Teoria Geral Do Contrato: Prof. DR Thomaz Jefferson Carvalho

Teoria Geral do Contrato
Prof. Dr Thomaz Jefferson Carvalho
E-mail: thomaz.carvalho@unicesumar.edu.br
1
Pesquisa de Pós-doutorado da
Profª Drª Andrea Lago
2
MONITORIA DE DIREITO
EMPRESARIAL
Toda quarta e quinta

Das 18h00 às 19h00
Sala 27 – Bloco 8
3
DIREITO EMPRESARIAL
• Noções Gerais – Contratos
Contrato é um negócio jurídico celebrado entre

duas ou mais pessoas, em virtude do qual são
exigíveis obrigações ou prestações.
Instrumento é o documento comprobatório do

contrato.
4
DIREITO EMPRESARIAL
• NEGÓCIO JURÍDICO
Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:
I - agente capaz;
II - objeto lícito, possível, determinado ou
determinável;
III - forma prescrita ou não defesa em lei.
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DIREITO EMPRESARIAL
• Elementos Constitutivos dos Contratos:

Requisitos de validade
Ordem geral
Ordem especial
6
REQUISITOS DE VALIDADE
• CAPACIDADE (art. 104, inciso I, CC)
Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando:

I - celebrado por pessoa absolutamente
incapaz;
Art. 171. Além dos casos expressamente

declarados na lei, é anulável o negócio
jurídico:
I - por incapacidade relativa do agente;
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• OBJETO (art. 104, inciso II, CC)
Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando:

II - for ilícito, impossível ou indeterminável o
seu objeto;
• FORMA (art. 104, inciso III, CC)

Art. 107. A validade da declaração de vontade
não dependerá de forma especial, senão quando a
lei expressamente a exigir.
8
• CONSENTIMENTO RECÍPROCO
Expressa
Manifestação
de vontade Tácita
9
• CONSENTIMENTO RECÍPROCO
Art. 171. Além dos casos expressamente

declarados na lei, é anulável o negócio
jurídico:
[...]
II - por vício resultante de erro, dolo,
coação, estado de perigo, lesão ou fraude
contra credores.
10
REFERÊNCIA
ULHOA, Fábio Coelho. Curso de direito

comercial. Vol. 1. Saraiva
BERTOLDI, Marcelo et. al. Curso avançado

de direito comercial. RT.
Código Civil.
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Contratos Mercantis
• O que muda para os chamados

Contratos Mercantis ??
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PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS
- O que é princípio ?
- Há diferença de princípio, regra e

norma?
13
- O que é regra ?
- Nos termos de Canotilho “as regras são normas que

prescrevem imperativamente uma exigência (impõe,
permitem ou proíbem) que é ou não é cumprida”
- Dworkin (tudo ou nada)
14
- Princípio da Autonomia da vontade
- Princípio do Consensualismo
15
- Princípio da Obrigatoriedade dos contratos
ou (Princípio da Força obrigatória dos
contratos)
 (pacta sunt servanda)
- Princípio da Relatividade dos contratos
 (res inter alios acta, aliis neque nocet neque

potest).
16
- Princípio da Boa-fé
Art. 422 do CC:

“os contratantes são obrigados
a guardar, assim na conclusão
do contrato, como em sua
execução, os princípios de
probidade e boa-fé”.
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- Funções do princípio da boa fé objetiva
 Função Interpretativa dos Contratos:
 Art. 113. Os negócios jurídicos devem

ser interpretados conforme a boa-fé e os
usos do lugar de sua celebração.
18
 Função Restritiva do Exercício Abusivo de

Direitos:
 Art. 187. Também comete ato ilícito o

titular de um direito que, ao exercê-lo,
excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econômico ou
social, pela boa-fé ou pelos bons
costumes.
 Função criadora de deveres anexos a prestação

principal, nas fases pré-negocial, negocial e pós-
negocial: 19
- Princípio da presunção da Boa-fé

Art. 422 do CC: “os contratantes são
obrigados a guardar, assim na conclusão do
contrato, como em sua execução, os
princípios de probidade e boa-fé”.
- Princípio da possibilidade de revisão ou

revisibilidade
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- Princípio da Supremacia da Ordem Pública
 Autonomia é relativa
- Princípio da função social dos contratos
 Art. 421. A liberdade de contratar

será exercida em razão e nos limites
da função social do contrato.
21
CLASSIFICAÇÃO DOS
CONTRATOS
• Quanto aos efeitos
a) Contratos unilaterais
b) Contratos bilaterais (ou sinalagmáticos)
c) Contratos gratuitos (ou benéficos)
d) Contratos onerosos
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CLASSIFICAÇÃO DOS
CONTRATOS
• Quanto à formação
a) Contratos paritários
b) Contratos de adesão
• Art. 54. Contrato de adesão é aquele cujas cláusulas tenham
sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas
unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou serviços, sem
que o consumidor possa discutir ou modificar
substancialmente seu conteúdo.
c) Contratos-tipo (ou contrato de massa)
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CLASSIFICAÇÃO DOS
CONTRATOS
• Quanto à forma
a) Contratos solenes (formais)
b) Contratos não solenes
• Quanto ao objeto
a)Contratos em preliminares (pactum de contrahendo)
b)Contratos definitivos
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CLASSIFICAÇÃO DOS
CONTRATOS
• Quanto ao tempo
a) Contratos instantâneos
b) Contratos de trato sucessivo
• Quanto a pessoa
a) Contratos pessoais
b) Contratos impessoais
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CONTRATOS MERCANTIS
- Civil
- Mercantis
•Espécies de contratos - Trabalhista
- Administrativos
•Regimes Jurídicos dos contratos Mercantis
– Código Civil
– Código de Defesa do Consumidor
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CONTRATO MERCANTIL
• Cláusula predispostas
 Contrato-tipo
 Contrato de adesão
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CARACTERÍSTICAS PARTICULARES
DOS CONTRATOS MERCANTIS
• Dinamismo
• Informalidade
• Uniformização
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REFERÊNCIAS
BERTOLDI, Marcelo et. al. Curso avançado
de direito comercial. RT.
FORGIONI, Paula. Teoria Geral dos

