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A

influncia

de

Cesare

Beccaria

nas

Constituies Brasileiras
Estudo da influncia da obra de Cesare Beccaria nas Constituies brasileiras e a sua contribuio para o nosso direito penal.
22/nov/2007
Walter Gustavo da Silva Lemos wgustavolemos@zipmail.com.br Veja o perfil deste autor no DireitoNet

1. INTRODUO: Deste modo, faz-se necessrio um estudo da obra Dos Delitos e Das Penas, de autoria do italiano Cesare Beccaria para a sua comparao com a nossa Carta Magna, bem como as Constituies anteriores. Neste ponto, teceremos comentrios gerais sobre a obra de Beccaria, sua influncia e sua repercusso. Depois, j numa anlise sobre a perspectiva do direito brasileiro, veremos a sua influncia em cada Constituio Federal brasileira, at chegarmos a Constituio Federal de 05 de outubro de 1988. Assim, esperamos pelo presente uma boa amostra sobre o tema, delimitando a matria em estudo, narrando a importncia deste escritor italiano para o direito, especialmente para o direito penal e constitucional brasileiro. 2. DO SURGIMENTO DA PENA Com o crescimento da humanidade e a formao de sociedades devidamente arraigadas na formao estatal, houve a necessidade de instituir diversos hbitos e atos humanos como delitos e promover a imposio de penas para estes. O delito, ento, a conduta no condizente com a moral e a legislao que rege uma sociedade, devendo, para tanto, cominar penas (sanes) que impeam que qualquer pessoa da sociedade realizasse tais atos. Com o incio das sociedades mais fortalecidas, vemos a pujana de leis que freavam a vingana privada contra atos ocorridos dentro destes grupos,

partindo para a penalizao dos praticantes dos delitos, por via do Estado. A Lei de Talio foi a primeira norma que contribuiu significativamente para a humanizao da pena e que tentou regulamentar a sano penal, pois apresentou a limitao da pena a ser aplicada ao infrator, ou seja, a sano deveria corresponder ao dano causado. Na Bblia, tambm preceituada a relao de delito e pena, como se v na histria de Caim e Abel, sendo que ali narrasse que o respeito ao delituoso necessrio, na proporo de que se aplique uma pena condizente com o delito praticado. A partir da Lei de Talio e dos preceitos hebraicos acima descritos, vieram outras normatizaes no mesmo rumo, com o Cdigo de Hamurabi, Pentateuco, Cdigo de Manu e a Lei das Doze Tbuas. Com estas leis, vemos nascer os princpios de individualizao da pena, proporcionalidade da pena ao dano causado, legalidade, entre outros princpios que ainda hoje regem o direito penal em todas as partes do mundo. Com o advento da Idade Mdia, todos os avanos realizados pela humanidade no aspecto penal e no cumprimento das penas, foram dizimados, principalmente pela queda do Imprio Romano do Ocidente e as guerras barbricas, onde aparecem normas que tornam a degradar o delituoso, bem como impunha penas absurdas, como banhos em leo fervente, caminhos de brasa, entre outras. Com a chegada da Idade Moderna e o Renascentismo, as idias de humanismo foram desenvolvidas, em pensamentos que vemos em Hume, Bacon e at em Maquiavel. Mas, ainda no limiar da idade contempornea, vemos que em muitos pases, as penas ainda eram praticadas de formas atrozes, sem que a justia, o duo process of law, a anterioridade e outros princpios basilares do direito penal, fossem utilizados para eqalizar o cumprimento das penas derivadas de delito. Neste momento histrico ainda se viam execues de penas sem que houvesse julgamento, a aplicao de penas contrrias dignidade humana, bem como aplicao condutas nfimas de penas grandiosas.

