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Uberlndia 2 semestre 2014

DIREITO ADMINISTRATIVO

RESUMO DAS AULAS -

MATERIAL DE APOIO

OBSERVAO: Conforme orientao imprescindvel a consulta e estudo


BIBLIOGRAFIA BSICA:
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros, 2003.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13. ed. So Paulo: Atlas , 2001.
GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2009.
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2008.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 17. ed. So Paulo: Malheiros,
2005.
MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.

BIBLIOGRAFIAS OBRIGATRIAS: Celso Antnio Bandeira de Melo (possibilita


conscincia crtica) e Jos dos Santos Carvalho Filho (em algumas situaes tem
posies mais tradicionais).

Leitura obrigatria: Constituio Federal.

Ler a coletnea de Leituras Complementares da Juspodium.

NOES INTRODUTRIAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO:


Direito: conjunto de princpios e regras impostas coativamente pelo Estado e que
disciplinam a coexistncia pacifica dos seres em sociedade. O Direito delimita o
espao que cada um deve ocupar na sociedade.
Direito Posto: Direito vigente em um dado momento histrico.
O Direito uno e distribudo por razes didticas em vrios ramos.
Direito Interno: disciplina as relaes dentro do territrio nacional.
Direito Internacional: se preocupam com as relaes externas, com outros entes de
Direito Pblico Internacional.
Tambm encontramos a subdiviso de acordo com o interesse que se protege:

Direito Pblico: aquele que se preocupa com a atuao do Estado sempre


protegendo o interesse pblico, na satisfao do interesse pblico.
Direito Privado: aquele que se preocupa com os interesses particulares, relaes
entre particulares.
Enunciado: Regra do Direito Pblico sinnimo de regra de ordem pblica?
Verdadeiro ou Falso? Tal assertiva est incorreta.
Regra de ordem pblica compreende aquela inafastvel pela vontade das partes. As
partes no podem alterar esta regra. Ex: Sujeito acabou de auferir renda. Deve
pagar o imposto de renda. Regra impositiva e inafastvel. Em outro caso a
administrao resolveu fazer provimento em cargo pblico e, por lei, deve promover
concurso pblico. Tratam-se de regras de direito pblico (Regras de Direito Pblica).
No Cdigo Civil encontramos impedimentos para o casamento. Ex: cidado pleiteia
o casamento com a prpria me. Impedimentos para o casamento inafastvel pela
vontade das partes. O mesmo ocorre em caso das regras que estabelecem a
capacidade civil. Trata-se de regras de Direito privado que so inafastvel.
Ento encontramos regras de ordem publica no Direito Pblico e no Direito Privado.
Regra de Direito Pblico sinnimo de Regra de Ordem Pblica? No, regra de
ordem pblica mais ampla.
Toda regra de Direito Pblico tambm de ordem pblica.
Entretanto, nem toda regra de ordem pblica de Direito Pblico, porque
encontramos regra de ordem pblica no Direito Privado.

CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO


Direito Administrativo compreende u ramo do Direito Pblico Interno.
Qual seria o seu objeto? Os doutrinadores no so convergentes quanto ao objeto
da disciplina.
Principais teorias afetas ao conceito do Direito Administrativo:
Teoria Legalista ou Exegtica: o direito administrativo nasce com um simples e puro
estudo de leis. Tal teoria no foi adotada pelo Brasil, ficando afastada no pas, temos
construes em princpios;
O primeiro critrio que surge a partir da compreende a Escola do Servio Pblico: o
Direito Administrativo estuda o servio pblico. Servio pblico constitua toda a
atividade do Estado, seja uma atividade empresarial, industrial, de natureza pblica.

Tal critrio no foi aceito na doutrina brasileira. O Direito Administrativo era


demasiadamente amplo e exclua os demais ramos do Direito.
J o critrio do Poder Executivo defendia a preocupao do Direito Administrativo
apenas com o Poder Executivo. Exemplo: se a Cmara dos Deputados precisa
adquirir bens durveis deve contratar mediante o critrio de licitao; se o Poder
Judicirio quer dar provimento a cargo efetivo deve promover um concurso pblico.
Ento, o Direito administrativo no se resume apenas ao Poder Executivo,
integrando a atividade administrativa as outras funes do Estado (Legislativa e
Judiciria).
O critrio das relaes jurdicas: O Direito Administrativo se preocupava com todas
as relaes jurdicas do Estado. Tal critrio foi muito abrangente no sendo aceito
no pas.
Daqui para frente estudaremos critrios que foram aceitos no Brasil, entretanto,
considerados incipientes.
Critrio Teleolgico: o Direito Administrativo compreende um conjunto de princpios
e regras. Regem o que? Faltou definio de seu objeto.
Critrio Residual ou Negativo: o Direito Administrativo j estabelecido por excluso.
Na verdade, difcil afirmar o que compreende atividade administrativa. Retira-se as
funes Jurisdicionais e Legislativas e o resto compreende funo administrativa.
Critrio de distino da atividade jurdica e atividade social do Estado: a definio
sobre poltica pblica assume destaque nessa modalidade de critrio segregador de
definio conceitual do Direito Administrativo. O Estado social no objeto de
estudo

do

Direito

Administrativo.