Contratos Empresariais. Sao Paulo: RT,
2010.
ULHOA, Fábio Coelho. Curso de direito

comercial. Vol. 3. Saraiva
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COMPRA E VENDA MERCANTIL
Prof. Dr. Thomaz Jefferson Carvalho
30
• Orlando Gomes conceitua:
“Compra e venda é o contrato pelo qual uma

das partes se obriga a transferir a
propriedade de uma coisa à outra, recebendo
em contraprestação determinada soma em
dinheiro ou valor fiduciário equivalente”
31
• Código Civil/2002:
“Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um

dos contratantes se obriga a transferir o
domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-
lhe certo preço em dinheiro.”
32
• Características:
– Sinalagmático
– Oneroso
– Consensual
– Translativo de propriedade
33
• Elementos caracterizadores essenciais:
– Consentimento
– Preço
• Pago em dinheiro (art. 481 do CC)
– Coisa
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se-á obrigatória e perfeita,

desde que as partes acordarem no objeto e no preço.
34
• Obrigações do vendedor
– Entregar a coisa
– Responsabilidade por vícios
– Responsabilidade por evicção
35
• Obrigações do comprador
– Pagar o preço
– Receber a coisa
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TRESPASSE
E-mail: thomaz.carvalho@unicesumar.br
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Estabelecimento Empresarial
 Código Civil 2002
Estabelecimento é o complexo de bens organizado, para o

exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade
empresária. (art. 1.142 CC)
 Bens Corpóreos móveis e imóveis + Bens Incorpóreos

 Corpóreos: Sede da Empresa, terrenos, depósitos, maquinário
utilizado para produção de seus produtos, matéria prima, etc.
 Incorpóreos: Marca, nome empresarial, patente, ponto
comercial, etc.
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Estabelecimento Empresarial
• Conceito
- Oscar Barreto Filho:
“O estabelecimento comercial é um
complexo de bens, materiais e imateriais
que constituem o instrumento utilizado
pelo comerciante para a exploração de
determinada atividade mercantil”
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• materiais: são o maquinário da indústria, as
estantes da livraria, as mesas e as cadeiras do
restaurante, etc.;
• imateriais: são a marca do produto ou a designação

do estabelecimento difundida pela clientela;
40
• Não há empresário sem estabelecimento
empresarial
– Ainda que rudimentar todo empresário precisará

ter um conjunto de bens para o exercício de suas
atividades empresariais.
41
• Conjunto de bens destinados a atividade
empresarial – Estabelecimento
42
• Fundo de empresa
• Fábio Ulhoa Coelho "sobrevalor, agregado aos

bens do estabelecimento empresarial em razão da
sua racional organização pelo empresário"
43
• Aviamento
44
Alienação do Estabelecimento
O Trespasse
 Trespasse:
 Alienação do Estabelecimento.
 Implica a transferência do conjunto de bens organizados pelo
alienante ao adquirente, de modo que possa prosseguir com a
exploração da atividade empresarial.
 Contrato para que produza seus efeitos perante

terceiros, deverá ser averbado na Junta
Comercial, junto ao registro de empresas, bem
como, publicado na imprensa oficial. (art. 1.144
CC)
45
Alienação do estabelecimento O
Trespasse
• Cessão daquela universalidade de bens

que ganha o nome de trespasse;
• O trespasse é a operação pela qual um

empresário vende ao outro o seu
estabelecimento empresarial, ficando
responsável pela condução dos negócios
a partir de então;
46
• o estabelecimento visto como garantia dos seus
credores
• observâncias: primeiramente, o contrato de

alienação deve ser celebrado por escrito para
que possa ser arquivado na Junta Comercial e
publicado ela imprensa oficial (CC, art. 1.144).
Sem isso, a alienação não produzirá efeitos
perante terceiros;
47
Alienação do estabelecimento
48
• anuência dos credores: em segundo, notificar seus
credores. A anuência pode ser escrita ou tácita,
decorrida esta última modalidade do silêncio do
credor 30 dias da notificação da alienação que o
devedor (alienante) lhe deve endereçar (CC, art.
1.145);
• dispensa da notificação ou anuência: no caso de

restarem, em seus patrimônios, bens suficientes
para solvência do passivo;
49
Art. 1.145. Se ao alienante não restarem
bens suficientes para solver o seu
passivo, a eficácia da alienação do
estabelecimento depende do pagamento
de todos os credores, ou do
consentimento destes, de modo expresso
ou tácito, em trinta dias a partir de sua
notificação. (CC)
50
51
• sem a observância de tais cautelas:
o empresário poderá ter sua falência

decretada, com fundamento no art. 94, III, c,
da LF, e, vindo a falir, a alienação será
considerada ineficaz, perante a massa falida,
nos termos do art. 129, VI, da LF, podendo o
estabelecimento ser reivindicado das mãos
de seu adquirente;
52
• Art. 94. Será decretada a falência do
devedor que: [...]
III – pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se

fizer parte de plano de recuperação judicial: [...]
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou não,
sem o consentimento de todos os credores e sem
ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
53
Art. 129. São ineficazes em relação à massa falida, tenha ou
não o contratante conhecimento do estado de crise econômico-
financeira do devedor, seja ou não intenção deste fraudar
credores:
VI – a venda ou transferência de estabelecimento feita sem

o consentimento expresso ou o pagamento de todos os
credores, a esse tempo existentes, não tendo restado ao
devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se,
no prazo de 30 (trinta) dias, não houver oposição dos credores,
após serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo
oficial do registro de títulos e documentos;
54
• Conclusões
• Solvente  Dispensa-se a obrigatoriedade de