Neste turno, vrias idias iluministas apontavam no sentido de tratar o homem com a devida condio humanitria, pois so seres naturais que merecem o respeito devido a todos os seres viventes. Neste ponto, surge o divisor das guas do direito penal e onde se inicia o estudo das penas, o momento em que o direito penal comea a sua preocupao com o estudo da execuo da pena, onde o mestre Cesare Beccaria com o seu DOS DELITOS E DAS PENAS, modificou toda base das condutas impostas para o cumprimento da pena, exigindo principalmente a presena da legalidade e da anterioridade como princpios basilares na tipificao penal. 3. DA IMPORTNCIA DE CESARE BECCARIA PARA O DESENVOLVIMENTO DO DIREITO PENAL: Cesare Bonasena, marqus de Beccaria, foi economista e jurista italiano que muito se preocupou com o desenvolvimento da aplicao das penas a ser dada ao criminoso. Esta sua preocupao evidente em sua obra, sendo que o livro Dos Delitos e Das Penas, publicado em 1764, traz um estudo detalhado sobre as condies para o cumprimento das penas na Europa do sculo XVIII e as condies em que o direito penal era aplicado. Cesare Beccaria foi muito influenciado pelos pensamentos de Voltaire, Diderot, Kelsen e Kant, bem como por outros iluministas, principalmente Servan e Marat, polticos e juristas francs que iniciavam este tipo de estudo. Assim, como a publicao da obra de Beccaria, comea o perodo humanitrio da pena, despertando a discusso quanto a intolerabilidade das punies aplicadas e os meios em que as penas deveriam se realizar. Neste perodo, a Revoluo Industrial florescia, mudavam os padres de vida das pessoas, o consumismo tem o seu incio, aumentavam as populaes das crescentes naes, bem como as desigualdades sociais, aumentando tambm as prticas delituosas. Sobre este perodo Foucault descreve como na verdade a passagem de uma criminalidade de sangue para uma criminalidade de fraude faz parte de todo um mecanismo complexo onde figuram o desenvolvimento da produo de aumento de riquezas, uma valorao jurdica e moral maior das relaes de propriedade, mtodo de vigilncia mais vigoroso, um policiamento mais estreito

da populao, tcnicas mais bem ajustadas de descoberta, de captura, de informaes. Assim, Beccaria impulsionou o pensamento moderno para a mudana do tratamento dado ao delituoso, sendo que a partir da discusso de sua obra, vrios pases modificaram suas legislaes. A discusso sobre a obra de Beccaria modificou a legislao penal da Toscana, e de outras regies de uma Itlia separada. Esta transformao da viso da pena foi gradativa, sendo que Foucault descreve que desaparece, destarte, em princpio do sc. XIX, o grande espetculo da punio fsica, o corpo suplicado escamoteado; exclui-se do castigo a encenao da dor. Penetramos na poca da sobriedade punitiva. Podemos considerar o desaparecimento dos suplcios, como um objetivo mais ou menos alcanado no perodo compreendido entre 1830 e 1848. Claro, tal afirmao em termos globais deve ser entendida. Primeiro, as transformaes no se fazem em conjunto e nem de acordo com um nico processo. A partir deste momento, a pena para o criminoso toma forma de sano e no mais de punio, tudo influenciado pelo pensamento do marqus de Beccaria. Mas mesmo inovando, Beccaria ainda admitia situaes que conduziam degradao humana, trabalhos forados, priso perptua, pena de morte em certos casos, entre outras prticas utilizadas na execuo penal. Comea, ento, a estruturao do direito penal como cincia dentro do estudo do direito e a execuo penal como uma preocupao arraigada dentro desta matria. A partir do estudo das condutas humanas, com o auxlio da psicologia, psiquiatria, bem como da moral, da tica e outras posies filosficas, chegou-se concluso que o direito penal no pode ser somente o direito do criminoso, mas sim que a prtica de lcito penal, pode ser cometida por qualquer na sociedade. Comea a partir de ento, a preocupao com a pessoa do delituoso e suas razes prtica do crime, passam a faze parte do estudo da criminologia,

chama-se fase social, onde a preocupao com o estado econmico, social e cultural do delituoso marcante para o estudo do direito penal. A partir deste momento, surge o direito penal aplicado nos pases modernos, onde a figura do criminoso no de uma prea da sociedade, mas de algum que no se adaptou as normas cogentes e sofrer sano por isso. Mas mesmo assim, vemos hoje a continuidade da aplicao de certas penas que so dispares do que considerado com realmente eficaz. Por exemplo, ainda vemos nos pases do Oriente Mdio, algumas penas que so corporais, como o corte de mos e braos em caso de furto ou roubo. Tais penas so resqucios de pensamentos antigos, mas continuam vigentes em alguns lugares do mundo. Nos pases com duro trato com os criminosos, vemos, constantemente, a aplicao de penas de carter perptuo ou de morte, que tambm so crudelssimas. As discusses sobre a legalidade destes tipos de penas so bastante divergentes no estudo realizado no direito penal comparado. Tais princpios embasadores destas penas so frutos remanescentes do que se aplicava na Lei de Talio, como sendo uma espcie de vingana contra os atos realizados pelos criminosos, s que agora a vingana estatal. Hoje, as discusses de tais temas so o que h de mais avanado na criminologia e no direito comparado, sendo que em vrios pases h divergncias sobre o tema. Estas divergncias surgem do prprio tratamento cultural a que cada povo foi submetido, assim, temos que os povos de origem hispnica apresentam mais valorizao vida, no aceitando a pena de morte e admitindo penas mais baixas para os crimes praticados. Os povos de origem anglo-saxnica so extremamente severos, aceitando a pena de morte, ou seno, penas de carter perptuo.

