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30 de novembro de 2002
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1.
Introdução
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É nesta fase
que surge a Lei de Talião,
onde é estabelecido a proporção entre a ofensa e a reparação: é o “olho por olho, dente por
dente”. Essa
limitação da ação punitiva é adotada pelo Código de Hamurabi (Babilônia), no
Êxodo (Hebreus), e na Lei das XII Tábuas, tendo sido um marco na História do
Direito Penal. Como a Lei de Talião é do Período Primitivo, analisá-la-emos
mais detidamente no estudo deste período. Há autores, como Miguel Reale, que
acreditam ter existido primeiro a vingança
social para depois surgir a vingança
privada, onde se personaliza a vingança; parece-nos contudo que a descrição
do que o referido autor denomina vingança social mais adequada à fase da
vingança privada, por as características desta última estarem elencadas na
definição da primeira.
Na fase da vingança
divina, se vê a influência do misticismo nos povos primitivos: o castigo
infligido era a satisfação que se dava aos deuses pela ofensa praticada,
cabendo sua aplicação aos sacerdotes, que adotavam penas cruéis e desumanas.
Essa vingança é adotada principalmente pelo Código de Manu, mas seus princípios
são também vistos na Babilônia, no Egito (Cinco Livros), na China (Livro das
Cinco Penas), na Pérsia (Avesta) e no Povo de Israel (Pentateuco). Com o tempo,
a vingança privada vai sendo submetida a regras, a formas delimitadoras,
havendo uma passagem lenta do período da vingança privada ao período em que as
contendas passam a ser resolvidas se empregando ainda a força, mas já contida
em certos limites; na vingança pública, característica
também dos povos primitivos, além do Direito romano, o direito de punir é
privativo do soberano (Direito Romano Criminal
Pública), do soberano e do particular (Crimina
Extraordinária).
3. Período
Primitivo
É quando se dá o PUBLICIDADE
surgimento das regras jurídicas, no momento em que, nas primitivas tribos das
mais remotas idades da pedra, forma-se a distinção entre o lícito, o livre e o
permitido, e o que é proibido sob ameaça. São dois conceitos que os selvagens
polinésios representam com duas palavras: tabu
e noa; o primeiro é o que é proibido por uma condição natural das coisas ou
por imposição dos chefes, sacerdotes ou feiticeiros, enquanto o segundo é o que
é permitido, o lícito, o livre.
4. Código
de Hamurabi
Sobre o casamento:
Sobre o adultério:
Sobre o estupro:
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5. Direito
Hebreu
A legislação penal dos judeus era rigorosa, embora talvez fosse o povo
que mais tivesse respeito pela vida e pela liberdade do semelhante, ainda que
delinqüente. O ser humano, compreendido como ser positivo e realista, deveria
conhecer as penas acarretadas pela má conduta (“…Se se fazem surdos na voz do Senhor, sua
prosperidade será maldita, e
eles o serão também em todas as ações”). Uma das características
transcendentais da lei penal hebraica é a absoluta igualdade que se estabelece
para os culpados dos fatos delitivos, sem considerar-se sua condição social,
política ou religiosa, sendo muito importante também o estabelecimento de
garantias rudimentares em favor do réu, o resguardando dos perigos de uma
denunciação caluniosa e do falso testemunho, de conseqüências gravíssimas em um
sistema repressivo em que a palavra de testemunhas assumia excepcional
importância nas investigações acerca do crime analisado. A partir da legislação
pós-mosaica há a paulatina suavização das penas em geral, para toda classe de
delitos, guardando o máximo de vigor para duas classes de infração: crimes
contra a Divindade e crimes contra a moral e os bons costumes. A vingança pessoal era um
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direito, e a vingança sagrada, um dever; uma era a reparação
do dano, e a outra, a expiação sagrada da lesão. A pena não compreendia só o
culpado, mas a família ( Êxodo, 34:7; Gêneses,15:16; Números, 14:18 ). O vingador aqui não é
mais
que o executor da sentença do tribunal, perdendo a vingança o caráter pessoal.
