PODER JUDICIÁRIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

Registro: 2022.0000538906

ACÓRDÃO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Remessa Necessária Cível nº 1001073-

59.2022.8.26.0053, da Comarca de São Paulo, em que é recorrente JUÍZO EX OFFICIO, são
recorridos NAYRA CESARO PENHA GANHITO, TAMARA CESARO PENHA GANHITO,
LIDIA CESARO PENHA GANHITO e RENATO NUNES GANHITO.

ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 3ª Câmara de Direito Público do Tribunal

de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Negaram provimento ao recurso. V. U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão.

O julgamento teve a participação dos Desembargadores ENCINAS MANFRÉ

(Presidente sem voto), CAMARGO PEREIRA E KLEBER LEYSER DE AQUINO.

São Paulo, 11 de julho de 2022.

MARREY UINT
Relator(a)
Assinatura Eletrônica

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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

Voto nº 44.904

Reexame Necessário nº 1001073-59.2022.8.26.0053

Comarca: SÃO PAULO

Recorrente: JUÍZO “EX OFFICIO”

Recorrido: NAYRA CESARO PENHA GANHITO E OUTROS

Reexame necessário - Mandado de

Segurança - ITCMD - Base de cálculo
correspondente ao valor venal do imóvel
(não valor venal de referência do ITBI) -
Princípio da legalidade e da tipicidade
tributária - Sentença mantida Recurso
oficial não provido.
 Trata-se de mandado de segurança impetrado

por Nayra Cesaro Penha Ganhito E Outros, em face do Secretário da Fazenda

do Estado de São Paulo, objetivando os impetrantes a concessão de medida

liminar para que seja permitido o recolhimento do ITCMD baseado no valor

venal do IPTU e (fls. 01/09).

A r. sentença de fls. 73/79, prolatada pela MM.

Juiz Luis Eduardo Medeiros Grisolia, concedeu a segurança e julgou

procedente o pedido.

Subiram os autos exclusivamente por estar a

sentença sujeita ao reexame necessário.

Em síntese, é o relatório.

O Imposto sobre Transmissão Causa Mortis

(ITCMD) tem por fato gerador, neste caso, a transmissão de bens em

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razão de falecimento e terá por base de cálculo o valor venal dos bens ou

direitos transmitidos (artigo 38 do Código Tributário Nacional), a ser apurado

ao tempo da abertura da sucessão, nos termos dos artigos 1.784 e 1.787 do

Código Civil.

A Lei Estadual nº 10.705/2000, que instituiu o

tributo em comento, dispõe sobre o que significa a expressão “valor venal

dos bens” em seu artigo 9º, §1º:

“Artigo 9º - A base de cálculo do imposto é o valor

venal do bem ou direito transmitido, expresso em
moeda nacional ou em UFESPs (Unidades Fiscais do
 Estado de São Paulo).

§ 1º: Para os fins de que trata esta lei, considera-se

valor venal o valor de mercado do bem ou direito
na data da abertura da sucessão ou da realização
do ato ou contrato de doação.”

Por sua vez, o artigo 13, inciso I, da mesma lei

estatui que, em caso de imóveis urbanos, o valor da base de cálculo do ITCMD

não deverá ser inferior “ao fixado para o lançamento do Imposto sobre a

Propriedade Predial e Territorial Urbana IPTU”.

O artigo 16, parágrafo único, item 2, do RITCMD,

aprovado pelo Decreto Estadual nº 46.655/2002, e com a redação dada pelo

Decreto Estadual nº 55.002/2009, conceitua por sua vez o valor venal de bem

imóvel como sendo “o valor venal de referência do Imposto sobre Transmissão

de Bens Imóveis ITBI”.

Todavia, é posicionamento deste Relator que a

alteração trazida pelo referido decreto ofendeu o princípio da legalidade.

Como se infere do artigo 97, II, do Código Tributário Nacional, a majoração de

tributo só é admitida por lei, sendo que o tributo só será instituído, ou majorado,

por esta via, com exceção das

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hipóteses previstas na Constituição Federal.

Assim, o Decreto Estadual nº 46.655/02, com

essa nova redação, dada pelo Decreto Estadual nº 55.002/09, violou o princípio

da reserva legal, pois em nenhum momento a lei de regência permitiu que o

legislador estabelecesse opção em favor da Administração Tributária, entre o

valor venal considerado para base de cálculo do IPTU e o valor venal

considerado para base de cálculo do ITBI.

Determinou somente que, em se tratando de

imóvel urbano, ou de direito a ele relativo, o valor da base de cálculo do

ITCMD não poderá ser inferior ao fixado para o lançamento de IPTU, sendo

então este o valor de referência possível.

