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Magda Dalmagro Ramos

OAB/SC 44.438

EXCELENTÍSSIMA SENHORA DOUTORA JUÍZA DE DIREITO DA 2ª VARA


DA COMARCA DE ORLEANS – ESTADO DE SANTA CATARINA

URGENTE – PROCEDIMENTO CIRÚRGICO

CARLOS BIANCATO DE SOUZA, brasileiro, união estável, expedidor, portador da


Cédula de Identidade RG n. 4566436, inscrito no CPF sob o n. 041.273.729-90,
residente e domiciliado à Rua Azelino Boneti, n. 24, Bairro Corridas, Orleans/SC – CEP
88870-000, por intermédio de sua advogada que a esta subscreve, vem à presença de
Vossa Excelência, propor

AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER (CIRURGIA DE ARTROPLASTIA DE


QUADRIL BILATERAL - COLOCAÇÃO DE PRÓTESE) COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA.

em face do ESTADO DE SANTA CATARINA, pessoa jurídica de direito público, na


pessoa de seu representante legal, com endereço à Av. Osmar Cunha, n. 220, Edifício
Bancário J.J Cupertino, Cx. postal n. 441, Centro – CEP 88.015-100, Florianópolis/SC,
e do MUNICÍPIO DE ORLEANS/SC, pessoa jurídica de direito público, na pessoa de
seu representante legal, com endereço à Rua XV de Novembro, Centro – CEP 88.870-
000, Orleans/SC, pelas razões de fato e de direito que passo a expor

DA JUSTIÇA GRATUITA

Rua Aristiliano Ramos, nº 460, Bairro Centro, Orleans/SC, CEP 88870-000 Tel: (48) 999044524
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Inicialmente, cabe informar que o Autor labora como expedidor sendo que
atualmente está afastado do seu trabalho e recebendo benefício previdenciário diante de
sua situação, conforme documento anexo.
Desta forma, não possui condições de arcar com as custas processuais sem
prejudicar o seu próprio sustento.
Inclusive, diante da incapacidade econômica foi nomeada esta procuradora para
ingressar com a presente ação, conforme documento de ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA
GRATUITA anexo.
Com isso requer o benefício da gratuidade da justiça.

DOS FATOS

O requerente é portador de coxartrose bilateral por displasia do quadril grave e


osteonecrose actinica bilateral da cabeça femoral (por radioterapia para câncer),
compatível com o CID M 16-2, M 87.
Consoante prescrição médica o paciente possui dor intensa e dificuldade de
mobilidade do quadril, principalmente a direita. E assim necessita fazer cirurgia de
“artroplastia total do quadril” para uso de prótese de quadril bilateral urgente.
Conforme laudo médico “por ser paciente jovem com grande demanda
funcional, estoque ósseo muito comprometido pela displasia e qualidade óssea
prejudicada pela irradiação óssea indireta, é necessário ainda a colocação de uma
prótese especial, que tenha melhor resistência ao desgaste e melhor potencial de
osteointegração em leito ósseo comprometido.”
Ainda conforme a prescrição médica, o uso de prótese convencional ao
Autor não garante o tratamento e principalmente a durabilidade ao implante e resultará
em soltura precoce da mesma, acarretando a necessidade de outras cirurgias para troca
precoce e perda de estoque ósseo já comprometido do Autor.
Assim, por todo o exposto, o Autor necessita de prótese importada,
conforme prescrição, não cimentada com superfície articular em cerâmica.

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Conforme laudo anexo o médico sugere os implantes “Johnson e Johnson


– Depuy”, Aesculap ou Smith-Nephew.
Consoante orçamento feito pelo Hospital São José o custo do procedimento
de Astroplastia total de quadril possui o valor total de R$38.820,00 (trinta e oito mil e
oitocentos e vinte reais). Neste preço está incluso o pagamento de médico, médico
anestesista, auxiliar, custos do hospital e 02 próteses não cimentadas com cabeça em
cerâmica.

Tendo em vista a insuficiência financeira para proceder a colocação da


prótese o requerente pleiteou o fornecimento junto ao Sistema Único de Saúde - SUS,
onde até o momento não teve resposta afirmativa, conforme documento anexo.

Cumpre ressaltar que a substituição por outro tipo de prótese ou o


descumprimento da ordem médica pode acarretar sérios danos ao Autor, podendo
haver um colapso (fratura) da cabeça femoral do Autor. (declaração médica anexa).