notificação dos credores.
• Insolvente  É obrigatória a notificação e causa

nulidade – e cuidado falência a vista ...
55
• responsabilidade do adquirente: o passivo
regularmente escriturado do alienante, ou
seja, os débitos existentes à época do
negócio, provenientes de dívidas assumidas
pelo alienante até aquele momento,
transfere-se ao adquirente (comprador do
estabelecimento);
56
• solidariedade entre o alienante e o adquirente:
nesta hipótese, por força do art. 1.146 do CC, a
responsabilidade pelo pagamento desse
passivo é solidária entre o vendedor e
comprador, continuando o alienante
responsável por esse passivo pelo prazo de 1
(um) ano contado a partir da publicação da
comunicação do trespasse; em se tratando de
débitos vencidos, ou da data dos respectivos
vencimentos, em se tratando de dívidas a
vencer;
57
• a cláusula de não transferência do passivo é
ineficaz: exatamente porque irá contrariar texto
de lei (art. 1.146) e, por isso, não liberará o
adquirente que poderá ser demandado pelo
credor, cabendo-lhe, então o direito de regresso
contra o vendedor;
58
• credor trabalhista do alienante:
Art. 448 - A mudança na propriedade ou na estrutura jurídica da empresa

não afetará os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Art. 448-A. Caracterizada a sucessão empresarial ou de empregadores
prevista nos arts. 10 e 448 desta Consolidação, as obrigações
trabalhistas, inclusive as contraídas à época em que os empregados
trabalhavam para a empresa sucedida, são de responsabilidade do
sucessor. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017)
Parágrafo único. A empresa sucedida responderá solidariamente com a
sucessora quando ficar comprovada fraude na
transferência. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017)
Art. 449 - Os direitos oriundos da existência do contrato de trabalho
subsistirão em caso de falência, concordata ou dissolução da empresa.
59
• credor tributário: nos termos do art. 133 do CTN,
o comprador tem responsabilidade:
– subsidiária ou
– integral pelas obrigações fiscais do vendedor
60
Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que
adquirir de outra, por qualquer título, fundo de comércio ou
estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a
respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão social ou sob
firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao
fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até à data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a exploração do

comércio, indústria ou atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na
exploração ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da
alienação, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de
comércio, indústria ou profissão.
61
• quando o adquirente não é considerado
sucessor: sempre que a aquisição do
estabelecimento se der mediante lance dado em
leilão judicial promovido em processo de
RecJud ou Fal. (LF, arts. 60, parágrafo único, e
141, II). Neste caso, o comprador não responde
pelas obrigações do vendedor, inclusive fiscais
e trabalhistas;
62
• cláusula de não-restabelecimento: é implícita em
qualquer contrato de alienação de
estabelecimento. O alienante não poderá, nos 5
anos subsequentes à transferência, restabelecer-
se em idêntico ramo, salvo se devidamente
autorizado em contrato. No silêncio do contrato,
surge a obrigação legal (CC, art. 1.147) da não
concorrência;
• arrendamento ou usufruto do estabelecimento: a

não concorrência deverá ser respeitada durante
todo o prazo do contrato. Estes contratos só
produzirão efeitos perante terceiros depois de
averbados na Junta e publicados na imprensa
oficial.
63
• Jornada III STJ 234: Quando do trespasse do
estabelecimento empresarial, o contrato de
locação do respectivo ponto não se transmite
automaticamente ao adquirente.
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Arrendamento mercantil (Leasing)
65
Arrendamento mercantil - Leasing
1. CONCEITO
•Art. 1º [...] Lei. 6.099/74
Parágrafo único - Considera-se arrendamento mercantil, para

os efeitos desta Lei, o negócio jurídico realizado entre pessoa
jurídica, na qualidade de arrendadora, e pessoa física ou
jurídica, na qualidade de arrendatária, e que tenha por objeto o
arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo
especificações da arrendatária e para uso próprio desta.
66
1. CONCEITO
•Arnoldo Wald
“contrato misto, pelo qual um financiador (pessoa

jurídica) adquire e aluga a outra pessoa (física ou
jurídica) um bem ou bens, móveis ou imóveis, para uso
próprio desta, a prazo longo ou médio, facultando ao
locatário a aquisição do bem ou bens pelo preço
residual.”
67
1. CONCEITO
•Locação de coisa  Remuneração pelo uso do

bem
68
Ministro Humberto Gomes de Barros – STJ
Negócio Típico, nominado e autônomo.
Parcela da doutrina (Fran Martins, Arnoldo Wald,

Rizzardo)
Atípico, inominado.
69
2. NATUREZA JURÍDICA
•Doutrinariamente – Híbrido ou atípico
•Jurisprudencialmente
– STJ Atípico
– 4ª turma - contrato típico
70
3. SUJEITOS
•Arrendador ou arrendante
– Pessoa jurídica empresária
•Arrendatário
•Fornecedor
71
4. CARACTERÍSTICAS
•Empresarialidade
– Sociedade empresarial – SA
– Equiparação a instituição financeira
– Controle do Banco Central do Brasil
72
4. CARACTERÍSTICAS
•Formalidade
– Contrato é formal
• Bilateral
• Oneroso
• Comutativo
73
Art 5º Os contratos de arrendamento mercantil conterão as

seguintes disposições:
a) prazo do contrato;
b) valor de cada contraprestação por períodos determinados, não

superiores a um semestre;
c) opção de compra ou renovação de contrato, como faculdade do

arrendatário;
d) preço para opção de compra ou critério para sua fixação, quando

for estipulada esta cláusula.
74
4. CARACTERÍSTICAS
•Mandato
– Arrendador X Arrendatário
Representação
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4. CARACTERÍSTICAS
•Locação
•Financiamento
•Temporariedade
76
4. CARACTERÍSTICAS
•Compromisso unilateral de venda
77
5. MORA, INADIMPLEMENTO DO ARRENDATÁRIO E

AÇÃO CABÍVEL
•Súmula 369 STJ – Necessidade de notificação
SÚMULA 369 -
No contrato de arrendamento mercantil
(leasing), ainda que haja cláusula resolutiva
expressa, é necessária a notificação prévia do
arrendatário para constituí-lo em mora.
78
CONTRATO DE SEGURO
Prof. Dr Thomaz Jefferson Carvalho
79
CONTRATO DE SEGURO
1. NOÇOES GERAIS
• 1850 – Cód. Comercial – Seguro de danos