Nesse sentido existem vários julgados deste E.

Tribunal de Justiça rejeitando a aplicação do Decreto Estadual

55.002/2009 por ferir o princípio da reserva legal em matéria tributária:

APELAÇÃO CÍVEL E REEXAME NECESSÁRIO

Mandado de Segurança com Pedido Liminar
ITCMD de imóveis urbanos Cobrança do referido
imposto com adoção de base de cálculo de ITBI,
nos termos do que dispõe o Decreto Estadual nº
55.002/09 Pleito que visa a utilização como base
de cálculo do tributo, valor venal para fins de IPTU,
afastando-se a utilização do valor de referência
Sentença de procedência Decisão escorreita - A
base de cálculo do ITCMD deve ser o valor venal do
imóvel lançado para fins de IPTU, em razão da
ilegalidade do Decreto Estadual nº 55.002/09
Inteligência do art. 97, II, § 1º, do CTN e da Lei º
10.705/00 Sentença concessiva da ordem
mantida - Recursos oficial e voluntário da FESP
improvidos. (Apelação Cível
1002101-38.2017.8.26.0053 Relator(a): Eduardo
Gouvêa Comarca: São Paulo Órgão julgador: 7ª
Câmara de Direito Público Data do julgamento:
15/05/2017 - Data de registro: 16/05/2017)

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APELAÇÃO - MANDADO DE SEGURANÇA. ITCMD.

Base de cálculo que deve corresponder ao valor
 venal para fins de cobrança do IPTU. Inteligência do
art. 38, do Código Tributário Nacional e arts. 9º e 13,
da Lei Estadual nº 10.705/00. Impossibilidade de se
majorar tributo por meio de decreto. Legalidade
tributária (art. 150, inciso I, da Constituição Federal,
c.c. art. 97, incisos II e IV, §1º, do Código Tributário
Nacional). Recursos oficial e voluntário desprovidos.
(Apelação Cível 1026788-27.2016.8.26.0114
Relator(a): Bandeira Lins Comarca: Campinas
Órgão julgador: 8ª Câmara de Direito Público Data
do julgamento: 26/04/2017 - Data de registro:
26/04/2017)

Apelação cível. Mandado de segurança. ITCMD.

Imposto de Transmissão Causa Mortis e Doação.
Base de cálculo. Decreto Estadual nº 55.002/09 que
ao permitir o uso do valor venal do bem como
sendo o "valor venal de referência do ITBI"
extrapolou seu próprio limite regulamentar,
estabelecendo base de cálculo diversa da prevista
na Lei 10.705/2000, afrontando o disposto no art. 99
do CTN. Conteúdo e o alcance dos decretos que se
restringem aos das leis em função das quais foram
expedidos. Recolhimento do ITCMD incidente sobre
a doação do imóvel mencionado pelo impetrante
que deve ter como base de cálculo o valor venal
adotado para cálculo do IPTU. Sentença concessiva
da ordem mantida. Apelo fazendário não provido.
(Apelação Cível 1035531-49.2015.8.26.0053
Relator(a): Ronaldo Andrade Comarca: São Paulo
Órgão julgador: 8ª Câmara de Direito Público Data
do julgamento: 06/04/2016 - Data de registro:
07/04/2016).

Ressalte-se que, não obstante o fato gerador

tenha ocorrido posteriormente à publicação do Decreto Estadual nº 55.002/09,

ainda assim a base de cálculo do ITCMD deveria obedecer ao valor venal do

bem para fins de IPTU, e não o valor venal de referência (valor de mercado)

instituído pelo decreto de 2009, visto que somente a lei pode estabelecer a

majoração de tributo (CTN, artigo 97, inciso II) e, segundo o parágrafo 1º do

artigo 97 do CTN,
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“equipara-se à majoração do tributo a modificação de sua base de cálculo,

que importe em torná-lo mais oneroso”.

Dessa maneira, mostra-se correta a r. sentença,

razão pela qual merece ser mantida por seus fundamentos.

Por derradeiro, considera-se prequestionada

toda matéria infraconstitucional e constitucional, observando-se que é pacífico

no STJ que, tratando-se de prequestionamento, é desnecessária a citação

numérica dos dispositivos legais, bastando que a questão posta tenha sido

decidida (EDROMS 18205/SP, Min.

Felix Fischer, DJ 08.05.2006, p. 24).

Anote-se que eventuais recursos interpostos

contra este julgado estarão sujeitos a julgamento virtual, nos termos da

Resolução n.º 549/2011.

Em face do exposto, nega-se provimento ao

recurso oficial.

MARREY UINT
Relator
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