Atualmente o paciente apresenta dor intensa e dificuldade de mobilidade do


quadril, principalmente a direita.
Ao explicar todos os sintomas da doença o site
https://www.quadrilcirurgia.com.br/necrose-da-cabeccedila-femoral.html explica:

“Dor é o sintoma mais comum da necrose da cabeça femoral. A dor pode


localizar-se na “virilha”, região glútea, coxa ou joelho. A maioria dos pacientes
sentem piora da dor com atividades e movimentação, porém também podem sentir dor
em repouso ou acordar com dor. Claudicação (mancar) acontece em casos mais
avançados, com os pacientes frequentemente necessitando de muletas.”

O site https://www.saudebemestar.pt/pt/clinica/ortopedia/coxartrose/ explica acerca da


Coxartrose:

A coxartrose ou artrose da anca origina os seguintes sintomas:

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 Dor na  anca, com carácter mecânico, isto é, que agrava com os movimentos, por
vezes com irradiação para a virilha, coxa ou joelho;
 Crepitação, rigidez articular e limitação da amplitude de movimentos;
 Claudicação durante a marcha, o que obriga por vezes ao apoio de canadianas;
 Atrofia muscular por desuso;
 Redução progressiva do perímetro de marcha sem dor.
 Na coxartrose bilateral (caso do Autor) os sintomas condicionam
impotência funcional mais marcada, podendo mesmo interferir com a
higiene pessoal e com as atividades da vida diária.

Assim sendo, Excelência, como bem apontado os Laudos, o Autor necessita, na


fase em que se encontra a sua doença, de tratamento cirúrgico com a colocação de
prótese urgente, sendo que está enfrentando dificuldades em sua vida diante do quadro
exposto.

Isto porque, como já mencionado, o Autor foi obrigado a afastar-se do trabalho.


Além disso, enfrenta sérias dificuldades na vida cotidiana que lhe impedem de
realizar diversas atividades simples, utilizando inclusive de “muleta” para se
locomover.

DO DIRETO

A Constituição da República Federativa do Brasil estabelece em seu artigo 6º os


direitos sociais garantidos a todos os brasileiros, dentre eles o direito à saúde, conforme
disposição a seguir:

Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação,


o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social,
a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos
desamparados, na forma desta Constituição.

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A saúde no Brasil é regida pelos princípios da universalidade de cobertura e do


atendimento, da igualdade de acesso às ações e serviços que a promovam, protegem e
recuperam e compete aos entes da federação a obrigação de proporcionar saúde a todos
os brasileiros, de acordo com as normas constitucionais.

O direito à vida é garantia constitucional e a saúde é direito de todos e dever do


Estado. A Constituição Federal de 1988, em seu artigo 23, inciso II, estabelece a
competência comum entre a União, o Estado e o Município o cuidado pela saúde no
Brasil, conforme segue:

Art. 23. É competência comum da União, dos Estados, do


Distrito Federal e dos Municípios:
[...]
II - cuidar da saúde e assistência pública, da proteção e garantia
das pessoas portadoras de deficiência;

Destarte, eis que está comprovada a competência do Requerido para proteção do


direito à vida e à saúde do requerente.

No mesmo sentido, dispõe o artigo 197 da Constituição Federal de 1.988, como


segue:

Art. 197. São de relevância pública as ações e serviços de


saúde, cabendo ao Poder Público dispor, nos termos da lei,
sobre sua regulamentação, fiscalização e controle, devendo sua
execução ser feita diretamente ou através de terceiros e,
também, por pessoa física ou jurídica de direito privado.
(grifou-se)

Não obstante, não pairam dúvidas de que é direito garantido pela Magna Carta o
direito à saúde, devendo ser garantido a todos os brasileiros.

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Trata-se também de um tratamento de alta complexidade de responsabilidade do


Estado de Santa Catarina, como comprova o atestado informando que se encontra na fila
do hospital vinculado a este ente federado.
Assim já tem decidido o Tribunal de Justiça de Santa Catarina:

CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO - REALIZAÇÃO DE


CIRURGIA DE ARTROPLASTIA TOTAL DE QUADRIL
BILATERAL -COLOCAÇÃO DE PRÓTESES -AGRAVO
RETIDO -MULTA DIÁRIA -VALOR ADEQUADO -PENA
PECUNIÁRIA QUE DEVE SER REVERTIDA EM FAVOR DO
PACIENTE -PRAZO PARA CUMPRIMENTO DA LIMINAR -
INEXISTÊNCIA DE INTERESSE RECURSAL -OBRIGAÇÃO
SOLIDÁRIA DOS ENTES PÚBLICOS DAS TRÊS ESFERAS
DA FEDERAÇÃO-LEGITIMIDADE PASSIVA DO ESTADO -
LITISCONSÓRCIO PASSIVO FACULTATIVO -CHAMAMENTO
DA UNIÃO E DO MUNICÍPIO AO PROCESSO E
DESLOCAMENTO DA COMPETÊNCIA PARA A JUSTIÇA
FEDERAL -AFASTAMENTO -ALEGADO CERCEAMENTO DE
DEFESA EM DECORRÊNCIA DO JULGAMENTO ANTECIPADO
DA LIDE -PRELIMINAR REJEITADA -DIREITO À SAÚDE -
EXEGESE DOS ARTS. 6º E 196, DA CF/88, E 153, DA CE/89 E DA
LEGISLAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL -OBRIGAÇÃO DO
PODER PÚBLICO -AUSÊNCIA DE DOTAÇÃO
ORÇAMENTÁRIA -POSSIBILIDADE DE DISPENSA DE
LICITAÇÃO DADA A URGÊNCIA (ART. 24 DA LEI N. 8.666/93)
-OFENSA AO PRINCÍPIO DA SEPARAÇÃO DOS PODERES -
INEXISTÊNCIA -HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS -VERBA
DEVIDA. (TJSC, Apelação Cível n. 2012.088980-5, de Imbituba, rel.
Des. Jaime Ramos, j. 20-06-2013).

Resta configurada, pois, a legitimidade passiva do réu.

Quanto a hipossuficiência do Autor, ressalta novamente que o mesmo está


afastado do trabalho recebendo atualmente o auxílio doença previdenciário no valor de
R$1.893,52 (mil oitocentos e noventa e três reais e cinquenta e dois centavos.)
Como é de conhecimento a cirurgia elencada é de alta complexidade tendo um
alto custo, pois é feito uso de material importado.
Conforme orçamento anexo o custo do procedimento de Astroplastia Total de
quadril possui o valor de R$38.820,00 (trinta e oito mil e oitocentos e vinte reais). Neste

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preço está incluso o pagamento de médico, médico anestesista, auxiliar, custos do


hospital e 02 próteses importadas.
Ressalta-se que o orçamento anexo foi o único que o Autor conseguiu
encontrando dificuldades em obtê-lo.

Esta Comarca já obteve casos semelhantes ao explanado, e procedentes,


conforme entendimento jurisprudencial abaixo:

AGRAVO POR INSTRUMENTO. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE


FAZER AFORADA EM FACE DO MUNICÍPIO DE ORLEANS E
DO ESTADO DE SANTA CATARINA. CIRURGIA
DENOMINADA ARTROPLASTIA TOTAL DE QUADRIL.
INSURGÊNCIA DO AUTOR EM RAZÃO DE INTERLOCUTÓRIO
QUE INDEFERIU A ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA
TUTELA. PROCEDIMENTO CIRÚRGICO REALIZADO APÓS
DETERMINAÇÃO DESTA CORTE. PACIENTE QUE
AGUARDAVA HÁ MAIS DE DOIS ANOS PELA REALIZAÇÃO
DA CIRURGIA QUE É PADRONIZADA NO ÂMBITO DO SUS.
URGÊNCIA NA REALIZAÇÃO DO PROCEDIMENTO
DEMONSTRADA, ANTE A GRAVIDADE DO QUADRO E DAS
CONSEQUÊNCIAS QUE PODERIAM ADVIR. SUPREMACIA
DO DIREITO À SAÚDE E À VIDA SOBRE
CONDICIONAMENTOS ORÇAMENTÁRIOS. PRINCÍPIOS DA
PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE
PREPONDERANTES PARA A PRESTAÇÃO JURISDICIONAL
LÍDIMA E JUSTA. DECISÃO INTERLOCUTÓRIA
REFORMADA. RECURSO PROVIDO. (TJSC, Agravo de
Instrumento n. 2015.036021-8, de Orleans, rel. Des. Carlos Adilson
Silva, Primeira Câmara de Direito Público, j. 02-02-2016).