• 1855 – Seguro de vida
• 1916 – CC – seguros privados
• 1939 – Cria-se o Instituto do Resseguro do
Brasil (Sociedade de economia mista / MF)
• 1966 – Cria o CNSP
• E em 1979 - SUSEP – Autarquia
80
CONTRATO DE SEGURO
•Contrato de adesão – prestação de serviço
3. PROTEÇÃO JURÍDICA
•Art. 757 – 802 do Código Civil
81
CONTRATO DE SEGURO. VISÃO DO SEGURADO.
• Trata-se de um contratos complexo quanto à incidência de

leis.
a) Código Civil.
b) Código de Defesa do Consumidor.
c) Lei n. 9.656/1998. Incide para o seguro-saúde.
d) Constituição Federal. Ex. Tutela da saúde no seguro-saúde

(art. 6º).
e) Regulamentação administrativa.
Por isso o diálogo entre as fontes é mais do que necessário no

que interessa a tal contrato. A jurisprudência tem feito tal
diálogo com frequência. 82
82
CONTRATO DE SEGURO
4. INTERVENIENTES
•Trinômio
Risco / Prêmio / Indenização eventual.
83
CONTRATO DE SEGURO
5. COMPROVAÇÃO - INSTRUMENTALIZAÇÃO
•Apólice
•Bilhete
•Proposta
•Prêmio
84
CONTRATO DE SEGURO
Art. 757. Pelo contrato de seguro, o segurador

se obriga, mediante o pagamento do prêmio,
a garantir interesse legítimo do segurado,
relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos
predeterminados.
Parágrafo único. Somente pode ser parte, no

contrato de seguro, como segurador,
entidade para tal fim legalmente autorizada.
85
CONTRATO DE SEGURO
Art. 46 do CDC: “Os contratos que regulam relações de consumo não

obrigarão os consumidores, se não lhes for dada a oportunidade de
tomar conhecimento prévio de seu conteúdo, ou se os respectivos
instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreensão de
seu sentido e alcance”.
“STJ. Contrato de seguro. Não recebimento das condições gerais de

seguro que contém cláusulas limitativas de cobertura. Código de
Defesa do Consumidor. 1. Afirmando o Acórdão recorrido que a
empresa autora não recebeu as condições gerais de seguro, que
contém cláusulas limitativas da cobertura, não pode a seguradora
escusar-se do pagamento, presente a disciplina do CDC, que não foi
atacada no Recurso Especial. REsp 268.642/SP, Rel. Min. Carlos
Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, julgado em 30.05.2001, DJ
20.08.2001, p. 462”.
86
CONTRATO DE SEGURO. Classificação
 Imediatismo na prestação obrigacional avençada (Seguradora):

garantia do interesse
 Oneroso
 Comutatividade: sinalágma > prestação e contraprestação

recíprocas
 Riscos predeterminados - a álea está centrada no risco apenas.
 Empresarialidade requerida pelo ordenamento - § único do art.

757. Reflexos
87
CONTRATO DE SEGURO
Contrato comutativo ou aleatório? Polêmica. Divisão
entre os civilistas e os “antigos” comercialistas. MHD –
Contrato aleatório por excelência. Fábio Ulhoa Coelho –
Contrato comutativo.
Contrato informal. Art. 758 do CC se refere somente à
prova (apólice ou bilhete de seguro). Não é o caso de
requisito de validade.
Contrato de consumo e de adesão. Sendo de adesão vide
o Enunciado 370 CJF/STJ, aprovado na IV Jornada de
Direito Civil: “nos contratos de seguro por adesão, os riscos
predeterminados indicados no art. 757, parte final, devem
ser interpretados de acordo com os arts. 421, 422, 424, 759
e 799 do Código Civil e 1.º, inc. III, da Constituição Federal”.
88
CONTRATO DE SEGURO
• Seguro Vida - Suicídio – art. 798 CC/2002

• “Também observa o Min. Relator que há certa confusão entre a
premeditação ao suicídio por ocasião da contratação com premeditação
ao próprio ato. Uma coisa é a contratação causada pela premeditação ao
suicídio e outra, diferente, é a preparação do ato suicida; assim, o que
permite a exclusão de cobertura é a primeira hipótese, o que não se
verifica no caso dos autos; visto que não há prova alguma da
premeditação da segurada em matar-se, caberia então à seguradora
comprová-la. Após essas considerações, entre outras, conclui o Min.
Relator que, salvo comprovação da premeditação, no período de
carência (dois anos), não há que se eximir o segurador do pagamento do
seguro de vida. Diante do exposto, a Turma prosseguindo o julgamento,
por maioria, deu provimento ao recurso. REsp 1.077.342-MG, Rel. Min.
Massami Uyeda, julgado em 22/6/2010”.
89
CONTRATO DE SEGURO
• Dessa forma, o fato de o suicídio ter ocorrido no período de carência
previsto pelo CC/2002, por si só, não acarreta a exclusão do dever de
indenizar, já que o disposto no art. 798, caput, do referido código não
afastou a necessidade da comprovação inequívoca da premeditação do
suicídio.
• Posição recente STJ – Não necessita de comprovação de premeditação

se for nos primeiros 2 anos - art. 798 CC. Exigência superada com o novo
Código Civil . REsp 1334005
90
“
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS

E MORAIS. RELAÇÃO DE CONSUMO. FALHA NA PRESTAÇÃO DE
SERVIÇOS MÉDICOS E HOSPITALARES. DEFERIMENTO DE
CHAMAMENTO AO PROCESSO DA SEGURADORA CONTRATADA PELO
HOSPITAL. INDEFERIMENTO DE PEDIDO DA SEGURADORA DE
DENUNCIAÇÃO À LIDE AO IRB E DE INTEGRAÇÃO DAS
COSSEGURADORAS NA RELAÇÃO PROCESSUAL. RESSEGURO. IRB.
VEDAÇÃO DA DENUNCIAÇÃO DA LIDE. NORMA DO ARTIGO 101, INCISO II,
DO CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. DECISÃO MANTIDA.
COSSEGURO. COSSEGURO EXPRESSAMENTE PREVISTO NA APÓLICE
CELEBRADA ENTRE O HOSPITAL E A SEGURADORA LÍDER.
INEXISTÊNCIA DE SOLIDARIEDADE ENTRE AS COSSEGURADORAS.
IMPOSSIBILIDADE DE EXECUÇÃO DO TOTAL DE EVENTUAL DÍVIDA EM
FACE DA SEGURADORA LÍDER. Proteção dos interesses do consumidor no
deferimento da intervenção das cosseguradoras na lide, em face da ampliação
das possibilidades de sucesso em eventual futura execução. Inteligência da
norma do artigo 101, inciso II, do Código de Defesa do Consumidor. Reforma da
decisão para deferir o chamamento ao processo das cosseguradoras. Dá-se
parcial provimento ao recurso”. (TJSP; AI 647.821.4/0; Ac. 3962905; São Paulo;
Quinta Câmara de Direito Privado; Relª Desª Christine Santini; Julg. 29/07/2009;
DJESP 21/08/2009).
A denunciação da lide prejudica o consumidor, nos termos do art.9188 do CDC?

91
A QUESTÃO DO GOLPE DO SEGURO... “Art. 762. Nulo será o contrato para
garantia de risco proveniente de ato doloso do segurado, do beneficiário, ou de
representante de um ou de outro”.
Pode-se presumir a má-fé do segurado consumidor em um sistema que prestigia a

boa-fé objetiva ? Vejamos julgado do TJ/RJ:
“SEGURO DE AUTOMÓVEL. VEÍCULO ROUBADO. ALEGAÇÃO INFUNDADA DE

FRAUDE. GOLPE DO SEGURO. PELA SEGURADORA. RECUSA DO
PAGAMENTO. INDENIZAÇÃO. LEI Nº 8078/90. APLICAÇÃO. A
responsabilidade do segurador é objetiva fundada no risco contratual e, em
razão das peculiaridades do contrato de seguro, o fato do segurado só pode ser
invocado como excludente da responsabilidade do segurador, quando se tratar
de dolo ou má fé. O segurado só perde o direito à indenização se
efetivamente houver agido com fraude, devidamente comprovada. No
caso, o Autor foi vítima de assalto a mão armada e temeroso só compareceu à
Delegacia Policial seis dias após a ocorrência. Tal fato, por si só, não dá ensejo
a perda do direito à indenização. Provada a ocorrência do sinistro, não pode o
segurador eximir-se dos riscos assumidos no contrato mediante alegações que
não provam eficazmente a ocorrência de fraude ou algum ato ilícito capaz de
ilidir o pagamento do prêmio, por descumprimento contratual” (TJRJ; AC
2005.001.44242; Segunda Câmara Cível; Relª Desª Elisabete Filizzola; Julg.
18/01/2006)
92
92
2º PROBLEMA. O ART. 763 DO CÓDIGO CIVIL E A TEORIA DO ADIMPLEMENTO

SUBSTANCIAL (“SUBSTANTIAL PERFORMANCE”).
Enunciado n. 371 CJF/STJ: “A mora do segurado, sendo de escassa importância, não

autoriza a resolução do contrato, por atentar ao princípio da boa-fé objetiva”.
Enunciado n. 361 CJF/STJ: “Arts. 421, 422 e 475. O adimplemento substancial

decorre dos princípios gerais contratuais, de modo a fazer preponderar a função
social do contrato e o princípio da boa-fé objetiva, balizando a aplicação do art.
475”.
Contrato de seguro como um contrato cativo de longa duração (Cláudia Lima

Marques). Um verdadeiro “casamento contratual”.
A grande dificuldade é saber qual o percentual adimplido para fazer aplicar a teoria....
93
93
BOA-FÉ OBETIVA NO CONTRATO DE SEGURO. HÁ NORMA ESPECÍFICA:
“Art. 765. O segurado e o segurador são obrigados a guardar na conclusão e na

execução do contrato, a mais estrita boa-fé e veracidade, tanto a respeito do
objeto como das circunstâncias e declarações a ele concernentes.” – BOA-FÉ
NAS FASES PRÉ-CONTRATUAL, CONTRATUAL E PÓS-CONTRATUAL
(Enunciados 25 e 170 CJF/STJ).
“Direito do consumidor. Contrato de seguro de vida inserido em contrato de plano de

saúde. Falecimento da segurada. Recebimento da quantia acordada. Operadora
do plano de saúde. Legitimidade passiva para a causa. Princípio da boa-fé
objetiva. Quebra de confiança. Os princípios da boa-fé e da confiança protegem
as expectativas do consumidor a respeito do contrato de consumo. A operadora
de plano de saúde, não obstante figurar como estipulante no contrato de seguro
de vida inserido no contrato de plano de saúde, responde pelo pagamento da
quantia acordada para a hipótese de falecimento do segurado se criou, no
segurado e nos beneficiários do seguro, a legítima expectativa de ela,
operadora, ser responsável por esse pagamento” (STJ, RESP 590.336/SC, Min.
94p. 175).
Rel. Fátima Nancy, j. 07.12.2004, 3.ª Turma, DJ 21.02.2005,
94
“Art. 768. O segurado perderá o direito à garantia se agravar intencionalmente o risco

objeto do contrato”.
Enunciado 374 CJF/STJ, da IV Jornada de Direito Civil: “no contrato de seguro, o juiz
deve proceder com eqüidade, atentando às circunstâncias reais, e não a
probabilidades infundadas, quanto à agravação dos riscos”.
A QUESTÃO DE BEBER E DIRIGIR E O CONTRATO DE SEGURO:
“CIVIL. SEGURO DE VIDA. EMBRIAGUEZ. A cláusula do contrato de seguro de vida