Direito

Administrativo

tem

enfoque

eminentemente jurdico.
Hely Lopes Meirelles atribui o seguinte conceito, tendo por base o critrio da
administrao pblica: Direito Administrativo compreende um conjunto harmnico de
princpios e regras, que disciplina os rgos e agentes pblicos e a atividade
administrativa do Estado, no importando qual funo a est exercendo, realizando
de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado.
O Direito Administrativo no estabelece os fins do Estado, apenas executa os
objetivos (fins) definidos pelo Direito Constitucional.
Direito administrativo realiza de forma direta, concreta e imediata os fins do Estado.

Imagine que a administrao pblica pretende desapropriar um imvel: o decreto


expropriatrio compreende uma atuao direta? A nomeao para um cargo pblico
atuao concreta? Sim, um ato concreto.
Exclui-se, ento, a atuao abstrata do Estado. A ao abstrata do Estado est
direcionada a funo Legislativa do Estado.
Fazer de forma direta compreende realizar sem necessidade de provocao pelo
interessado. O que ocorre na forma indireta depende de provocao da parte, como
no caso da funo jurisdicional. (critrio residual).
Realizar de forma imediata os fins desejados pelo Estado: Mediata funo social;
Imediata funo jurdica do Estado. O Direito Administrativo significa atividade
jurdica do Estado, deixando de lado a funo social do Estado.
Regime jurdico administrativo: conjunto harmnico de princpios e regras que regem
o Direito Administrativo.

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO


Compreende aquilo que leva a criao de uma regra de Direito Administrativo.
a) Lei: primeira fonte do Direito Administrativo. O vocbulo lei aqui utilizado em
sentido

amplo,

significando

toda

qualquer espcie

legislativa.

ordenamento jurdico est escalonado, a pirmide de hierrquica denota bem


tal circunstncia. Os atos administrativos esto na base da pirmide. Estrutura
escalonada ou hierarquizada, que guardam relao de compatibilidade
vertical. As normas inferiores devem ser compatveis com as normas
superiores e, sobretudo, estas com a Constituio Federal. Se um ato
administrativo contraria a lei considerado ilegal, contrariou a relao de
compatibilidade

vertical

e,

conseqentemente,

ser

considerado

inconstitucional.
b) Doutrina: o Direito Administrativo no possui uma codificao o que acarreta
em divergncias doutrinrias. Doutrina compreende o resultado do trabalho
dos nossos estudiosos.
c) Jurisprudncia: tem relevante papel para o direito administrativo em razo da
legislao esparsa e das divergncias. Uma deciso isolada no representa a
deciso do tribunal. Para ser jurisprudncia tem que representar decises
reiteradas, sempre no mesmo sentido. Quando a jurisprudncia se consolida
constitui-se uma smula (jurisprudncia consolidada). Tais decises judiciais

no tm necessariamente efeitos vinculantes. Entretanto, a partir da emenda


constitucional 45 foi criada a categoria das smulas vinculantes. Para que
uma deciso tenha natureza de smula vinculante ser submetida a
procedimento especfico utilizado pelo STF (vide Lei 11.417). A smula
vinculante acarreta em obrigatoriedade tanto para os tribunais quanto para os
demais rgos administrativos. A idia de smula vinculante tem fundamento
no sentido de resolver grandes controvrsias. Ocorre que tem smulas
vinculantes resolvendo dois processos. Duas smulas afetas ao direito
administrativo so muito polmicas a de nmero 05 e 13. Na verdade as
smulas esto sendo utilizadas de forma precoce.
Memorizar as smulas vinculantes.
d) No Brasil o Direito consuetudinrio capaz de vincular as pessoas. Costume
compreende a prtica reiterada da sociedade. O Costume no crie e nem
exime o cidado de uma obrigao.
e) Princpios Gerais do Direito: compreendem as regras que esto no alicerce,
base, de todo o ordenamento jurdico. Ex.: aquele que causar dano a outrem
fica obrigado a indenizar; a vedao do enriquecimento sem causa; ningum
pode beneficiar-se da prpria torpeza; etc.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS OU MECANISMOS DE CONTROLE