DA TUTELA DE URGÊNCIA

Perante a verossimilhança dos fatos narrados, das provas anexadas,


vinculada ao temor de lesão irreparável no retardamento da solução para a lide, uma vez
em jogo a saúde e o bem-estar do requerente, justifica-se, no caso em tela, a concessão
antecipada da tutela, nos moldes do artigo 300 do Código de Processo Civil.

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Destarte, tendo em vista os amplos prazos conferidos legalmente à


Administração Pública quando de sua manifestação em processos judiciais,
imprescindível que a medida seja deferida, antes mesmo de ouvidos os requeridos, sob
pena de se agravar ainda mais o estado de saúde do requerente, bem como protelar-se o
acesso ao direito garantido pela Constituição da República Federativa do Brasil.

Pelo exposto e pela razoabilidade, não é justo obrigar o requerente esperar


pelo trânsito em julgado, posterior ao trâmite deste, além de toda sorte de recursos que
certamente serão propostos, para só então forçar o Ente Público a cumprir com seu
dever constitucional, quando este tem a obrigação de fazê-lo constantemente e de forma
espontânea.

Neste sentido o Tribunal de Justiça de Santa Catarina está decidindo pelo


provimento, vejamos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - PORTADOR DE ARTROSE NO


QUADRIL - RISCO DE AGRAVAMENTO DA DOENÇA -
NECESSIDADE DE REALIZAÇÃO DE PROCEDIMENTO
CIRÚRGICO PARA COLOCAÇÃO DE PRÓTESE -
ARTROPLASTIA AUTORIZADA PELO SUS -PREVISÃO DE
AGUARDO EM FILA DE ESPERA POR TRÊS OU QUATRO
ANOS -URGÊNCIA DEMONSTRADA -PACIENTE
INCAPACITADO PARA O TRABALHO -ANTECIPAÇÃO DOS
EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL CONTRA A
FAZENDA PÚBLICA –POSSIBILIDADE - LIMINAR -
REQUISITOS DEMONSTRADOS -IRREVERSIBILIDADE DOS
EFEITOS DA MEDIDA -DIREITO À SAÚDE -APLICAÇÃO DO
PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE -PREVALÊNCIA
SOBRE O DIREITO PATRIMONIAL DOS ENTES PÚBLICOS -
MULTA DIÁRIA -VALOR ADEQUADO –SEQUESTRO DE
VALORES DA CONTA BANCÁRIA DOS ENTES FEDERADOS
PARA CUSTEAR O TRATAMENTO SE ESTE NÃO FOR
DISPONIBILIZADO NO PRAZO DADO -POSSIBILIDADE.
(TJSC, Agravo de Instrumento n. 2013.079125-9, de Blumenau, rel.
Des. Jaime Ramos, j. 15-05-2014).

DOS PEDIDOS

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Ante o exposto requer:

a) O deferimento provisório em caráter liminar da antecipação dos efeitos


da tutela pleiteada, sem a oitiva dos requeridos, determinando que os
requeridos sejam compelidos ao cumprimento de seu dever, fornecendo
imediatamente ao requerente a cirurgia de “artroplastia do quadril
bilateral” com a colocação de prótese de quadril direito, nos moldes
prescrito pelo médico ou que ainda que seja bloqueado mensalmente
das contas públicas, com repasse direto e imediato ao requerente, o custo
da prótese citada, para que se possa promover o procedimento.
b) A citação dos réus para, querendo, contestar a presente ação, sob pena
de revelia e confissão;
c) A procedência total dos pedidos, condenando os réus, agora em caráter
definitivo, no fornecimento da cirurgia de “artroplastia do quadril
bilateral” com a colocação de prótese de quadril direito, nos moldes
prescrito pelo médico, ao requerente;
d) A produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em
especial a documental, a testemunhal e a pericial;
e) A concessão do benefício da Justiça Gratuita, não possuindo o autor
condições de arcar com as custas processuais.
f) A condenação do Requerido ao pagamento das custas processuais e dos
honorários advocatícios, estes fixados à base de 20% sobre o valor da
condenação ou, alternativamente, valor a ser estipulado por Vossa
Excelência;
g) A intervenção do Ministério Público para que acompanhe o feito;
h) Por fim, requer a fixação dos honorários advocatícios à advogada
nomeada com a requisição de pagamento.

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Dá-se à causa o valor de R$38.820,00 (trinta e oito mil e oitocentos e vinte


reais)

Nestes termos, pede deferimento.

Orleans/SC, 14 de abril de 2020.

MAGDA DALMAGRO RAMOS


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