EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO .......

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da área de ....., portador (a) do CIRG
n.º ..... e do CPF n.º ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n.º .....,
Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermédio de seu (sua) advogado(a) e
bastante procurador(a) (procuração em anexo - doc. 01), com escritório
profissional sito à Rua ....., nº ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde
recebe notificações e intimações, vem mui respeitosamente à presença de Vossa
Excelência propor:

AGRAVO DE INSTRUMENTO

da decisão do Exmo. Sr. Dr. ...., DD. Juiz de Direito em exercício na ....ª Vara Cível
da Comarca de ...., que rejeitou exceção de incompetência interposta, pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

Colenda Corte
Eméritos julgadores

Autos nº .....
Agravante .....
Agravado .....

RAZÕES RECURSAIS

DOS FATOS

O AGRAVANTE inconformado com os termos da respeitável decisão de fls. .....,

porque rejeitada a Exceção de Incompetência fundada em cláusula contratual
abusiva e restritiva de direitos, declarando-se por isso competente para conhecer a
julgar a Ação de Cobrança o Juízo da .....ª Vara Cível do Fora Central da Capital,
pleiteia via Agravo de Instrumento a reforma do despacho, segundo os motivos
fáticos e jurídicos a seguir aduzidos.

DO DIREITO

Consoante se observa pelas peças ora juntadas, versa o presente recurso acerca de
Ação de Cobrança ajuizada pela onipotente ........., aqui tratada de AGRAVADA, em
face do ora AGRAVANTE e hipossuficiente consumidor, na qual pleiteia a
condenação deste no pagamento da quantia de R$ ............. decorrente do
inadimplemento pela prestação de serviços respeitante a utilização da linha celular
nº .................

Com base no contrato de prestação de serviço móvel celular - plano básico, ajuizou
a AGRAVADA a demanda em questão elegendo o foro da Comarca de ........, por
força de pacto nele incluído, especificamente a cláusula décima primeira (11ª).

Contudo, para o correto deslinde da causa cabe analisar o disposto no art. 3º, § 2º
da Lei 8.078/90 - Código de Defesa do Consumidor que disciplina: "serviço é
qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remuneração,
inclusive as de natureza bancária, financeira, de crédito e securitária, salvo as
decorrentes das relações de caráter trabalhista"

Pelo estudo da regra em destaque, conjuntamente com o artigo 3º, vislumbra-se

que a AGRAVADA é prestadora de um serviço (telefonia celular móvel) no qual o
AGRAVANTE é destinatário final do mesmo, de conformidade com o art. 2º, ambos
do Código de Defesa do Consumidor.

Resulta daí que a presente relação jurídica é disciplina como de consumo, sendo
regida pelo Código de Defesa do Consumidor, Constituição Federal, art. 5º, incisos
XXXII, XXXV e LV, dentre outros, e CPC, art. 94, de modo que a competência para
conhecer e julgar a presente ação é o domicílio do réu, senão vejamos:

Dispõe o art. 5º, inciso XXXII, XXXV e LV da Constituição Federal respectivamente:

i) o Estado promoverá na forma da lei, a defesa do consumidor; ii) a lei não
excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; iii) aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são
assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.

O art. 6º, incisos IV e VIII do Código de Defesa do Consumidor por sua vez, ao
assegurarem os direitos básicos do consumidor estabelecem: i) a proteção contra a
publicidade enganosa e abusiva, métodos comerciais coercitivos ou desleais, bem
como contra práticas e cláusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos
e serviços; ii) o acesso aos órgãos judiciários e administrativos, com vistas à
prevenção ou reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou
difusos, assegurada a proteção jurídica, administrativa e técnica aos necessitados.

O art. 54, incisos I, III, IV e XV, além do § 1º, da Lei 8.078/90, estabelecem em
resumo a nulidade das cláusulas contratuais que impliquem na renúncia ou
disposição de direitos, autorizem a modificação unilateral do contrato ou ainda que
se mostrem excessivamente onerosas para o consumidor.