Imagine que voc possui um estabelecimento fiscal que foi submetido uma
fiscalizao. O fiscal detecta que o estabelecimento descumpre regras sanitrias, o
estabelecimento fechado. Inconformado, qual autoridade pode revisar a deciso
Estamos falando de mecanismo de controle.
Temos dois sistemas:
a) Contencioso administrativo (sistema francs): quando a administrao pratica
o ato quem vai rever o ato compreende a prpria administrao.
Excepcionalmente, o Poder Judicirio vai decidir, somente nas seguintes
situaes especficas: ligadas ao estado e capacidade das pessoas; tratar-se
de atividade pblica de carter privado (realizada por ente estatal mas
submetida a regime jurdico privado); propriedade privada e represso penal.
No Brasil tal sistema no adotado.

b) Sistema de Jurisdio nica: o rgo que decide com status de definitividade


compreende o Poder Judicirio. A administrao pode decidir em grau de
recurso, entretanto, somente o Poder Judicirio decide em definitivo a
situao. Exemplo: no caso do fiscal que em razo de desrespeito s regras
sanitrias fechou o estabelecimento. O administrado pode recorrer na esfera
administrativa e, caso ainda fique descontente, pode recorrer via Judiciria,
que decide com status de definitividade. O Brasil sempre adotou o sistema de
jurisdio nica.
A emenda 07 tentou introduzir no Brasil o contencioso administrativo mas foi regra
inoperante.
possvel a criao de sistema misto de controle? No, porque a mistura j ocorre
nos dois sistemas. O misto caracterstica presente nos dois sistemas que se
distinguem apenas pela predominncia. Neste sentido, no sistema contencioso
predomina a reviso administrativa e no sistema de jurisdio nica predomina a
reviso judicial.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO


A responsabilidade civil da administrao no Brasil est prevista no Art. 37, VI da
Constituio Federal. Verdadeiro ou Falso? Tal assertiva falsa, a responsabilidade
civil inserta no Art. 37, inciso VI, da Constituio Federal, do Estado.
Conceito de Estado: pessoa jurdica sendo sujeito de direito e obrigaes.
Estado compreende pessoa jurdica de direito pblico ou privado? Compreende
pessoa jurdica de direito pblico. Entretanto, j tivemos no Brasil a teoria da dupla
personalidade que assegurava que o Estado assumia personalidade pblica em
relaes de regime pblico e personalidade jurdica privada nas relaes em
igualdade com os particulares.
Elementos do Estado: povo, territrio e governo.
Governo: compreende o comando da pessoa jurdica, direo dessa pessoa jurdica.
Para que o Estado seja independente o governo precisa gozar de soberania.
O que significa soberania? Significa independncia na ordem internacional e
supremacia na ordem interna.
O que compreende o Estado de Direito? Compreende o Estado politicamente
organizado e que obedece as suas prprias leis.

No Brasil tem governo soberano? Sim, tendo-se em vista que goza de


independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna.
O Estado possui funes e para cada funo foi criado um poder especfico.
O que compreende funo? Significa exercer uma atividade em nome e no interesse
de outrem.
Funo pblica: exercer uma atividade em nome e no interesse do povo.
No podem dispor do interesse pblico, isto , devem observar a indisponibilidade
do interesse pblico.
O Estado possui funes tpicas (principal que ensejou a criao da funo) e
atpicas.
Funes tpicas: Executiva, Legislativa e Jurisdicional.
Poder Legislativo: funo principal, tpica compreende legislar. Mas quando o
Senado julga o Presidente da Repblica exerce funo atpica. Exerce ainda a
funo administrativa como modalidade atpica. A funo legiferante exercida com
primazia por ser seu mister fundamental. Os doutrinadores mais modernos incluem
como funo tpica o munus de fiscalizar (tribunal de contas). Caractersticas: O
Poder Legislativo pode inovar o ordenamento jurdico, podendo criar, revogar e
inovar uma norma jurdica, tratando-se de funo abstrata e geral (o legislador atua
erga omnes).
Poder Judicirio: possui a funo tpica de solucionar conflitos aplicando de forma
coativa o ordenamento vigente. Funo jurisdicional. Na sua funo tpica tem as
seguintes caractersticas: no inova o ordenamento jurdico, apenas aplica a regra
vigente, sendo funo indireta (depende de provocao em razo do princpio da
inrcia da jurisdicional) e concreta (decide o caso concreto), produzindo a
intangibilidade jurdica, tambm denominada imutabilidade jurdica, impossibilidade
de mudana, coisa julgada, acarretando em deciso de carter definitivo.
Poder Executivo: exerce a funo administrativa do Estado. Funo tpica, principal,
de administrativa, isto , o munus de aplicar as leis em sentido abstrato. Funo
atpica: legislativa, por exemplo quando o Presidente edita uma medida provisria.
Na funo tpica o Poder Executivo no inova o ordenamento jurdico, tratando-se de
funo concreta e direta (exercida sem provocao). No produz intangibilidade
jurdica, porque a funo administrativa revisvel pelo Poder Judicirio em razo do
sistema de Jurisdio nica. Existe coisa julgada administrativa? A verdadeira coisa
julgada no coexiste nas decises administrativas. A coisa julgada administrativa

