LEGISLAÇÃO EXTRAVAGANTE

CRIME DE TRÂNSITO
“EMBRIAGUEZ AO VOLANTE”

ALLAN GLEYSON OLIVEIRA MOURÃO

Advogado
Pós-Graduado em Direito Penal
Ex-Agente de Trânsito
“Sair pra rua ainda é, no Brasil, um ato dramático.
Trata-se de passar de uma teia bem urdida de
laços sociais onde todos se conhecem [...] para um
espaço [...] onde ninguém é de ninguém”.

(Matta, 2010, p. 42-43)

 O TRÂNSITO E A CONSTITUIÇÃO

 Liberdade de Locomoção (art. 5º, XV,CF);

 Segurança Pública (Art. 144,CF);
 Direito ao Trânsito Seguro (EC.82/2014);
 Tripé da Segurança viária (Trinômio “E”);
 Direito Fundamental de 2ª dimensão.
 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

“O fenômeno trânsito não pode ser visto apenas como o

exercício de liberdades individuais, pois onde não houver
respeito pela vida e pela integridade física e moral do ser
humano, não haverá espaço para a dignidade da pessoa
humana” (Cássio Mattos Honorato – Promotor de
Justiça/PR).
 “Embriaguez ao volante”

Lei 5.108/66 - CNT

Havia infração administrativa, porém o CNT não tipificava
crime, ficando a questão penal enquadrada no art. 34 da
LCP.

Art. 34. Dirigir veículos na via pública, ou embarcações em águas

públicas, pondo em perigo a segurança alheia.
 LEI 9.503/97 – CTB

Há um verdadeiro rompimento com o modelo anterior,

tipificando condutas como mera infração administrativa,
bem como de natureza penal.

Art. 165/CTB – Infração Administrativa

Art. 306/CTB – Infração Penal
QUANTAS “LEIS SECAS” SÃO NECESSÁRIAS PARA
PROMOÇÃO DA SEGURANÇA VIÁRIA?

O Poder Legislativo editou duas:

1)Lei 11.705/2008.

2) Lei 12.760/2012.
 TAXA DE ALCOOLEMIA NO BRASIL

 Redação Original do CTB/1997: Adotou-se a taxa de 6

decigramas de álcool por litro de sangue;

 A partir da lei 11.705/08: Passou-se a adotar a chamada

Tolerância Zero.

 Itália 0,5 dg/l – França 0,8 dg/l – Alemanha 1,1 dg/l.

Alteração em 2012- Lei 12.760.

Art. 276/CTB.  Qualquer concentração de álcool por litro

de sangue ou por litro de ar alveolar sujeita o condutor às
penalidades previstas no art. 165.
 VERIFICAÇÃO DA ALCOOMIA EM ÂMBITO
ADMINISTRATIVO

Art. 277/CTB -  O condutor de veículo automotor envolvido

em acidente de trânsito ou que for alvo de fiscalização de
trânsito poderá ser submetido a teste, exame clínico,
perícia ou outro procedimento que, por meios técnicos ou
científicos, na forma disciplinada pelo Contran, permita
certificar influência de álcool ou outra substância
psicoativa que determine dependência. 
 AMPLIAÇÃO DOS MEIOS DE PROVAS

§ 2o  A infração prevista no art. 165 também poderá ser

caracterizada mediante imagem, vídeo, constatação de
sinais que indiquem, na forma disciplinada pelo Contran,
alteração da capacidade psicomotora ou produção de
quaisquer outras provas em direito admitidas.  (Lei 12.760)
 TESTE
ETILÔMETRO: Mede a concentração de etanol pela análise
de ar pulmonar profundo;
 Modelo aprovado pelo INMETRO;
 Calibração: Realizada pelo Fabricante;
 Aferição: Realizada pelo INMETRO;
 Miligrama de álcool por litro de ar expirado/ mg/l
 Erro Admitido: 0,04 mg/l;
 Direito à contraprova.
(Portarias 006/02 e 202/10 do INMETRO).
 EXAME CLÍNICO

[...] “consiste na elaboração de um laudo firmado por um

médico examinador oficial”....(Bem, 2013, p. 72).

Em qual contexto será admitida esta prova?