Os povos rabes acreditam na penalizao fsica do criminoso, como modo de reparao do dano. J em relao aos orientais, vemos o extremo rigor nas relaes interpessoais, o que se reflete na imputao penal, bem como no cumprimento das decises judiciais, o que leva a aplicao de penas severas. A multi-divergncia cultural que acabamos de ver, ajuda-nos no estudo do direito penal, onde vrios tipos de tratos dados ao delituoso levam-nos a refletir sobre a real importncia da pena sobre o crime. Ento, a viso do criminoso foi reformulada com o advento da obra de Beccaria, sendo que os seus sucessores bem mostraram este tipo de ao. A obra de John Howard, State of Prison in England and Walles, de 1777, influenciada por Beccaria, iniciou um movimento de humanizao do sistema prisional, com crticas ao modelo aplicado. Com Robespierre, a crtica a pena de morte foi bastante exacerbada, tanto que conforme dita Norberto Bobbio no seu A era dos direitos, o infortunio quis que, enquanto os maiores filsofos da poca continuavam a defender a legitimidade da pena de morte, um dos maiores defensores de sua abolio tivesse sido, como se sabe, Robespierre, num famoso discurso Assemblia Constituinte de maio de 1791. Outro que utilizou Beccaria para expor seu pensamento foi o escritor e poltico Filangieri que em seu Scienza della legislazzione, que ajudou na modificao do direito penal italiano. Ainda o trabalho deste pensador teve bastante influncia nos estudos de Benthan e Carrara, bem como foram basilares para o surgimento do estudo da criminologia mais tarde por Garfalo. 4. A INFLUNCIA DE BECCARIA NAS CONSTITUIES BRASILEIRAS: Com o advento da obra de Beccaria, comea a luta pelos direitos humanos na esfera penal. Desta forma, o pensamento deste jurista invadiu as Constituies brasileiras, que muito abraaram o seu pensamento.

Muito embora, as Constituies tenham como base a Magna Carta de Joo SemTerra de 1215, o pensamento sobre os direitos humanos e o respeito pessoa do criminoso somente foram apontadas aps o advento da obra de Cesaria Bonasena. Na Constituio Monrquica, de 1824, escrita por Dom Pedro I, v-se a presena marcante da obra de Beccaria, vez que o texto constitucional imprimia as primeiras regras sobre o direito penitencirio. Nesta Constituio ainda se permitiam penas de morte, banimento e penas de gals, mas j descrevia os princpios da legalidade e da devido processo legal. J na Constituio Republicana, de 1891, foram abolidas as penas acima citadas, no trazendo outras inovaes mais severas. Com a Constituio de 1934, foram estabelecidas as garantias do processo criminal, surgindo o instituto da fiana, do princpio da inocncia, entre outros. A grande inovao desta Carta Poltica foi a instituio da retroatividade in mellius e a vedao da retroatividade in pejus, iniciando-se o princpio que mais tarde seria conhecido como o da irretroatividade das leis penais. A Carta Magna de 1937, outorgada pelo ditador Getlio Vargas, reduziu-se os parcos princpios constitucionais j existentes, tais como a ampla defesa e o contraditrio, principalmente vrias garantias processuais. Na Constituio de 1946, o liberalismo tomou conta, podendo-se verificar a volta dos princpios da ampla defesa, do contraditrio e a instituio do duplo grau de jurisdio como preceito constitucional. Nesta Carta houve outras inseres, com a institucionalizao do Jri, com a soberania dos vereditos, a individualizao da pena e a presena do habeas corpus como remdio jurdico em face das ilegalidades jurisdicionais. Na Constituio de 1967, as garantias expostas na Constituio anterior foram respeitadas, mas no estavam bem sistematizadas. Era um governo militar, sendo que o pensamento foi de manter as garantias j apostas na Carta anterior, mas no havia garantia do cumprimento destas determinaes constitucionais.