significa apenas que no caber mais recurso na esfera administrativa, sendo


definitiva apenas na esfera administrativa, podendo haver recurso na esfera judicial.
Funo Poltica ou de Governo: Sano e veto do Presidente representa quais das
funes do Estado? Se o presidente veta possvel que a casa legislativa revise e
altere sua deciso. E a declarao de guerra e celebrao de paz? E decretar
estado de defesa e estado de stio? Funo administrativa cuidar de todos os
assuntos corriqueiros da administrao pblica, que ocorrem no dia-a-dia. Celso
Antonio Bandeira de Melo afirma que tais situaes representam a quarta funo do
Estado denominada Funo Poltica do Estado ou Funo de Governo.
O que significa administrao pblica? A administrao compreende a mquina,
estrutura fsica, seus agentes, rgos, bens. Administrao Pblica tambm
utilizada significando a atividade administrativa do Estado. Temos ento dois
enfoques: mquina e atividade administrativa.
Critrio Formal, orgnico ou subjetivo: compreende a administrao enquanto
mquina administrativa (rgos, agentes e bens que compem essa estrutura).
Critrio

Material

ou

objetivo:

administrao

pblica

compreende

atividade

administrativa.
Administrao instrumental de que dispe o Estado para por em prtica as
decises polticas do governo. Certo ou errado? O enunciado verdadeiro, expressa
o conceito de administrao no critrio formal, orgnico ou subjetivo (compreende a
administrao enquanto mquina administrativa (rgos, agentes e bens que
compem essa estrutura).
Enquanto

governo

constitui

atividade

poltica

de

ndole

discricionria.

administrao represente a atividade exercida nos limites da lei e da norma tcnica.


Certo ou errado? Correto o enunciado, denota o conceito material ou objetivo da
Administrao Pblica (administrao pblica compreende atividade administrativa).
Governo e administrao so conceitos que andam juntos, embora apresentem
aspectos comuns, faa uma dissertao apresentando os aspectos que denotam as
suas principais peculiaridades.

REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO


H divergncia na doutrina quanto ao regime jurdico da Administrao Pblica, de
forma que coexistem um nmero divergente.
Compreende um conjunto harmnico de princpios que rege o Direito Administrativo.

Os princpios que esto enumerados no Regime Jurdico guardam entre si uma


correlao lgica. Em todo caso concreto possvel identificar mais de um princpio.
Conjunto harmnico de princpios que guardam entre si uma correlao lgica.
O administrador que utiliza o dinheiro pblico para fazer promoo pessoal. Tal
servidor est violando a moralidade, legalidade, eficincia, probidade, etc.
A doutrina no resolveu ainda quais e quantos princpios compem o regime jurdico
administrativo.
Quais so ento as pedras de toque do Direito Administrativo? Celso Antonio
Bandeira de Melo afirma que o Princpio da Supremacia do Interesse Pblico e
Princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
O que compreende interesse pblico? Cada cidado tem o seu interesse individual.
Quando todos esses interesses so coincidentes, representam a maioria na
sociedade. Trata-se ento do interesse pblico.
O interesse pblico significa o somatrio dos interesses individuais desde que este
somatrio represente a vontade da maioria na sociedade.

O que compreende o interesse pblico primrio e secundrio? Qual deve


prevalecer?
Interesse primrio compreende efetivamente a vontade social.
Interesse pblico secundrio a vontade do Estado.
O interesse do povo (vontade social) deve ser convergente com a vontade do
Estado. Existindo contradio deve prevalecer o interesse primrio.
Arrecadar cada vez mais compreende vontade do Estado, mas no do povo.
Portanto, deve prevalecer a vontade do povo de forma que a cobrana demasiada
no pode imperar no meio social.