“apenas aos casos em que o condutor se envolver em
acidente de trânsito” (Eugênio Pacelli apud Bem, 2013, p.
73).
 PERÍCIAS

“[...] Além da prova técnica relacionada á alcoolemia [...]

trata-se de meio de prova que poderá ser utilizado
especialmente para verificação de que o condutor dirigia
sob o efeito de substâncias psicoativas”. (Exames
realizados por laboratórios especializados). (Bem, 2013, p.
74).
 SINAIS DE ALTERAÇÃO DA CAPACIDADE
PSICOMOTORA

Exige-se um conjunto de sinais de alteração da capacidade

psicomotora.
Obs. Deverá ser lavrado TCE pelo médico ou Agente de
Trânsito (Res. 432/CONTRAN).
(Aparência, Atitude, Orientação, Memória, capacidade
motora e verbal).
 DO DIREITO À CONTRAPROVA

 Previsão Legal: Art. 306, § 2º, CTB;

 Direito subjetivo do condutor;
Obs: “Será sempre observado o direito à contraprova, sob
pena de ilicitude da prova (Nogueira, 2013, p. 193).
 DIREITO A NÃO AUTOINCRIMINAÇÃO

 Nemo Tenetur se Detegere (ninguém é obrigado

a se descobrir);
Direito ao Silêncio (art. 5º, LXIII, CF);
 Art. 8º, 2, “g” da CADH (Status Supralegal);
 Titularidade: Suspeito, indiciado, acusado ou
condenado.
O que é o Nemo Tenetur se Detegere?

“[...] modalidade de autodefesa passiva, que é exercida

por meio da inatividade do indivíduo sobre quem recai ou
pode recair uma imputação” (Brasileiro, 2017, p. 69).

“O que deve ser protegido, em qualquer situação, é a

integridade, física e mental do acusado, bem como a sua
capacidade de autodeterminação [...]” (Pacelli, 2017, p.
204).
 DESDOBRAMENTOS

a)Direito de ficar calado/silêncio;

b)Direito de não praticar qualquer comportamento ativo
(Grafotécnico, bafômetro etc);
c)Direito de não produzir nenhuma prova incriminadora
invasiva (Exame de Sangue);
(Brasileiro, 2017, p. 73).
 ÂMBITO DE APLICAÇÃO

“[...] tem aplicação no âmbito extrapenal e no âmbito

penal, daí não se pode concluir que a recusa em se
submeter às provas invasivas seja tratada de modo
semelhante no processo civil e no processo penal”
(Brasileiro, 2017, p. 77).
SÚMULA 301- STJ
“Em ação investigatória, a recusa do suposto pai a
submeter-se ao exame de DNA induz presunção
iuris tantum de paternidade”.

“De modo diverso, no processo penal, firmada a

relevância do princípio da presunção de inocência
[...] o ônus da prova recai exclusivamente sobre a
parte acusadora [...]”. (Brasileiro, 2017, p. 78).
 O NEMO TENETUR SE DETEGERE NÃO PROTEGE

 Direito de fuga do local do acidente (art. 305, CTB);

 Exames médicos passivos;
 Reconhecimento de Pessoas (art. 226, CPP);
 Atribuição de falsa identidade (art. 307, CP, STJ - 522);
 INFRAÇÃO ADMINISTRATIVA

Art. 165.  Dirigir sob a influência de álcool ou de qualquer

outra substância psicoativa que determine dependência: 

  a) Exame de sangue: Qualquer concentração;

b) Etilômetro: Igual ou mais de 0,05 (mg/l);
c) Lavrar TCE (conjunto de sinais).
Obs. No âmbito administrativo a tolerância é zero!
 Prova da Infração Administrativa

Art. 280, § 2º/CTB - A infração deverá ser comprovada por

declaração da autoridade ou do agente da autoridade
de trânsito, por aparelho eletrônico ou por
equipamento audiovisual, reações químicas ou
qualquer outro meio tecnologicamente disponível,
previamente regulamentado pelo CONTRAN.

Vigora a Presunção de Veracidade!

 FISCALIZAÇÃO

 Competência: União (PRF) e Estado (DETRAN);

 Deve ser procedimento rotineiro;
 Deve priorizar a utilizar do etilômetro;
 É possível fiscalização sem etilômetro, desde que seja
lavrado TCE.
 Não se exigir que o condutor dirija anormal;
 Só abrange veículo automotor.
 PUNIÇÕES ADMINISTRATIVAS

 DA MULTA - R$ 2.934,70
 Aplicada em Processo Administrativo;
 Direito de defesa e recurso em 1ª e 2ª Instância;
 Se paga até a data desconto de 20%;
 Se reincidente em doze meses o valor será dobrado;
DA SUSPENSÃO DA LICENÇA – HABILITAÇÃO

 Competência do DETRAN;
 Proc. Adm. Instaurado por meio de Portaria;
 Prescrição Punitiva de 5 anos;
 Prazo da penalidade: 12 meses;
 A violação gera um processo de cancelamento da
habilitação (CASSAÇÃO) e configura crime previsto no art.
307/CTB.
 DAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS

 RETENÇÃO DO VEÍCULO: Até a apresentação de

condutor habilitado, que também será submetido à
fiscalização.

