que a dignidade da pessoa vantagens econômicas e o lucro são
humana possa ser exercida em sua obtidos por meio do enfraquecimento dos
plenitude. direitos da personalidade. É preciso estar
atento às transformações sociais e
 Responsabilidade Solidária.
tecnológicas, a fim do melhor tratamento
sobre a matéria.
Direito Constitucional – Aula 02
c) Para a anotação nos assentamentos do
 Garantias fundamentais interessado, de contestação ou explicação
instrumentais: Nesse âmbito, sobre dado;
encontram-se os remédios
constitucionais.  MANDADO DE SEGURANÇA

 Obs.: pode-se encontrar o direito e a Ainda para Moraes (2008), o mandado de


garantia em um mesmo dispositivo. segurança visa proteger direito líquido e
certo contra ilegalidade ou abuso do poder
 São Remédios Constitucionais: quando não for cabível o uso do habeas
corpus ou habeas data.
 HABEAS CORPUS
O direito líquido e certo é aquele que não
Art. 5º, LXVII - conceder-se-á "habeas-
exige outra prova que não seja a
corpus" sempre que alguém sofrer ou se
documental, não sendo necessária a
achar ameaçado de sofrer violência ou
produção de prova pericial ou testemunhal.
coação em sua liberdade de locomoção,
por ilegalidade ou abuso de poder; O mandado de segurança deve ser
impetrado até 120 dias do ato resultante de
 HABEAS DATA abuso de poder ou ilegalidade, não
Visa proteger o direito de acesso ou havendo esse prazo quando se tratar de
retificação de informações pessoais mandado de segurança preventivo, o qual
constantes de bancos de dados se entende por ser aquele impetrado
governamentais, ou de acesso público. quando há receio de abuso de poder ou
Trata-se de uma ação constitucional de ilegalidade por parte da vítima.
caráter civil e isenta de custas.
 MANDADO DE INJUNÇÃO
Por ser uma ação de caráter pessoal, não
Para Moraes (2008), nesse caso há falta de
cabe a terceiros impetrá-la, não podendo os
norma regulamentadora que torne viável o
dados, serem negados ao impetrante por
exercício do direito e liberdades
alegação de segurança do Estado.
constitucionais relativas à nacionalidade, à
 Segundo Moraes (2008), tem por soberania e à cidadania. Devendo haver
objetivos: nexo de causalidade entre a omissão
normativa do Poder Público e a
a) Assegurar a pessoa do impetrante o inviabilidade do exercício do direito,
conhecimento de informações relativas a liberdade ou prerrogativa.
ele próprio constantes de registro ou banco
de dados de entidades governamentais ou Para Moraes (2008), qualquer pessoa nesta
de caráter público; situação pode ajuizar o mandado de
injunção, apesar da ausência de previsão
b) Para retificação de dados, quando não expressa na Constituição, é possível o
prefira fazê-lo, por processo sigiloso, mandado de injunção coletivo.
judicial ou administrativo;

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