Resta óbvio pela singela leitura do contrato de prestação de serviços pactuado

entre a AGRAVADA e o AGRAVANTE que o mesmo é contrato de adesão e que
acima de tudo, não obedece aos princípios básicos das relações de consumo, haja
vista a redação da cláusula décimo primeira (11ª), assim impressa: "Fica eleito o
Foro da Comarca de ............ para dirimir quaisquer questões oriundas deste
contrato, com expressa renúncia a qualquer outro, por mais privilegiado que seja".
(grifado)

Com efeito, é nesses contratos já impressos, e, portanto, imodificáveis pela

vontade do hipossuficiente consumidor que está o campo propício para o
surgimento das cláusulas abusivas, uma vez que o fornecedor atentará sempre no
sentido de assegurar uma posição mais vantajosa a garantir-se contra todos e
quaisquer tipos de reveses.

Prevendo esse fato, o legislador brasileiro seguiu o caminho já percorrido por

outras legislações no intuito de impedir, efetiva e eficazmente a utilização das
cláusulas abusivas nos contratos de adesão, em que o aderente não pode deixar de
assinar simplesmente porque tem necessidade do bem a ser conseguido.

Desta maneira, limita-se o consumidor a aceitar em bloco (muitas vezes sem

sequer ler completamente) as cláusulas, que foram uniformemente pré-elaboradas
pela empresa. E o fato é tão comum na realidade cotidiana, que as empresas já
inserem em suas cláusulas e nominação de "cláusula de adesão" conforme se vê no
contrato combatido.

Ora, o elemento essencial do contrato de adesão, caracteriza-se, sobretudo pela

falta de um debate prévio das cláusulas contratuais e sim a sua predisposição
unilateral. Não resta ao outro parceiro (aqui denominado de aderente) a mera
alternativa de aceitar ou rejeitar o contrato, não podendo modificá-lo de maneira
relevante.
O consentimento do consumidor manifesta-se por simples adesão ao conteúdo pré-
estabelecido pelo fornecedor de bens ou serviços. São as chamadas cláusulas
abusivas, as quais inseridas em contratos de adesão ou em condições gerais dos
contratos vão ser oferecidas à aceitação pelos consumidores.

Resulta do exposto, a total nulidade da cláusula que estabelece o Foro da Comarca

de ........ para conhecer da presente demanda, com expressa renúncia a qualquer
outro, porque disposta ao arrepio dos dispositivos constitucionais e legais citados, a
margem da não manifestação livre de vontade do excipiente.

O reconhecimento da nulidade da cláusula que estabelece o foro de eleição, tem

por objetivo retirar do mundo jurídico toda abusividade evidente em contratos do
tipo ora analisado, no sentido de torná-las em outras palavradas, inexistentes.

Consectário da declaração da sua nulidade, impõe-se reconhecer que a

competência para julgar a presente demando é o domicílio do réu, a teor do art. 94
do CPC.

Não bastasse, doutra parte cabe destacar que a AGRAVADA dispõe de filiais em
quase todas as cidades do Estado de ........., bem como recursos financeiros para
locomoção de seus funcionários e procuradores. Em resumo: dispõe ele de recursos
financeiros suficientes para arcar com todas as despesas e custas processuais, o
que não acontece que o hipossuficiente e consumidor excipiente.

Ademais, o contrato foi celebrado em ............., ou seja, não se locomoveu o

AGRAVANTE até a sede do AGRAVADA para celebração da avença. As contas eram
todas entregues em seu domicílio e pagas na cidade de celebração do contrato.
Tudo girava em torna da residência do AGRAVANTE, de forma que a cláusula que
estabelece a foro da Comarca de ........... é nitidamente abusiva.

Nesses termos resulta óbvio o desequilíbrio processual - paridade de armas entras

as partes, porque muito embora o contrato não reclame locomoção do AGRAVANTE
para outro Estado a fim de clamar por seu direito, não se pode perder de mira que
o recorrente arcará com elevados custos na desenvoltura de sua defesa.

A começar no caso de realização de audiência com pedido de depoimento pessoal,

porque se deixar de comparecer terá sobre si o pesado fardo da confissão, caso
contrário, para se locomover haverá de arcar com elevadas despesas de viagens
ante seus parcos rendimentos, sem falar com despesas de cópias de peças
processuais, dentre outras, para o exercício do sagrado e constitucional direito de
defesa.