 Recolhimento da Habilitação: Será recolhido mediante

recibo e ficará sob custódia do órgão autuador pelo prazo
de até 5 dias.
 DA RECUSA – Lei 13.281/16

 Art. 165-A.  Recusar-se a ser submetido a teste, exame

clínico, perícia ou outro procedimento que permita
certificar influência de álcool ou outra substância
psicoativa, na forma estabelecida pelo art. 277:

Obs: As sanções são as mesmas do art. 165, CTB.

 PREVISÃO LEGAL

 Na Lei 11.705/2008:
 Aplicava-se o § 3º do art. 277, CTB.
 ADI 4103 proposta pela ABRASEL.

 Após a Lei 13.281/2016:

 Criou o art. 165-A
 A recusar passou a ser infração específica.
 ARGUMENTOS

 CONTRÁRIOS
 Viola o direito a não autoincriminação; “direito de não
ser obrigado a depor contra si mesma, nem a declarar-se
culpada” (art. 8º, 2, “g” da CADH)
 Há outros meios para verificar a influência de álcool ou
outra substância;
 Presunção relativa dos atos adm. (juris tantum).

(Leonardo Schimitt de Bem, Luiz Flávio Gomes, Renato Flávio

Marcão e Guilherme de Souza Nucci)
FAVORÁVEIS:

 Aplica-se o princípio da ponderação;

 Presunção de veracidade – ônus da prova do condutor
(somente no âmbito administrativo);
 Supremacia do interesse público;
 Deveres sociais art. 32 da CADH. “Os direitos de cada
pessoa são limitados pelos direitos dos demais, pela
segurança de todos e pelas justas exigências do bem
comum, numa sociedade democrática”.

(Fernando Nogueira, Renato Brasileiro Lima e Cássio Mattos

Honorato)
 TJRS ( 2º t. Recursal da f. pública)

RECURSO INOMINADO. DETRAN. IRREGULARIDADE DO

PROCEDIMENTO DE AUTUAÇÃO. SUSPENSÃO DO DIREITO
DE DIRIGIR. RECUSA DO CONDUTOR EM SE SUBMETER AO
TESTE DO BAFÔMETRO. AUSÊNCIA DE OUTROS MEIOS DE
PROVA. SENTENÇA MANTIDA. (Proc. Nº 71006953517 )
 CONDUTA DO ARTIGO 165-A

 Recusa simples: Haverá infração quando da mera

recusa em submeter aos procedimentos do art. 277.

 Recusa qualificada: Somente haverá infração se

presente a suspeita de influência de álcool e o condutor se
recusar a realizar os procedimentos do art. 277, CTB.
(PARECER Nº 328/2017/CETRAN/SC)
 PROPOSTA

Como a habilitação tem natureza jurídica de licença, no

momento da obtenção, o condutor deveria assinar termo
se comprometendo a fazer todos os testes legais sempre
que solicitado. (LFG e Fernando Nogueira).
 INFRAÇÃO PENAL

Redação Original: Lei 9.503/97

Art. 306. Conduzir veículo automotor, na via pública, sob a

influência de álcool ou substância de efeitos análogos,
expondo a dano potencial a incolumidade de outrem.

Crime de Perigo Concreto!

 Redação dada pela Lei 11.705/2008:

Art. 306. Conduzir veículo automotor, na via pública,

estando com concentração de álcool por litro de sangue
igual ou superior a 6 decigramas, ou sob a influência de
qualquer outra substância psicoativa que determine
dependência.

Crime de Perigo Abstrato!