A Carta Poltica de 1969, que uma emenda a Constituio de 1964, manteve as garantias da Constituio anterior, mas apontou para um rumo mais severo, com a censura e a cassao de direitos polticos, entre outros fatos. J a Constituio Democrtica de 1988, a liberdade foi tamanha, podendo os constituintes preservar vrios direitos conquistados, bem como apor vrios outros princpios ao texto constitucional. A grande mudana foi a presena das clusulas ptreas, que impedem a emenda constitucional com o cunho de retirar ou alterar a presena de qualquer direito e garantia individual. Esto presentes nesta Constituio os seguintes princpios: anterioridade, legalidade, ampla defesa, contraditrio, duplo grau de jurisdio, devido processo legal, pessoalidade da pena, inocncia, juiz natural, utilizao do habeas corpus e outros dispositivos.

5. DOS PRINCPIOS DELIMITADOS POR BECCARIA QUE CONSTAM DA NOSSA CONSTITUIO: 5.1. Da Anterioridade Tal princpio asseverado pela Constituio Federal em seu art. 5 XXXIX ao aduzir que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Por esta definio constitucional, temos que s ser definido como crime, a conduta humana punvel que seja determinada em lei, anteriormente ao fato, como sendo tipo penal. Muita confuso existe entre este princpio e o da legalidade. A anterioridade, diz respeito ao tempo da lei e o da legalidade diz sobre a exigncia de definio do fato como delituoso. Assim, Beccaria aduziu sobre este princpio, mas tambm o descreve como parte integrante da legalidade.

Esta discusso jurdica no o ponto central deste trabalho, no merecendo melhor discurso, mas fica bem demonstrado que estes dois princpios tem seu nascedouro na criao da lei e tem importncia sobre o direito penal. 5.2. Da Legalidade O princpio da legalidade nos imposto pelos termos do art. 5, inciso II da nossa Carta Magna que assim assevera: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. O art. 5, XXXIX tambm trata do mesmo princpio penal. Este princpio constitucional impe aos cidados o cumprimento das leis e do ordenamento jurdico vigente. Por este, o que a lei determinar deve ser cumprido, e no caso de crimes, o que a lei determinar como fato tpico, ser considerado crime e se cometido, estar sujeitos as cominaes determinadas pela lei. Beccaria descreveu este princpio brilhantemente em sua obra, pois em sua poca era grande tanto o descumprimento do ordenamento jurdico, como a imposio de penas no compatveis com os termos dispostos na legislao. Desta forma, somente como o cumprimento real do que a legislao determinar, que se chegar a um direito penal moderno. Pela inteligncia deste princpio, nenhuma conduta humana ser considerada crime sem lei que a defina como tal. 5.3. Da Responsabilidade Pessoal Prev a Constituio Federal e, seu art. 5, XLV , onde consta que nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao de perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidos aos sucessores e contra eles executados, at o limite do valor do patrimnio transferido. Por este princpio somente o condenado que deve sofrer a reprimenda estatal, no podendo seus sucessores sofrer qualquer espcie de punio.

O pensamento de Beccaria foi importante para a figurao deste princpio penal no direito moderno, bem como em nossa Constituio Federal. 5.4. Da Irretroatividade da Lei Penal. Pelo princpio da irretroatividade da lei penal, a norma produzida deve ser aplicada apenas nos casos futuros, no a fatos pretritos. Merece ressalva esse princpio no que diz respeito Constituio Federal que em seu art. 5, XL, descreve que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Tal princpio surgiu para que no ocorresse uma nova figurao legal aps o fato j realizado. Este tipo de ato era muito comum na Idade Mdia, onde aps a realizao dos atos, os Monarcas aumentavam as suas penas ou consideravam atos no delituosos como sendo, o que causava prejuzos ao suposto acusado. Com a indicao de Beccaria deste princpio, os direitos modernos passaram a adot-los para diminuir as aes ilegais de seus dspotas. Este princpio bem assevera sobre a necessidade de manter-se a norma penal do tempo do ato como sendo a que deve reg-lo. 5.5. Da Proporcionalidade da Pena A proporcionalidade da pena ao ato realizado tem sua mostra nos arts. 5, incisos XLVI e XLVII da Constituio Federal. Por este princpio, a pena a que o criminoso deve submeter-se, deve ser proporcional ao fato realizado. Esta proporcionalidade bem delimitada na lei brasileira, que impe sempre o lapso em que o acusado deve cumprir como pena. Assim, no pode haver desproporcionalidade entre os atos e as penas, o que ficou claro com os incisos acima descritos na Constituio, ao impedir as penas de morte, de carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento e cruis. Beccaria mostra em sua obra a necessidade de proporcionalidade entre as penas e os atos praticados. Tanto que este autor foi ferrenho ao discordar das pena