6.
Direito Grego
7.
Direito Romano
9. Direito
Canônico
É o período em que o cristianismo influenciava
decisivamente a legislação penal, e cronologicamente situa-se entre a época dos
direitos romano e germânico e o direito moderno; foram absorvidos elementos do
direito romano, adaptando-os à realidade
social da época. Embora seu objetivo primeiro fosse sobrepor o Papado sobre o
Poder temporal, garantindo assim seus interesses religiosos de dominação, a
igreja contribuiu relevantemente para a humanização do Direito Penal , com a
mitigação das penas que passaram a ter como fim não só a expiação mas também a
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regeneração do condenado pelo arrependimento e purgação da culpa. Das penas de
morte, contudo, a jurisdição penal se eximia, entregando o condenado ao poder
civil para a execução.
Iniciado
no decorrer do iluminismo, foi um movimento que pregou a reforma das leis e da
administração da justiça penal no final do século XVIII. Nesse período dá-se a
tomada de consciência crítica do problema penal como problema filosófico e
jurídico que é. A nova ciência se desenvolve em torno de temas como os do
fundamento do direito de punir e da legitimidade das penas. A natureza bárbara
das penas adotadas até então incita a reação liberal, cujo símbolo foi a obra
do filósofo italiano Beccaria, Dei
Delitti e Delle Pene. Beccaria, adepto do pensamento de Rousseau e
Montesquieu, inspirado na teoria do Contrato Social, propõe novo fundamento à
justiça penal: um fim utilitário e político que deve ser, porém, sempre
limitado pela lei moral. Os princípios básicos pregados pelo filósofo, muitos
dos quais foram adotados pela Declaração dos Direitos do Homem, são os
seguintes:
12.
As Escolas Penais
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Escola Clássica
imputabilidade moral, desde que não exista agressão ao direito, se não procede
de vontade livre e consciente.
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1– O crime é fenômeno natural e social, sujeito às
influências do meio e de múltiplos fatores, exigindo o estudo pelo método
experimental.
Escolas
Mistas e Tendência Contemporânea
Procurando conciliar os princípios da Escola
Clássica e do tecnicismo jurídico com o positivismo jurídico surgem as Escolas
ecléticas, mistas, como a Terceira
Escola, e a Escola Moderna Alemã, resultando desta última grande influência
no terreno das realizações práticas, como a elaboração de leis criando-se o
instituto das medidas de segurança, o livramento condicional, o sursis etc.
O Direito
Penal e os Silvícolas
Direito
Penal Brasileiro
A Reforma PUBLICIDADE
do Sistema Penal
1- A reformulação
do instituto do erro, adotando-se a distinção entre erro de tipo e erro de
proibição como excludentes da culpabilidade.
2- A norma
especial referente aos crimes qualificados pelo resultado para excluir-se a
responsabilidade objetiva.
3- A reformulação
do capítulo referente ao concurso de agentes para resolver o problema do desvio
subjetivo entre os participantes do crime.
4- A extinção da
divisão entre penas principais e acessórias e a criação das penas alternativas(
restritivas de direito) para os crimes de menor gravidade.
5- A criação da
chamada multa reparatória.
6- O abandono do
sistema duplo-binário da medidas de segurança e a exclusão da presunção de
periculosidade.
A lei
nº8.072/90, dentre outras medidas, dispõe sobre os crimes hediondos,
culminando-lhes penas maiores e acarretando outros agravantes.
Bibliografia:
ABRIL,
Almanaque 1998 em CD
ROM. Abril, 1998
MIRABETE, Júlio
Fabrini: Manual de Direito Penal. São Paulo: Atlas, 1990-1994.
REALE, PUBLICIDADE
Miguel: Lições Preliminares de Direito. 23a ed. São Paulo: saraiva, 1996.
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