Teoria da Constituição
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UNIDADE I: O que é uma constituição
FERDINAND LASSALLE
A constituição é um fato social.
CARACTERÍSTICAS
- Soma dos fatores reais de poder
De ordem econômica,
política, social, moral.
- Produto fenomênico das relações de poder -> da
tensão entre diferentes fatores de poder, resulta-
se a constituição.
- Inaugura, filtra e estabelece a estrutura do
ordenamento jurídico, rompendo com o paradigma
anterior ao estabelecer uma nova ordem.
- Não obrigatoriamente é guiada por um princípio
de justiça
- Deve se reafirmar e resistir para se perpetuar na
história
- A constituição é um instrumento de reafirmação/
refundação do pacto social.
- Se a Constituição fosse meramente um texto,
seria tão somente como qualquer outra folha de
papel -> passível de ser rasgada, e, portanto,
apagada.
- Ainda que se a Constituição Brasileira fosse
rasgada e anulada em sua forma material, o país
ainda seria regido pelo seu substrato subjetivo,
sua essência.
LEI X CONSTITUIÇÃO
É estável e gera
Precisa gerar mudança
estabilidade, segurança
jurídica
A constituição é uma lei fundamental.
- Lei: necessita aprovação legislativa para ter
vigência.
- Fundamental: possui um fundamento, ou seja, uma
base para todas as demais leis. Dessa forma, a lei
fundamental irradia-se através das leis comuns.
A PROPORÇÃO DE PODER
Primeiro 150.000
Segundo 400.000
Terceiro 2.400.000
O poder de 1 pessoa do primeiro grupo equivale ao
poder de 16 pessoas do terceiro grupo.
KONRAD HESSE
- Embora condicionada pela realidade político-social,
a Constituição não é determinada por essa mesma
realidade.
- “Vontade da Constituição”
- O que é vontade? – Aquilo que faz o indivíduo
praticar uma ação
- Necessidade de uma ordem normativa que
proteja o Estado do arbítrio desmedido
- Possui legitimidade própria
- Não consegue ser eficaz sem o concurso da
vontade humana. Por meio dela, adquire e preserva
sua validade.
- Na perspectiva dos fatores reais de poder, o direito
constitucional, ao invés de estar a serviço de uma
ordem estatal justa, teria somente a função de
justificar as relações de poder dominantes.
- A Constituição é uma expressão de um dever-ser
- A concepção da constituição como mero produto
dos fatores reais de poder retira-lhe seu potencial
reformador de transformação social
- A constituição origina unidade estatal, assegura
continuidade e estabilidade, permite a compreensão
da estrutura estatal, torna possível a participação
consciente e limita o poder do Estado
- Juridicização do poder
- A Constituição como um fator real de poder, na
medida em que interage com os demais fatores
influindo sobre eles e recebendo influência.
- Há um condicionamento recíproco entre a lei e a
realidade
- O Estado precisa da capacidade de criação de - Finalidade vinculante: Há a necessidade de se levar
poder do Direito -> sem ela, não há Estado nem em conta, no ato de interpretação da lei, tanto os
positividade jurídica elementos permanentes quando as variáveis
- Relação dialética entre Estado e Direito - É cada vez mais relevante o papel da jurisprudência
como fator de desenvolvimento/ readequação dos
- Nenhuma decisão pode, sem normatividade,
textos constitucionais
produzir normalidade e, portanto, continuidade de
conduta. -> continuidade da Constituição - Atualização normativa – emenda/reforma/revisão
- “A Constituição real precisa normatizar-se para - “A Constituição somente se converterá em força
durar além do momento presente, pois somente ativa quando se fizer presente, nas consciências dos
formalizada juridicamente é que uma situação principais responsáveis pela ordem constitucional,
transitória de dominação se converte em uma não só a vontade de poder, mas também a vontade
relativamente duradoura”. de Constituição”.
- O conteúdo e o modo de validez de uma norma se O ASSENTAMENTO DO TERMO “DIREITO
determinam pelas qualidades daqueles a quem a CONSTITUCIONAL”
norma se dirige e que a observam.
- Fim do século XVIII
- É preciso que haja fidelidade à Constituição como
É um ramo do direito público
condição para a sua eficácia e realização
- Assembleia Constituinte Francesa determina que as
- Constituição dos Estados Unidos – “supremo direito
faculdades de Direito lecionassem acerca da
da Terra” -> influência em diversas constituições
Constituição
americanas
- Estudo de pacto fundante do ordenamento jurídico
- Necessidade de sintonia entre o legislador e a
- fornece bases estruturais da ordenação sistêmica de
realidade social
Ciência Jurídica
- Similaridade com Lassalle – necessidade de
- Estudo das normas de organização do Estado e da
compatibilidade entre a força normativa da
delimitação das relações de poder
Constituição com a realidade social.
- O objeto do direito constitucional é o estudo
- O sentido das proposições jurídicas estabelece o
sistemático das Constituições.
limite de sua interpretação Comparado
“Revolta dos fatos contra os códigos” -> transição do
Estado Liberal para o Estado Social DIREITO CONSTITUCIONAL Positivo
Internacional
- Mudança no sentido dos preceitos constitucionais Comunitário
como consequência das alterações na realidade
social
- Mutações constitucionais: processos adaptativos CONSTITUCIONALISMO
que permitem alterar a concretização do conteúdo
da norma sem a necessidade de modificar seu texto.
- As normas constitucionais como elementos amplos,
abertos e polissêmicos possuem a capacidade de
produzir resultados distintos -> semântica jurídica
- Atividade condicionada pelo contexto, que se
efetua em condições sociais historicamente
caracterizadas
- Hesse: polaridade dos caracteres de
abertura/amplitude dos preceitos constitucionais
  Estado de Direito: previsibilidade, segurança
jurídica, estabilidade