De mais a mais, é tranqüila a jurisprudência de nossos tribunais, declarando a

nulidade de cláusulas ora combatidas, legitimando a pretensão do AGRAVANTE
(cópias dos julgados na íntegra).

COMPETÊNCIA - Foro de eleição - Não prevalece a cláusula em contrato de adesão,

podendo o juiz recusar de ofício a competência relativa, remetendo os autos para o
foro de domicílio da ré - Inaplicabilidade da Súmula n. 33 do Superior Tribunal de
Justiça - Decisão mantida. (JTACSP 138/30)

A cláusula eletiva de foro, estabelecida em contrato de adesão pela parte

economicamente mais forte, revela-se abusiva se o quando impuser, ao contratante
mais fraco, sérios (e por vezes insuperáveis) óbices ao pleno acesso à jurisdição e à
sua defesa no processo, assim afrontando as correspondentes garantias
constitucionais; e essa afronta, abstraídos outros aspectos processuais (de menor
ou nenhuma importância em confronto com ditas garantias), seria suficiente, por si
só, para justificar a pronta remessa dos autos ao foro do domicílio da parte
hipossuficiente. E isto porque a razão de ser e a aplicação da técnica processual
têm por objetivo atender, precipuamente, aos desígnios constitucionais e não, à
evidência, impor ônus e gravames indevidos a um dos sujeitos processuais.

No regime jurídico estabelecido pelo Código de Defesa do Consumidor (ao qual se

submetem, por certo, os litígios e os processos envolvendo empréstimos e
financiamentos bancários), as correspondentes garantias constitucionais de acesso
à jurisdição e à defesa no processo ganham ainda maior vulto e relevo, mercê da
generosa e inescondível intenção da lei em proteger, nos intrincados e complexos
negócios dos dias correntes, aquele contratante que, por razões pessoais e/ou
econômicas, já se encontre em situação de desvantagem perante o outro. E essa
intenção se revela em sua plenitude, quando a lei reconhece como abusiva - e
comina como inválida - a cláusula contratual que viole o direito básico, garantido ao
consumidor, de facilitação de sua defesa. (JTACSP 164/312)

COMPETÊNCIA - Contrato de adesão em consórcio e cláusula de eleição do foro -

Contrato assinado em Lins, Estado de São Paulo, e consorciada domiciliada em
Blumenau, Estado de Santa Catarina - Hipótese inibidora do direito de defesa -
Ofensa à Constituição Federal (artigo 5º, LV) e ao Código de Defesa do Consumidor
(artigo 6º, IV e VIII e artigo 51, I e III) - Jurisprudência do Superior Tribunal de
Justiça - Recurso provido, para desconsiderar o foro contratual, declarando
competente o foro do domicílio do executado. (JTACSP 150/8)

Admitida a viabilidade de reforma da decisão agravada, a qual negou a Exceção de

Incompetência, estar-se-á possibilitando uma situação vedada pelos princípios
processuais vigentes, na hipótese de prosseguimento da causa, especialmente o da
identidade física do juiz.

De fato, prosseguindo-se o feito em Juízo incompetente, produzir-se-ão atos

judiciais eventualmente inquinados de vícios, e portanto, anuláveis/nulos de pleno
direito, contrariando o princípio da instrumentalidade e economia processual,
causando desperdício injustificável ao erário público e patente prejuízo a parte mais
fraca, aqui AGRAVANTE.

DOS PEDIDOS

Ex positis, requer:

a) seja o presente agravo conhecido e provido para o fim de ser reformada a

respeitável decisão proferida nos autos da Exceção de Incompetência, com a
remessa do processo a Comarca de ............., Juízo competente para conhecer e
julgar a presente ação;

b) o recebimento do presente recurso no efeito suspensivo, nos termos do art. 588

do CPC, evitando-se maiores prejuízos ao AGRAVANTE e à instrução processual.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [mês] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Número de Inscrição na OAB]