Espcies de princpio:

a) Supremacia do interesse pblico: indispensvel pela prevalncia do interesse


do povo sobre o interesse particular.
Exemplos: desapropriao, que em nome da supremacia pode acarretar em
vedao ao direito de propriedade.
Em nome da supremacia pode o poder pblico fechar um estabelecimento comercial
que descumprir as normas de postura do municpio.

Todos os institutos tm uma base, fundamento no princpio da supremacia.


A Administrao tem privilgios, poderes especiais, mas tambm significa
obrigaes.
A Administrao tem o dever de licitar, promover concurso pblico. Uma vez
identificado o interesse publico a Administrao no pode dispor desse interesse.
Nunca a Administrao poder dispor do interesse publico.
O princpio da Supremacia do Interesse Pblico est implcito na Constituio
Federal.
Alguns autores comearam a questionar a existncia desse princpio afirmando que
praticou o ato em nome da Supremacia do Interesse Pblico.
Entretanto, tal corrente minoritria e alega que tal princpio utilizado para a
prtica de abuso, afirmando que tal princpio deveria ser desconstitudo ou
desconstrudo.

Segundo a posio que prevalece na doutrina brasileira o princpio da supremacia


do interesse pblico deve ser desconstitudo. Assertiva falsa. Caiu no concurso do
CESP.

A retirada do princpio da supremacia acarretaria em desaparecimento dos atos


imorais.

A regra lgica aplicar o princpio da supremacia com a roupagem estabelecida


implicitamente na Constituio Federal.

Professor Maral Justen Filho trata do Princpio da Supremacia do Interesse Pblico


com profundidade.

b) Princpio da Indisponibilidade: a Administrao no poder dispor do interesse


pblico. Trata-se de princpio limitador da Supremacia do Interesse Pblico.

Funo Pblica: exercer atividade em nome e no interesse do povo.


O administrador exerce atividade em nome e no interesse do povo. O interesse e o
direito no do administrador, no podendo este dispor do interesse pblico.

Para que serve da licitao na administrao pblica! Para a manuteno do


interesse pblico atravs da oferta mais vantajosa. Quando o administrador no licita
quando deveria faz-lo, est abdicando do interesse pblico. H violao concreta
ao princpio da indisponibilidade.

Concurso de provimento de cargo: visa empossar pessoas do povo em melhores


condies de trabalhar na AP. A nomeao excessiva em Argos de comisso e
terceirizao de atividades, viola o interesse pblico, violando o Princpio da
Indisponibilidade em razo de colocar em risco o interesse coletivo.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (...).
Sofreu alterao pela EC 19 de 1998 (Reforma Administrativa).

Os princpios elencados no Art. 37 so denominados princpios mnimos da


Administrao Pblica.

c) Princpio da Legalidade:
Art. 5 ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei;
Art. 37 princpio da legalidade;
Art. 84 regulamentos nos limites da lei;
Art. 150 no h tributo sem lei anterior que o defina.
Estado de Direito compreende o Estado politicamente organizado que obedece as
suas prprias leis.
O Princpio da Legalidade o fundamento, base, do Estado de Direito.

O particular pode tudo, desde que no haja vedao lei (critrio de no


contradio lei).
Legalidade no Direito privado critrio de no contradio lei. Assertiva
verdadeira.

J o administrador somente pode fazer aquilo que a lei expressamente autoriza.

Exemplo: um administrador decidiu instituir uma gratificao atravs de decreto, esta


medida constitucional? No, o mesmo no deve ocorrer em caso de sanes e
outras medidas no previstas em lei.

O administrador apenas pode agir com liberdade nos casos em que a lei
expressamente autoriza.

O que significa princpio da reserva de lei: o legislador seleciona determina matria e


a atribui a um determinado instituto normativo (lei complementar, lei ordinria, etc).
Tal princpio mais restrito que o princpio da legalidade que significa poder-dever
do administrativo de fazer tudo aquilo que a lei autoriza.

O princpio da legalidade compreende o mesmo que o princpio da reserva de lei.