de morte, o que mostra a sua preocupao com o cumprimento das penas e sua adequao ao fato praticado. 5.6. Da Publicidade A Constituio Federal em seu art. 5, inciso LV que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. No mesmo sentido, os artigos 5, inciso XXXIII e 93, inciso IX, ambos da Constituio Federal, falam sobre a publicidade como sendo imprescindvel administrao da justia. A publicidade dos atos processuais foi tambm alardeada por Beccaria em sua obra Dos Delitos e Das Penas, para que se evitasse ilegalidades na aplicao da pena, tais como prises indevidas, caas a inimigos polticos, entre outros atos. Somente com a possibilidade de qualquer do povo ter acesso aos atos praticados, que podemos ter um direito justo, honesto e que no faz qualquer distino entre os acusados. A publicidade processual tem o objetivo de tornar pblicos as decises e atos judiciais, para que se evite fraudes, a corrupo, a compaixo e as indulgncias fceis, como diz Mirabete em seu Direito Processual Penal. 5.7. Presuno de Inocncia A Constituio Federal aduz que ningum ser considerado culpado seno aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Este princpio d a pessoa do acusado, oportunidade de se defender, e somente depois de comprovada a sua culpabilidade, sem direito recurso, que ser declarado culpado. Este princpio pela primeira vez constou numa Constituio Brasileira em 1988, sendo que anteriormente era possvel a declarao de culpado do acusado por delito antes mesmo do final da lide penal.

Tal princpio de grande valia, pois permite que se busque a verdade real nas lides penais, no deixando que todos os efeitos da condenao recaiam sobre o acusado anteriormente ao trnsito em julgado de sua sentena. Por este princpio, pode-se concluir sobre a impossibilidade de restrio liberdade do acusado antes do trnsito em julgado de uma deciso judicial e que o acusado no deve provar a sua inocncia, mas sim que cabe ao acusador a prova da responsabilidade do acusado sobre o delito. Beccaria utilizou-se deste princpio em sua obra, posicionando-se como emoldurado pela Carta Magna Brasileira, pois o acusado no poderia suportar as penas dos delitos at a prova da sua culpa.

6. CONCLUSO: Pelo presente trabalho, vemos que grandiosa foi a influncia de Cesare Beccaria para o direito penal internacional e o alcance de suas idias no constitucionalismo brasileiro. Como exposto, Beccaria descreveu a necessidade de uma reforma na viso existente do delito e do delituoso, assim como necessitamos repensar nos dias de hoje, este mesmos conceitos, ante a brutalidade da violncia presente nas cidades brasileiras. Ento, partindo das lies de Beccaria em nosso direito, principalmente em nossas constituies, onde se v a extenso do seu pensamento ao custodiarmos os princpios da legalidade, anterioridade, publicidade, presuno de inocncia, irretroatividade da lei penal, entre outros, podemos nos lanar num pensamento revisor nas relaes entre delito e delituoso, para acharmos a soluo de vrios problemas encontrados nas mazelas que vemos diariamente.

7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: BOBBIO, Norberto. A ERA DOS DIREITOS traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992.

FOUCAULT, Michel. VIGIAR E PUNIR. Rio de Janeiro: Vozes, 1975. MARQUES, Jos Frederico. ELEMENTOS DE DIREITO PROCESSUAL PENAL. 9 ed. So Paulo: Forense, 1990, v. 1 MIRABETE, Julio Fabbrini. PROCESSO PENAL 7 ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 1997. OLIVEIRA, Ktia Maria Arajo de. Artigo: A evoluo do pensamento criminolgico, e seus reflexos na legislao penal publicado na Revista eletrnica: www.buriti.com.br/trabalhos, e, 23/12/1998. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. PROCESSO PENAL 11 ed. So Paulo: Saraiva,1989, v. 1