 Redação dada pela Lei 12.760/2012:
Art. 306.  Conduzir veículo automotor com capacidade
psicomotora alterada em razão da influência de álcool ou
de outra substância psicoativa que determine dependência:

§ 1o  As condutas previstas no caput serão constatadas por:

I - concentração igual ou superior a 6 decigramas de álcool
por litro de sangue ou igual ou superior a 0,3 miligrama de
álcool por litro de ar alveolar; ou

II - sinais que indiquem, na forma disciplinada pelo Contran,

alteração da capacidade psicomotora.
§ 2o  A verificação do disposto neste artigo poderá ser
obtida mediante teste de alcoolemia ou toxicológico,
exame clínico, perícia, vídeo, prova testemunhal ou outros
meios de prova em direito admitidos, observado o direito à
contraprova.
(AMPLIAÇÃO DOS MEIOS DE PROVA)

§ 3o  O Contran disporá sobre a equivalência entre os

distintos testes de alcoolemia ou toxicológicos para efeito
de caracterização do crime tipificado neste artigo.
 PROVA TESTEMUNHAL

“[...] as declarações dos policiais militares responsáveis

pela efetivação da prisão em flagrante constituem meio
válido de prova para a condenação, sobretudo quando
colhidas no âmbito do devido processo legal e sob o crivo
do contraditório [...]’’.

(STJ. 5ª turma. HC 395.325/SP).

Rel. Min. Ribeiro Dantas.
Julgado em 18/05/17
 BEM JURÍDICO TUTELADO

 “Bem jurídico coletivo representado pela incolumidade

pública no aspecto da segurança no trânsito” (Bem, 2013,
p.15);
 Abrange a proteção da vida, integridade física e
patrimônio dos usuários do trânsito (LFG);
 Resguarda o princípio da condução segura, impedindo
que se rebaixe o nível de segurança viária (LFG).
 CAPACIDADE PSICOMOTORA

“Elemento normativo do tipo que deve ser comprovado e

não presumido, requer uma valoração pelo juiz, pois não
há definição legal (BEM, 2015, p. 353)”.

“Psicomotor é próprio ou referente a qualquer resposta

que envolva aspectos motores e psíquicos, tais como os
movimentos corporais governados pela mente (NOGUERA,
2013, p. 189)”.
 CONSUMAÇÃO
 Condução de veículo automotor anormal criando um
risco potencial para a vida, integridade física ... (BEM,
2015, p. 364);
 Basta que a capacidade psicomotora esteja alterada e
não suprimida (MARCÃO, 2014, p.176);
 A “influência” de álcool deve ser capaz de diminuir a
capacidade psicomotora (LFG);
 “Substância psicoativa” que determine dependência –
interpretação restritiva.
 TIPICIDADE FORMAL
a)Condução de veículo automotor;
b)Ingestão de álcool ou substância psicoativa;
c)Capacidade psicomotora alterada;
d)Qualquer via terrestre.

Obs: O órgão acusador deve provar que houve alteração da

capacidade psicomotora sob pena de violação do princípio
da presunção de inocência!
 NATUREZA JURÍDICA

1ª Corrente: Perigo Abstrato.

2ª Corrente: Perigo Concreto.
3º Corrente:
I - Perigo Abstrato
II- Perigo Concreto
4ª Corrente: Perigo Abstrato com Perigosidade Real
(LFG).
 TJMG
 ”O tipo do artigo 306 do Código de Trânsito Brasileiro
constitui crime abstrato, ou seja, não se faz necessária a
demonstração de ocorrência de risco real e concreto
para que seja consumado”.

(Apelação Criminal 1.0216.12.008695-6/001) 
Julgamento 10/10/2017.
Relator: Des. Dr. Flávio Batista Leite.
 CRÍTICA AO PERIGO ABSTRATO PURO

 Critério quantitativo;
 Redação diferente da Lei 11.705/2008;
 Não haveria diferença entre a infração de trânsito (art.
165 e o crime art. 306);
 Viola o princípio da Ofensividade;
(Gomes, 2013, p.117)
 SANÇÃO PENAL
 Detenção: 6 meses a 3 anos;
 Multa,
 Suspensão ou proibição de obter a PPD.
 CONCURSO DE CRIMES

“Nos contextos de concretização efetiva de um delito de

dano, o condutor alcoolizado ou drogado apenas
responderá, em geral pelo homicídio culposo (art. 302) ou
lesão corporal culposa (art. 303), restando absorvido o
delito do art. 306 do CTB”. (BEM, 2015, p. 365).
TJMG: Apelação: (1.0625.15.004683-1/001)