- Conjunto de normas e valores que estabelecem a

forma e os limites do exercício do poder estatal.
- Norteia e elabora a interpretação da Constituição,
que é produto do Constitucionalismo.

HISTÓRIA DO CONSTITUCIONALISMO
- Origem: Revoluções Liberais do séc. XVIII e XIX
- Constituição Americana de 1787: separação de
poderes, limitação de poderes, garantia de liberdades
individuais
- Constituição Francesa de 1791
MARCOS HISTÓRICOS
- Magna Carta (1215)
- Declaração de independência dos EUA (13 colônias) - Sofisticação da Constituição -> aprimoramento
(1776) -> independência de um BLOCO ->
homogeneidade -> igualdade -> “todos são iguais” - Constituição é texto e contexto.

- Constituição dos EUA (1787) - “As coisas são como são” -> natural, intrínseco

- Constituição da França (1791) Oriente

- Constituição da República Federativa do Brasil de - O processo de construção jurídica do oriente não se

1988 (1988) dá de forma tão homogênea quanto a ocidental, que
se baseia em princípios semelhantes e muito próximos.
Liberal Castas indianas, teocracias, impérios... etc.
TIPOS Social - A construção jurídica do oriente é marcada pela
Democrático particularidade.
Transformador - Universalismo x Multiversalismo
Cosmopolita - Primado das liberdades
- Uma Constituição para Israel -> significaria a
CARACTERÍSTICAS
legitimação de Israel
 Limitação do Poder Estatal
 Supremacia da Constituição
 Proteção de Direitos Fundamentais
 Separação dos poderes
 Estado de Direito enquanto princípio
 HISTÓRICO DO CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO
“Ao lado de um déspota, há sempre um jurista”
1824: Constituição Imperial
- Outorgada (imposta) – D. Pedro I
- Fruto do liberalismo europeu
Liberalismo:
 Reconhecimento de direitos, mas não para
todos;
 Proteção da propriedade privada e da
liberdade individual
 Estado não tinha o dever de fornecer serviços
públicos ou garantir direitos sociais
Abolição da escravatura: 1888
- Limitação em quem podia votar – Brasil de Elites
Nomes: D. Pedro I e José Bonifácio (idealizador do
poder moderador) – força centrípeta -> puxando para
o centro.
José Bonifácio – reforma agrária, fim da escravidão,
proteção ao meio ambiente, unidade de preservação
- Voto censitário – analfabetos podiam votar
Lei Saraiva – obrigatoriedade do letramento - 1881
1891: Primeira República
- Res publica – latim, “coisa pública”
- Prevenção da violência de Estado.
- Presidencialismo e separação dos poderes
- Reconhecimento de direitos civis e políticos
- Justiça distributiva
 Trabalho e moradia, por exemplo
- Liberdade de associação, expressão e religião ->
elites
- Deveres do Estado: fornecer serviços públicos, como
educação e saúde
- Assembleia Nacional Constituinte
Nomes: Deodoro da Fonseca, Rui Barbosa
1934: Governo Provisório de Getúlio Vargas
- Evolução na conquista de direitos sociais – salário
mínimo, jornada de trabalho de 8 horas diárias, voto
feminino
- Criação do mandado de segurança – remédio
constitucional – WRIT - habeas corpus
- Autonomia dos municípios e liberdade sindical
Nomes: Getúlio Vargas, Luís Carlos Prestes