que exclui da cobertura do sinistro o condutor de veículo automotor em estado de
embriaguez não é abusiva; que o risco, nesse caso, é agravado resulta do senso
comum, retratado no dito ‘se beber não dirija, se dirigir não beba’. Recurso
especial não conhecido” (STJ, REsp 973.725/SP, Rel. Ministro ARI
PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/08/2008, DJe 15/09/2008)
95
95
CONTRATO DE SEGURO
• Embriaguez de segurada morta em queda não

exime seguradora da indenização - [in
Consultor Jurídico, de 18/01/2010]
• A simples relação entre a embriaguez da vítima e a

queda fatal sofrida por ela não é, por si só, suficiente para
excluir a responsabilidade da seguradora do pagamento
da indenização prevista no contrato de seguro de vida. A
posição foi assumida pela Quarta Turma do Superior
Tribunal de Justiça (STJ) e obriga a Chubb do Brasil
Companhia de Seguros ao pagamento de R$ 510 mil à
filha da vítima do acidente.
96
CONTRATO DE SEGURO
• Para o relator, ministro João Otávio de Noronha, a

recusa da seguradora em pagar o seguro exige a
comprovação de que houve voluntário e consciente
agravamento do risco por parte do segurado. O ministro
ressaltou que poderia ser reconhecida a perda da
cobertura somente nos casos em que este agravamento
fosse condição determinante para a ocorrência do
acidente. Ou seja, para livrar-se da obrigação, a
seguradora deve provar que a embriaguez causou,
efetivamente, o acidente.
97
Porém, em sentido contrário:
“AGRAVO REGIMENTAL. AÇÃO DE COBRANÇA. CONTRATO DE SEGURO DE

VEÍCULO. ACIDENTE DE TRÂNSITO. EMBRIAGUEZ COMPROVADA.
REEXAME DE PROVA. DESCABIMENTO. SÚMULA STJ/7. I - É firme a
jurisprudência desta Corte no sentido de que a embriaguez do segurado, por si
só, não enseja a exclusão da responsabilidade da seguradora prevista no
contrato, ficando condicionada a perda da cobertura à efetiva constatação de que
o agravamento de risco foi condição determinante para a ocorrência do sinistro.
Precedentes. II - Analisando o conjunto probatório dos autos, concluiu o Tribunal
de origem que o agravamento do risco decorrente do estado etílico do condutor
do veículo, influiu, decisivamente, na ocorrência do acidente, não podendo a
questão ser revista em âmbito de Recurso Especial, ante o óbice da Súmula 7
desta Corte . III. A agravante não trouxe qualquer argumento capaz de modificar a
conclusão alvitrada, a qual se mantém por seus próprios fundamentos. Agravo
improvido” (STJ, AgRg no Ag 1084509/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 13/05/2009)
98
98
O SEGURO E O DEVER DE MITIGAR O PREJUÍZO (ENUNCIADO 169 CJF/STJ) –
“DUTY TO MITIGATE THE LOSS”.
“Art. 769. O segurado é obrigado a comunicar ao segurador, logo que saiba, todo
incidente suscetível de agravar consideravelmente o risco coberto, sob pena de
perder o direito à garantia, se provar que silenciou de má-fé. § 1o O segurador,
desde que o faça nos quinze dias seguintes ao recebimento do aviso da
agravação do risco sem culpa do segurado, poderá dar-lhe ciência, por escrito, de
sua decisão de resolver o contrato. § 2o A resolução só será eficaz trinta dias
após a notificação, devendo ser restituída pelo segurador a diferença do prêmio”.
“Art. 770. Salvo disposição em contrário, a diminuição do risco no curso do contrato não
acarreta a redução do prêmio estipulado; mas, se a redução do risco for
considerável, o segurado poderá exigir a revisão do prêmio, ou a resolução do
contrato”.
“Art. 771. Sob pena de perder o direito à indenização, o segurado participará o sinistro
ao segurador, logo que o saiba, e tomará as providências imediatas para minorar-
lhe as conseqüências. Parágrafo único. Correm à conta do segurador, até o limite
fixado no contrato, as despesas de salvamento conseqüente ao sinistro”.
99
99
“Art. 773. O segurador que, ao tempo do contrato, sabe estar passado o risco de que o
segurado se pretende cobrir, e, não obstante, expede a apólice, pagará em dobro
o prêmio estipulado”.
Trata-se de uma pena contra o segurador.
“Art. 774. A recondução tácita do contrato pelo mesmo prazo, mediante expressa
cláusula contratual, não poderá operar mais de uma vez” – CLÁUSULA DE
RECONDUNÇÃO TÁCITA. CLÁUSULA EM SENTIDO CONTRÁRIO SERÁ TIDA
COMO NULA, POR FRAUDE À LEI IMPERATIVA.
“Art. 776. O segurador é obrigado a pagar em dinheiro o prejuízo resultante do risco

assumido, salvo se convencionada a reposição da coisa”.
Súmula 188 do STF: “O segurador tem ação regressiva contra o causador do dano, pelo
que efetivamente causou, até o limite previsto no contrato de seguro.
Cuidado: Aplicando a função social do contrato, a jurisprudência do STJ tem admitido
que a vítima de acidente de trânsito ingresse diretamente com ação contra a
seguradora do culpado!
100
100
D a Prescrição
• Segundo a Súmula 101 do Superior Tribunal de Justiça, "a ação
de indenização do segurado em grupo contra a seguradora
prescreve em um ano". Também prescreve em um ano a ação do
segurador sub-rogado para haver indenização por extravio ou
perda de carga transportada por navio, de acordo com a Súmula
151 do STF.
• Prescreve em um ano "a pretensão do segurado contra o
segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo:
• a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil,
da data em que é citado para responder à ação de indenização
proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este
indeniza, com a anuência do segurador;
• b) quanto aos demais seguros, da ciência do fato gerador da
pretensão", conforme estipulação do art. 206, § 1º, II do CC.
101
REFERÊNCIA
BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Marcia Carla Pereira.