Assertiva falsa.
Hoje o princpio da legalidade vem sendo interpretado em sentido amplo: obedecer o
princpio da legalidade significa observar o controle de regras constitucionais.
Exemplo: determinado procedimento no observou o contraditrio e ampla defesa,
ento violou a regra Constitucional, isto , uma norma em sentido lato.

d) Princpio da Impessoalidade:
Exemplos: Concurso Pblico e Licitao.
Aplicaes:
1) O administrador escolher o melhor independentemente de interesse particular.
Significa no buscar interesses pessoais.
O administrador no pode buscar interesses prprios, sendo exigido ausncia de
subjetividade.
2) Os atos administrativos no so dos agentes que o praticam, decorrem da pessoa
jurdica que os exarou.
Art. 37, pargrafo sexto.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos
casos de dolo ou culpa.

Enunciado de Concurso: O princpio da impessoalidade significa que a AP deve


tratar todos os administrados discriminaes benfica, detrimentosas.

Conceito

dado

por

Celso

Antnio

Bandeira

de

Mello:

"Nele se traduz a idia de que Administrao tem que tratar a todos os


administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo
nem perseguies so tolerveis. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou
ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa e muito menos interesses
sectrios, de faces ou grupos de qualquer espcie. O Princpio em causa no
seno o prprio princpio da igualdade ou isonomia (...).

Tal conceito tambm pode denotar violao ao princpio da isonomia.

A proibio do nepotismo no Brasil representa a aplicao de quais princpios


administrativos no Brasil? O nepotismo no Brasil comeou a partir da Emenda
Constitucional 45, com a criao do CNJ e CNMP que compreende rgos de
controle administrativo.

O CNJ e CNMP editaram Resoluo proibindo o nepotismo relacionado a cnjuges e


parentes.

Se o servidor vai entrar pela porta da frente da administrao (concurso) no ocorre


problema. Nesse caso no h que se falar em nepotismo.
Ocorre, entretanto, em caso de cargo e comisso (livre contratao e exonerao),
contratao direta e contrataes temporrias.

O CNJ e CNMP proibiu tambm o nepotismo cruzado.

A resoluo era o instrumento adequado para a proibio do nepotismo, qual o


dispositivo constitucional para a proibio!
O STF entendeu que a resoluo era instrumento hbil a vedar a prtica de
nepotismo, atendendo, a um s tempo os seguintes princpios:
a) Impessoalidade

b) Moralidade
c) Eficincia
d) Isonomia.

Na Ao Declaratria de Constitucionalidade nmero 12 o caso foi objeto de


apreciao do STF.
Pela regra do CNJ, criada em novembro de 2005, os familiares dos juzes estavam
impedidos de exercer direo e assessoramento. Contudo, o Plenrio do STF
resolveu, nesta quarta-feira, estender a proibio tambm para cargos de chefia. A
Resoluo n 7 do CNJ impede, inclusive, a contratao cruzada quando um
magistrado contrata os parentes de outro e a prestao de servio por empresas
que tenham essas pessoas da famlia dos juzes como empregados.
Segundo o ministro Celso de Mello, a deciso contrria ao nepotismo adequada
porque quem tem o poder e a fora do Estado em suas mos no tem o direito de
exercer em seu prprio benefcio, ou em benefcio de seus parentes ou cnjuges, ou
companheiros, a autoridade que lhe conferida pelas leis dessa repblica. Ele
continuou, em seu voto, a justificativa de que o nepotismo, alm de refletir um gesto
ilegtimo de dominao patrimonial do Estado, desrespeita os postulados
republicanos da igualdade, da impessoalidade e da moralidade, disse Celso de
Mello. O ministro considerou que o CNJ foi extremamente fiel aos princpios da
igualdade, impessoalidade, moralidade e eficincia ao editar a norma e disse que as
diretrizes da resoluo deveriam ser estendidas a todo o Estado brasileiro, no s
ao Judicirio.
Nesse sentido, a ministra Crmen Lcia Antunes Rocha afirmou que a Resoluo 7
apenas d verbo ao que j definitivo e auto-aplicvel pela Constituio Federal no
zelo dos princpios da administrao pblica expressos no artigo 37 da Lei Maior.
No precisaria ter lei, bastaria decncia no espao pblico com o que
efetivamente pblico para que o princpio democrtico e a exigncia republicana
se cumprissem integralmente, disse a ministra.

Visando evitar a troca de parente entre os integrantes de Poderes distintos, o STF


editou a Smula Vinculante 13, que aduz:

"A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por


afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da
mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento,
para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo
gratificada na administrao pblica direta e indireta, em qualquer dos poderes da

Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste


mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal".

Funo gratificada cargo de carreira, de forma que no deveria a Smula


Vinculante ser objeto de regulamentao do STF.