1937: Golpe do Getulinho
Ditadura:
 Limitação da liberdade de expressão
 Aumento do poder do Estado
 Perseguição política
 Restrição de direitos e garantias
Nomes: Getúlio Vargas, Francisco Campos
1946: Fim do Estado Novo
- Retomada democrática
 Separação de poderes
 Sufrágio universal
 Criação do TSE
 Recuperação de direitos políticos
 Garantias
Nomes: Eurico Gaspar Dutra, Aliomar Baleiro
1967: Ditadura Militar
- Estado centralizador e autoritário
- Limitação de direitos civis e políticos
- Suspensão de direitos sociais: educação e saúde
Nomes: Alberto Torres Oliveira Viana e Miguel Reale
1968 – AI-5
1969 – Emenda Constitucional
Voto dos analfabetos – emenda constitucional 1985
 1988: Constituição cidadã
- Retomada Democrática
 Participação popular
 Igualdade
 Garantismo
 Imposição de deveres ao Estado
 Ampliação de direitos e garantias
Nomes: Ulisses Guimarães, Bernardo Cabral.
CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES
CRITÉRIO TIPOS
Forma  Escritas – único código
unificado
 Não escritas (costumeiras) –
usos, costumes, jurisprudências,
convenções
Origem  Promulgada – possui AC e
participação popular em menor
grau - representatividade
 Outorgada – não possui AC nem
participação popular
 Popular – Islândia
 Cesarista – imposta por um
imperador, votada por
plebiscito – não é democrática
– visa ratificar a vontade
daquele que detém o poder
Estabilidade  Rígida (imutável) – Espanhola,
Brasileira - procedimental
 Flexível (mutável)
Conteúdo  Analítica – extensa, inchada
 Sintética – enxuta, breve –
costumam ser mais estáveis por
terem menos minúcias
 Programático – projeção – Índia
(1950)
Momento  Históricas – lento e contínuo
histórico processo de formação –
surgimento de um novo
paradigma – períodos
“revolucionários” – ruptura –
reunião das histórias e costumes
de um povo – novas bases –
relação com a constituição
analítica – Ex: BRASIL – 46/67
 Contemporâneas – dogmáticas:
elaborada em momentos de
estabilidade – reafirmar,
atualizar, revisar princípios e
normas.
Amplitude  Materialmente completas –
material contém normas e princípios
fundamentais, garantias – são,
via de regra, analíticas
 Formalmente completas – na sua
forma de estruturação, são
postas somente aquilo que é
necessário – possuiu uma
estrutura enxuta
Rigidez  Hiper-rígidas – condições
(graus) extremamente excepcionais.
 Semi-rígidas – mista – CF/88
 Maleáveis – altamente flexível –
alteração compatível com a da
lei ordinária – constituições
outorgadas – mudança em
acordo com as vontades do
déspota
Relação  Presidencialista – CF/88
entre  Parlamentarista – conciliação
poderes entre legislativo e executivo:
primeiro ministro. – Churchwill –
Constituição do Reino Unido
 Mista (semipresidencialista) –
Constituição da França
Finalidade  Constitutivas -
 Reformadoras
 Garantidoras
AC – Assembleia Constituinte
Intervenções federais travam
emendasconstitucionais no Congresso Nacional
José Afonso da Silva
Virgílio Afonso
Bernardo Gonçalves
Uadi Lammêgo Bulos
Daniel Mitidiero, Ingo Sallert, Luiz Guilherme Marinoni
Tribunal de Contas Brasileiro -> único na
constituição.