Curso avançado de direito comercial. RT, São Paulo.
FAZZIO JÚNIOR, Waldo. Manual de direito comercial.

Atlas.
102
Franchising –
Proteção jurídica da franquia
empresarial
103
Franchising - Proteção jurídica da
franquia empresarial
1. NOÇÃO
•Alguns estudos destacam – pré-história

(Inglaterra medieval)
•Nos anos 50 – Criação das redes
104
1. NOÇÃO
Lei 13.966/2019
• Art. 1º Esta Lei disciplina o sistema de franquia empresarial, pelo qual um
franqueador autoriza por meio de contrato um franqueado a usar marcas e outros
objetos de propriedade intelectual, sempre associados ao direito de produção ou
distribuição exclusiva ou não exclusiva de produtos ou serviços e também ao
direito de uso de métodos e sistemas de implantação e administração de negócio
ou sistema operacional desenvolvido ou detido pelo franqueador, mediante
remuneração direta ou indireta, sem caracterizar relação de consumo ou vínculo
empregatício em relação ao franqueado ou a seus empregados, ainda que durante
o período de treinamento.
105
NATUREZA JURÍDICA
Contrato
 Contrato atípico (Fábio Ulhoa)
 Contrato misto ou Contrato híbrido
106
2. OBJETIVO FINAL
É otimizar a comercialização de determinados

produtos ou serviços.
3. PARTES
Franqueador (franchisor)
Franqueado (franchisee)
107
4. OBRIGAÇÕES DO FRANQUEADOR
•Art. 2º Para a implantação da franquia, o franqueador deverá fornecer ao

interessado Circular de Oferta de Franquia, escrita em língua portuguesa, de
forma objetiva e acessível, contendo obrigatoriamente:
•I - histórico resumido do negócio franqueado;
•II - qualificação completa do franqueador e das empresas a que esteja ligado,
identificando-as com os respectivos números de inscrição no Cadastro
Nacional da Pessoa Jurídica (CNPJ);
•III - balanços e demonstrações financeiras da empresa franqueadora, relativos
aos 2 (dois) últimos exercícios;
•IV - indicação das ações judiciais relativas à franquia que questionem o
sistema ou que possam comprometer a operação da franquia no País, nas
quais sejam parte o franqueador, as empresas controladoras, o subfranqueador
e os titulares de marcas e demais direitos de propriedade intelectual;
108
•V - descrição detalhada da franquia e descrição geral
do negócio e das atividades que serão
desempenhadas pelo franqueado;
•VI - perfil do franqueado ideal no que se refere a
experiência anterior, escolaridade e outras
características que deve ter, obrigatória ou
preferencialmente;
•VII - requisitos quanto ao envolvimento direto do
franqueado na operação e na administração do
negócio;
109
•VIII - especificações quanto ao:
•a) total estimado do investimento inicial
necessário à aquisição, à implantação e à entrada
em operação da franquia;
•b) valor da taxa inicial de filiação ou taxa de
franquia;
•c) valor estimado das instalações, dos
equipamentos e do estoque inicial e suas
condições de pagamento;
110
•IX - informações claras quanto a taxas periódicas e outros valores a serem
pagos pelo franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados,
detalhando as respectivas bases de cálculo e o que elas remuneram ou o fim a
que se destinam, indicando, especificamente, o seguinte:
•a) remuneração periódica pelo uso do sistema, da marca, de outros objetos de
propriedade intelectual do franqueador ou sobre os quais este detém direitos
ou, ainda, pelos serviços prestados pelo franqueador ao franqueado;
•b) aluguel de equipamentos ou ponto comercial;
•c) taxa de publicidade ou semelhante;
•d) seguro mínimo;
•X - relação completa de todos os franqueados, subfranqueados ou
subfranqueadores da rede e, também, dos que se desligaram nos últimos 24
(vinte quatro) meses, com os respectivos nomes, endereços e telefones;
•...
111
•Art. 2º [...]
•§ 1º A Circular de Oferta de Franquia deverá ser entregue ao candidato a

franqueado, no mínimo, 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou pré-
contrato de franquia ou, ainda, do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo
franqueado ao franqueador ou a empresa ou a pessoa ligada a este, salvo no
caso de licitação ou pré-qualificação promovida por órgão ou entidade pública,
caso em que a Circular de Oferta de Franquia será divulgada logo no início do
processo de seleção.
•§ 2º Na hipótese de não cumprimento do disposto no § 1º, o franqueado
poderá arguir anulabilidade ou nulidade, conforme o caso, e exigir a devolução
de todas e quaisquer quantias já pagas ao franqueador, ou a terceiros por
este indicados, a título de filiação ou de royalties, corrigidas monetariamente.
112
5. OBRIGAÇÕES DO FRANQUEADO
•Comercializar exclusivamente produtos franqueados
•Adquirir a matéria-prima indicada pelo franqueador
•Utilizar os equipamentos constantes do projeto de instalação
•Cobrar os preços fixados pelo franqueador
•Pagar pela utilização da franquia
•Formar e preparar pessoal conforme os padrões do franqueador
113
6. CONTRATO DE FRANQUIA
•Escrito
– Art. 7º Os contratos de franquia obedecerão às seguintes condições:
– I - os que produzirem efeitos exclusivamente no território nacional serão escritos em língua
portuguesa e regidos pela legislação brasileira;
– II - os contratos de franquia internacional serão escritos originalmente em língua portuguesa ou
terão tradução certificada para a língua portuguesa custeada pelo franqueador, e os contratantes
poderão optar, no contrato, pelo foro de um de seus países de domicílio.
– § 1º As partes poderão eleger juízo arbitral para solução de controvérsias relacionadas ao
contrato de franquia.
– § 2º Para os fins desta Lei, entende-se como contrato internacional de franquia aquele que, pelos
atos concernentes à sua conclusão ou execução, à situação das partes quanto a nacionalidade
ou domicílio, ou à localização de seu objeto, tem liames com mais de um sistema jurídico.
– § 3º Caso expresso o foro de opção no contrato internacional de franquia, as partes deverão
constituir e manter representante legal ou procurador devidamente qualificado e domiciliado no
país do foro definido, com poderes para representá-las administrativa e judicialmente, inclusive
para receber citações.
– Art. 8º A aplicação desta Lei observará o disposto na legislação de propriedade intelectual vigente
no País.
114
7. CARACTERÍSTICAS
•Independência do franqueado
•Onerosidade
•Formalidade
– Circular de oferta de franquia