Disserte sobre a divergncia entre o princpio da impessoalidade e o princpio da


finalidade.
O Princpio da Finalidade encontra duas correntes:
a) Princpio da impessoalidade, tambm denominado princpio da imparcialidade ou
princpio da impessoalidade, segundo Hely Lopes de Meirelles, so sinnimos.
Antigamente Princpio da Finalidade, hoje finalidade, devendo ao administrador
pblico buscar o interesse pblico.
b) Para Celso Antonio Bandeira de Melo o Princpio da Finalidade e Princpio da
Finalidade so princpios autnomos que no se confundem.
O Princpio da Finalidade significa para a doutrina moderna buscar o esprito,
vontade maior, da lei.
O princpio da finalidade no est relacionado ao Principio da Impessoalidade, mas
sim ao princpio da legalidade.
Art. 2, da Lei 9784/99.
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade,
ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre
outros, os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito;
II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de
poderes ou competncias, salvo autorizao em lei;
III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo
pessoal de agentes ou autoridades;
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f;
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de
sigilo previstas na Constituio;

VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes,


restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao
atendimento do interesse pblico;
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a
deciso;
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos
administrados;
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de
certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados;
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais,
produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam
resultar sanes e nas situaes de litgio;
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas
em lei;
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao
dos interessados;
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o
atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova
interpretao.

Princpio da moralidade: est relacionado idia de honestidade, lealdade, boa-f,


obedincia aos padres ticos.
O Poder Judicirio entende que tal princpio trata-se de um conceito aberto, de
forma que no encontramos a anulao de um ato administrativo com fundamento
nico neste princpio.
Moralidade comum: correo de atitudes.
A moralidade administrativa mais rigorosa que a comum. Alm da correo de
atitudes, se exige boa administrao. Exemplo: Lei que regula O Prefeito tem que
ser um bom administrador tendo liberdade para agir o administrador ter que
escolher o melhor caminho.
No h dvida que boa administrao eficincia, mas tambm correo de
atitudes e dever de probidade com a coisa pblica.

Publicidade: significa transparncia, divulgao, conhecimento pblico, controle.

Dar conhecimento ao titular do direito, isto , ao povo do ato exarado pela


administrao pbica, tendo-se em vista que este exerce funo pblica.
Conseqentemente, permitir-se- a transparncia, permitindo a fiscalizao por
parte do povo, destinatrio final das atividades da Administrao Pblica.
Exemplo: Contrato de entrega de merenda pblica. A partir de quando a empresa
ser obrigada a entregar os produtos s escolas. A partir da publicao. Publicidade
significa eficcia, isto , produo de efeitos.
Publicidade significa produo de efeitos (eficcia). Est expresso em lei Art. 61,
pargrafo nico da Lei 8.666.
Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus
representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do
processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes
s normas desta Lei e s clusulas contratuais.
Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus
aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia,
ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de
sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja
o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
A partir de quando comea o prazo para a defesa em caso de multa de trnsito
decorrente de radar eletrnico? Trata-se de trinta dias a partir da notificao.
Publicidade significa incio de contagem de prazo.

Publicidade tambm mecanismo de controle. Exemplo: publicao da prestao de


contas fsico-financeiras de determinada Prefeitura.

Publicar compreende um

dever do

administrador em

razo

de preceito

constitucional.
Art. 37,
Art. 5, XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo
da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; (Regulamento)
Art. 5, XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de
taxas:

a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra


ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
Art. 5, LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante,
constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de
carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso,
judicial ou administrativo.
Se o administrador no publicar a conseqncia improbidade administrativa. Essa
hiptese est prevista no Art. 11 da Lei 8.429 / 92:
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios
da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele
previsto, na regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e
que deva permanecer em segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da
respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o
preo de mercadoria, bem ou servio.
Quando o cidado quer informaes de seu interesse e essas lhes so negadas,
caber Mandado de Segurana (direito lquido e certo de informao).
O habeas datas apenas cabvel em caso de informaes sobre a pessoa do
impetrante.
Quais so as situaes em que no h necessidade de publicao?
a) segurana da sociedade e do Estado (Art. 5, XXXIII da CF);

XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu


interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo
da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; (Regulamento)
b) intimidade, vida privada, imagem e honra das pessoas (Art. 5, X, CF);
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;
c) atos processuais (Art. 5, LX);
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa
da intimidade ou o interesse social o exigirem;
Processo tico-disciplinar. A Lei 8.112 tambm faculta essa ocorrncia, aduzindo:
Art. 150. A Comisso exercer suas atividades com independncia e
imparcialidade, assegurado o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo
interesse da administrao.