EMENTA: APELAÇÃO CRIMINAL - ART. 303, PARÁGRAFO

ÚNICO, C/C ART. 306 DO CTB - AÇÃO PENAL PÚBLICA
INCONDICIONADA – LESÃO CORPORAL CULPOSA NO
TRÂNSITO - CORPO DE DELITO INDIRETO - LAUDO MÉDICO,
PROVA TESTEMUNHAL E CONFISSÃO – FATOS
COMPROVADOS - PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO –
INAPLICABILIDADE - CONCURSO FORMAL.
Data do Julgamento: 06/07/2017
Data da Publicação: 17/07/2017
TJMG: Apelação: (1.0362.13.001421-4/001)

EMENTA: APELAÇÃO CRIMINAL - CRIMES DE TRÂNSITO -

ARTIGOS 306 E 309, AMBOS DA LEI Nº 9.503/97 - AUTORIA
E MATERIALIDADE INCONTROVERSAS - CONJUNTO
PROBATÓRIO IDÔNEO E SUFICIENTE À CONDENAÇÃO -
PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO - INAPLICABILIDADE -
INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO DE MEIO E FIM ENTRE AS
CONDUTAS PRATICADAS - CRIMES AUTÔNOMOS -
RECONHECIMENTO DO CONCURSO FORMAL DE CRIMES.
Data do Julgamento: 10/10/2017
Data da Publicação: 20/10/2017
 (IR)RETROATIVIDADE

•Lei 11.705 de 19/06/2008: Exigia nível de concentração

alcoólica. Materialidade só com prova pericial. Retroage!

•Lei 12.760 de 20/12/12: Retirou a dosagem alcoólica,

qualquer via, ampliou os meios de prova. Não retroage!
(MARCÃO, 2015, p. 187).
 Lei 12.760 de 12/12 (mais benéfica!)

Independentemente da substância previamente ingerida

pelo condutor, dever-se-á provar sua influência sobre a
condução anormal do veículo” (BEM, 2014, p. 363).

 O novo delito é retroativo, pois exige condução anormal

e não apenas a alcoolemia (LFG).
 PRINCÍPIO DA INDEPENDÊNCIA DAS INSTÂNCIAS

Art. 256, § 1º, CTB - A aplicação das penalidades previstas

neste Código não elide as punições originárias de ilícitos
penais decorrentes de crimes de trânsito, conforme
disposições de lei.

Obs. Luiz Flávio Gomes entende que viola o princípio do no

bis in idem. (ofendem bens jurídicos idênticos - Arts. 165 e
306 do CTB).
 INFRAÇÃO ADMINISTRATIVA E PENAL

 Resolução 432/CONTRAN: Adota critério quantitativo;

 Doutrina: Adota critério qualitativo. Há uma relação de

intensidade nas condutas proibidas. (Leonardo Schmitt de
Bem e Luiz Flávio Gomes).
 Art. 6º A infração prevista no art. 165 do CTB será
caracterizada por:
I – exame de sangue que apresente qualquer concentração
de álcool por litro de sangue;

II – teste de etilômetro com medição realizada igual ou

superior a 0,05 miligrama de álcool por litro de ar alveolar
expirado (0,05 mg/L), descontado o erro máximo
admissível nos termos da “Tabela de Valores Referenciais
para Etilômetro” constante no Anexo I;

III – sinais de alteração da capacidade psicomotora

obtidos na forma do art. 5º
 Art. 7º O crime previsto no art. 306 do CTB será
caracterizado por:
I – exame de sangue que apresente resultado igual ou
superior a 6 (seis) decigramas de álcool por litro de sangue
(6 dg/L);
II - teste de etilômetro com medição realizada igual ou
superior a 0,34 miligrama de álcool por litro de ar alveolar
expirado (0,34 mg/L), .....
III – exames realizados por laboratórios especializados,
indicados pelo órgão ou entidade de trânsito competente
ou pela Polícia Judiciária, em caso de consumo de outras
substâncias psicoativas que determinem dependência;
IV – sinais de alteração da capacidade psicomotora obtido
na forma do art. 5º.
 REFERÊNCIA BIBLIOGRÁFICA

BEM, Leonardo Schimitt de. Direito Penal de Trânsito. São Paulo.

Saraiva, 2015.

 GOMES, Luiz Flávio. Nova Lei Seca. São Paulo. Saraiva, 2013.

MARCÃO, Renato. Crimes de Trânsito. São Paulo. Saraiva, 2014.

NOGUEIRA, Fernando. Crimes do Código de Trânsito. São Paulo.

Jhmizuno, 2013.