Constitucional I

Poder Constituinte

Qual é a força política que consegue criar e manter a Constituição?

O poder Constituinte.

A transição do momento caótico/revolucionário ante um alto nível de insatisfação social para

a institucionalização de um novo modelo de organização social;

Momentos de grande instabilidade social;

O fundamento de validade de uma Constituição não é uma outra norma, mas as forças de
um momento político pretérito.
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Poder Constituinte

Conceito:

É a força política consciente de si que resolve disciplinar os fundamentos de convivência na

comunidade política.

(MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional)

Conceito político-jurídico reconhecido pelo Abade Sieyès na Revolução Francesa;

Por vezes guarda uma certa conexão com conceitos teológicos;

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Poder Constituinte

A Constituição limita o poder;

A Constituição deve assegurar níveis de justiça e de eficácia social;
A Constituição deve ter um modelo que possa se adaptar as mudanças sociais;

A Constituição limita a dinâmica das relações políticas ;

E se ela não mais conseguir isso?

O momento de ruptura ante a insatisfação social.
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Poder Constituinte

A grande questão em torno do Poder Constituinte é a sua eficácia;

Terá condições de manter as ordens que cria?

Não é um poder jurídico. Ele é político.
Inicial
Ele dá início a Ordem Jurídica;

Pode abordar qualquer tema da forma

Características Ilimitado
que convir.

As regras procedimentais anteriores

Incondicionado
não o limitam nem o condicionam
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Poder Constituinte

Outras compreensões

Está sempre em estado de latência social.

Permanente
Podendo se apresentar

Ele precisa se manter vivo mesmo após a

Características Atual
confecção da Constituição, ou seja, eficaz.

Existem formas específicas de

Difuso ressignificação e atualização dos seus
valores.
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Poder Constituinte
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Poder Constituinte

Se não é possível falar em limitar jurídicos, por outro lado, é inegável a existência de
limites políticos na sua expressão;

O conjunto de valores da época e do povo em si acabam por direcionar e limitar a forma de

expressão do poder constituinte;

Caso não respeite esse conjunto de valores a norma será ineficaz;

e tem êxito é revolucionário
Aquele que tenta
tomar o poder...
e fracassa é um rebelde
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Poder Constituinte

Não é possível a declaração de normas feitas pelo constituinte originária como

inconstitucionais!

Existe uma boa discussão sobre o papel dos Direitos Humanos como limitador do poder
constituinte originário.

A ordem internacional pode limitar o poder constituinte originário?

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Poder Constituinte

A questão em torno dos direitos adquiridos;

Há direito adquirido em face da nova constituição?

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Poder Constituinte

A Constituição é o fundamento supremo do ordenamento jurídico, mas já existem normas

antes da confecção da Constituição. O que fazer, então? A tese da continuidade.

1. A Constituição anterior;
Como é o nome desse fenômeno?
2. As normas infraconstitucionais
i. Compatíveis; Recepção ou não-recepção;
ii. Incompatíveis;
Material O conteúdo da lei
Formal O modo que ela foi feita
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Poder Constituinte

Constituição anterior:

As teses:
1. Desconstitucionalização
As normas da antiga constituição que são compatíveis serão recepcionada como leis
ordinárias. Só irá ocorrer se o poder constituinte originário for expresso sobre o tema.
2. Revogação total;

É a tese majoritária.
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Poder Constituinte

As normas anteriores:

Só as normas que forem materialmente inadequadas não são recepcionadas.

As que são formalmente inadequadas são recepcionadas com uma nova roupagem.

Antes era uma Lei Ordinária e agora a constituição diz que deve ser Lei Complementar, logo, a
norma anterior passa a ser Lei Complementar

“A forma é regida pela lei da época do ato (tempus regit actum), sendo, pois, irrelevante para
a recepção.”
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Poder Constituinte

Obrigar É essencial o
O Estado não pode conhecimento dos
Direitos e Garantias
Material Proibir
Fundamentais
previstos na
Abolir Constituição Federal

Além disso, é possível falar em gradações sobre o que o Estado pode ou não fazer.

O Estado não pode exceder, desviar ou criar normas inócuas.

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Poder Constituinte

Constituição de 1988

Constituição anterior

Formal inadequado Possível nova roupagem do Formal

Leis Material adequado Readequação material
anteriores
Material inadequado
Formal adequado
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Poder Constituinte

Constituição de 1988

Constituição afirma que normas penais são

leis ordinárias e as normas gerais
tributação são leis complementares
Código Penal editado em
1937 como decreto lei

Código Tributário Nacional

Editado como lei ordinária
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Poder Constituinte

Constituinte Faz a Constituição Revisão

Poder Atualização da
Reformador Emenda
Constituição
Constituído
Decorrentes Mutação
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Poder Constituinte

A questão em torno da revogação e inconstitucionalidade superveniente.