– Manual de operação de franquia
115
CONTRATO DE FACTORING
116
1. CONCEITO E NOÇOES GERAIS

Origem
• Antiga Grécia e Roma (como forma de troca de
mercadorias – baseado na fidúcia)
• Fenícios – 1.200aC. Península ibérica – Factorias
• No Brasil com a criação da ANFAC -

ASSOCIAÇÃO NACIONAL DAS SOCIEDADES
DE FOMENTO MERCANTIL – FACTORING 1982
117
FRAN MARTINS:
“aquele em que um comerciante cede a outro os créditos,
na totalidade ou em parte,de suas vendas a terceiros,
mediante o pagamento de uma remuneração”.
ARNALDO RIZZARDO
“um comerciante ou industrial denominado ‘faturizado’,
cede a outro, que é o faturizador ou ‘factor’, no todo ou
em parte, créditos originados de vendas mercantis”
118
MARCELO BERTOLDI:
“é o contrato pelo qual um empresário (faturizado) cede a
outro (factor ou faturizador) parte ou a totalidade de
créditos oriundos de sua atividade empresarial
(industrial, comercial ou de prestação de serviços),
mediante pagamento de determinada taxa ou
comissão, sem que aquele tenha responsabilidade
pela solvência dos terceiros devedores.”
119
Lei do Imposto de Renda das PJ
Lei 9.249/95 – Art. 15§ 1º :
d) prestação cumulativa e contínua de serviços de

assessoria creditícia, mercadológica, gestão de crédito,
seleção de riscos, administração de contas a pagar e a
receber, compra de direitos creditórios resultantes de
vendas mercantis a prazo ou de prestação de serviços
(factoring).
120
2. SUJEITOS DO CONTRATO DE FACTORING
•FATURIZADO X FATURIZADOR (FACTOR)

(cede crédito) (assume o crédito)
(recebe pelo crédito) (paga pelo crédito)
121
3. CLASSIFICAÇÃO DA FACTORING
•CONSENSUAL
•INFORMAL (projeto de lei 13/2007)
•BILATERAL
•ONEROSO
•EMPRESARIALIDADE
122
•Típica
•Atípica
5. DISTINÇÃO DE FACTORING E AGIOTAGEM
123
REFERÊNCIA
BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Marcia Carla Pereira. Curso

avançado de direito comercial. RT, São Paulo.
SOARES, Fábio Costa. Caderno de Estudo da EMERJ. Aspectos

do Contrato de Factoring na Jurisprudência do STJ. Disponível
em:
http://www.emerj.tjrj.jus.br/serieaperfeicoamentodemagistrados/
paginas/series/9/fomentomercantil_81.pdf
http://www.emerj.tjrj.jus.br/serieaperfeicoamentodemagistrados/
paginas/series/9/fomentomercantil_145.pdf
]
124

Teoria Geral Do Contrato: Prof. DR Thomaz Jefferson Carvalho

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Teoria Geral do Contrato

Prof. Dr Thomaz Jefferson Carvalho

Toda quarta e quinta

• Noções Gerais – Contratos

Contrato é um negócio jurídico celebrado entre

Instrumento é o documento comprobatório do

Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:

• Elementos Constitutivos dos Contratos:

• CAPACIDADE (art. 104, inciso I, CC)

Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando:

Art. 171. Além dos casos expressamente

Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando:

• FORMA (art. 104, inciso III, CC)

Art. 171. Além dos casos expressamente

ULHOA, Fábio Coelho. Curso de direito

BERTOLDI, Marcelo et. al. Curso avançado

• O que muda para os chamados

- Há diferença de princípio, regra e

- Nos termos de Canotilho “as regras são normas que

- Dworkin (tudo ou nada)

- Princípio da Autonomia da vontade

 (pacta sunt servanda)

- Princípio da Relatividade dos contratos

 (res inter alios acta, aliis neque nocet neque

Art. 422 do CC:

- Funções do princípio da boa fé objetiva

 Função Interpretativa dos Contratos:

 Art. 113. Os negócios jurídicos devem

 Função Restritiva do Exercício Abusivo de

 Art. 187. Também comete ato ilícito o

 Função criadora de deveres anexos a prestação

- Princípio da presunção da Boa-fé

- Princípio da possibilidade de revisão ou

- Princípio da função social dos contratos

 Art. 421. A liberdade de contratar

b) Contratos bilaterais (ou sinalagmáticos)

c) Contratos gratuitos (ou benéficos)

c) Contratos-tipo (ou contrato de massa)

b) Contratos não solenes

b) Contratos de trato sucessivo

•Regimes Jurídicos dos contratos Mercantis

FORGIONI, Paula. Teoria Geral dos

ULHOA, Fábio Coelho. Curso de direito

• Orlando Gomes conceitua:

“Compra e venda é o contrato pelo qual uma

“Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um

• Elementos caracterizadores essenciais:

Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se-á obrigatória e perfeita,

– Responsabilidade por vícios

– Responsabilidade por evicção

Estabelecimento é o complexo de bens organizado, para o

 Bens Corpóreos móveis e imóveis + Bens Incorpóreos

- Oscar Barreto Filho:

• imateriais: são a marca do produto ou a designação

– Ainda que rudimentar todo empresário precisará

• Fábio Ulhoa Coelho "sobrevalor, agregado aos

 Contrato para que produza seus efeitos perante

• Cessão daquela universalidade de bens

• O trespasse é a operação pela qual um

• observâncias: primeiramente, o contrato de

• dispensa da notificação ou anuência: no caso de

o empresário poderá ter sua falência

III – pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se