Tem consequências práticas?

Não se submete a cláusula de reserva de plenário

Não é possível Ação Direta de Inconstitucionalidade
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Poder Constituído
Historicidade Cada sociedade se enquadra em um momento específico com algumas
potencialidades e características
Especialização A tendência é um processo de aprimoramento da sua capacidade
Inovação
Diversificação Fazendo com que mais atores e funções sociais surjam
Complexidade Com isso as opções de agir se tornam variadas e a percepção do que é
adequado ou não muda
Contingência Mas se faz necessário escolher
Estruturas E se fazem necessária instituições que possam canalizar tal complexidade
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Poder Constituído

Caso o direito não se adapte as mudanças

sociais ele irá enfrentar pressões das mais
diversas e correrá o risco de sua ruptura social.

A Constituição precisa ter mecanismos de

assegurar a sua própria alteração com o fito de
manter a sua estabilidade.

A teoria que aborda o processo de mudança

das novas constitucionais é a do poder
constituído.
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Poder Constituído

O tema da rigidez constitucional ganha proeminência justamente ante um procedimento

mais árduo de alteração da Constituição;

• Não pode ser tão difícil que seja um convite as revoluções;

• Não pode ser tão fácil que maiorias momentâneas e frágeis a modifiquem;
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Poder Constituído

O procedimento de mudança da constituição ocorre de três formas:

Revisão Previsto no Art. 3º do ADCT

Emenda Previsto no Art. 60 da CF

Mutação Procedimento de cunho informal que muda o sentido sem

mudar a estrutura gramatical;
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Poder Constituído

Revisão

Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da
Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão
unicameral.

O Brasil ainda iria decidir se seria uma república ou uma monarquia, se seria presidencialista
ou parlamentarista. (Art. 2º do ADCT)

Seria necessário um mecanismo amplo de mudança da constituição para adequá-la quase

houvesse mudanças.
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Poder Constituído

Revisão
Tipo Conceito Reflexo
Conjunta Deliberam juntos Deve ter aprovação em cada casa
Votam separados
Unicameral Deliberam juntos A aprovação é a soma o número de DF e SR.
Votam juntos Dá mais força a CD

É possível uma nova revisão constitucional?

Quais os limites materiais à época?

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Poder Constituído

Emenda

Essencial e indispensável o total domínio do Art. 60 da Constituição Federal;

Quem pode Quando não pode Quais os requisitos Sobre o que não será
apresentar? apresentar? para aprovação? proposto?
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Poder Constituído

Emenda

Os legitimados para propositura:

• 1/3 dos DF ou dos SR

• Mais da metade das AL (14) manifestando-se por elas a maioria simples dos DEs
• Presidente da República;

Cabe iniciativa popular?

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Poder Constituído

Emenda

Quando não pode ser apresentada:

• Intervenção Federal
• Estado de Defesa
• Estado de Sítio;

Qual a justificativa teórica?

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Poder Constituído

Emenda

Qual o quórum para aprovar?

• 3/5 dos membros de cada casa;

• Dupla votação;

Qual a justificativa teórica?

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Poder Constituído

Emenda

Sobre o que não pode ser proposta? As cláusulas pétreas;

• Federação;
• Voto direto, secreto, universal e periódico;
• Separação dos Poderes;
• Direitos e Garantias Individuais;

Qual a justificativa teórica?

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Poder Constituído

Emenda

E quando for rejeitada?

Art. 60, §5º A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada
não pode ser objeto de nova proposta na mesma sessão legislativa.
Não tem jeito?
Art. 67. A matéria constante de projeto de lei rejeitado somente poderá constituir objeto de
novo projeto, na mesma sessão legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos
membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional.
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Poder Constituído

Mutação

A mudança de sentido sem a mudança da estrutura verbal;

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Poder Constituído

Decorrente
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituições e leis que adotarem,
observados os princípios desta Constituição.
§ 1º São reservadas aos Estados as competências que não lhes sejam vedadas por esta
Constituição.

Art. 29. O Município reger-se-á por lei orgânica, votada em dois turnos, com o interstício
mínimo de dez dias, e aprovada por dois terços dos membros da Câmara Municipal, que a
promulgará, atendidos os princípios estabelecidos nesta Constituição, na Constituição do
respectivo Estado e os seguintes preceitos:
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Poder Constituído - Decorrente

Predominância de Levando em conta o problema e a matéria, quem tem mais condições

interesse de resolver da melhor forma?
Simetria A Constituição estabelece regras específicas da relação entre os
poderes e esse modelo normativo deve ser respeitado também pelos
Estados.
A competência privativa Executivo para propor certas leis deve ser
também do Governador.

Sensíveis Determinado conjunto de deveres constitucionais (obrigações,

proibições) que o Estado deve fazer e que não sujeito ao debate
político das localidades.