A licitao na modalidade convite no tem publicidade. Assertiva falsa, em razo de


no haver publicao do instrumento convocatrio. A publicidade no se confunde
com publicao. Ser enviado carta convite aos convidados, estar sendo realizada
a publicidade.

A divulgao em obra pblica de dados do administrador atravs de placa indicativa


trata-se de promoo pessoal? Art. 37, pargrafo primeiro, CF.
1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos
pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no
podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal
de autoridades ou servidores pblicos.
A jurisprudncia do STJ afirma que deve ser analisado o caso concreto para se
constatar se houve a promoo pessoal. O simples fato de constar o nome na placa
no significa necessariamente promoo pessoal. Tal conduta pode ter o carter
meramente educativo, informativo.
Colocar smbolos da campanha em veculos oficiais, prdios pblicos, etc.
compreende ato de improbidade administrativa em razo de promoo pessoal.

Como se escolhe o nome de bem pblico? Antigamente utilizavam autoridade


falecidas. Atualmente utilizam nomes de pessoas vivas e, por vezes, os agentes
pblicos colocam os seus prprios nomes. Trata-se neste caso de ato de
improbidade administrativa.
vedado utilizar terceiro para realizar promoo pessoal.
A

promoo

pessoal

trata-se

de

violao

de

uma

srie

de

princpios:

impessoalidade, moralidade, eficincia, legalidade, etc.


Considere que determinado governador de estado realizou a propaganda de obra
pblica vinculada ao seu nome pessoal. Essa conduta viola precipuamente o
princpio da publicidade. Trata-se de enunciado falso, no h violao precpua do
princpio da publicidade.

Princpio da Eficincia: ganhou roupagem de princpio constitucional expresso a


partir da emenda constitucional 19 / 1998.
Antes da citada emenda tal princpio estava implicitamente inserto na Constituio
Federal.
A Lei 8.987 / 95 (Concesso e permisso do servio pblico) em seu Art. 6 j previa
expressamente o Princpio da Eficincia.
O que significa eficincia? ausncia de desperdcios, produtividade, agilidade,
presteza, economia, adequao meios e resultados ( preciso gastar o menor valor
e obter o maior resultado).
O constituinte atribui a estabilidade circunstncias da eficincia.
Questo de Concurso da Magistratura Federal: Disserte sobre o princpio da
eficincia.
O legislador instituiu dois mecanismos, com o advento a partir da Emenda
Constitucional 19 afetos ao Princpio da Eficincia:
a) Estabilidade: Art. 41, CF.
Aprovao em concurso pblico de acesso a cargo pblico.
Exerccio de trs anos de atividade.
Avaliao de desempenho, condio para eficincia do servidor.
O servidor poder perder a estabilidade nas seguintes hipteses:
- processo judicial transitado e julgado;
- processo administrativo que assegure o contraditrio e ampla defesa;

- avaliao peridica.
At a Emenda 19 a avaliao peridica no tinha a fora de retirar a estabilidade do
servidor. Entretanto, com o seu advento, a avaliao peridica pode ensejar em
supresso da estabilidade do servidor.

b) Racionalizao da mquina pblica: Art. 169, CF. Regulamentado pela Lei


Complementar 101 de 2000. Lei de Responsabilidade fiscal.
Art. 19 da Lei Complementar 101: s possvel gastar com folha de pagamento 50%
da arrecadao da Unio e 60% da arrecadao dos Estados Membros.
Para enxugar a mquina pblica, os administradores reduziram at o limite 20% de
cargos em comisso e funo de confiana.
A partir deste patamar o ente federativo deve reduzir os servidores no estveis sem
limites, at atingir a cifra necessria, prevista na supracitada lei complementar.
A partir da, s possvel reduzir os servidores estveis, observado que esta regra
deve ser aplicada em ltima ratio.
Trata-se de caso de exonerao, no tendo o carter de pena.
O cargo deve ser suprimido no podendo ser recriado nos prximos quatro anos.
No haver indenizao.

Gastar 100% dos recursos arrecadados com a folha de pagamento representa ato
de m gesto administrativa, cenrio que figurou at 1998.

Muitas vezes a administrao gasta absurdos sem sopesar o custo / benefcio.


O administrador precisa gastar o menor recurso possvel (eficincia quanto aos
meios) e obter o melhor resultado possvel (eficincia quanto aos fins).

O princpio da eficincia no passa de uma utopia, pouco foi alterado a partir da


emenda constitucional 19.

Princpio da isonomia: tratar os iguais de forma igual, os desiguais de forma


desigual na medida da sua desigualdade.
Como definir os desiguais e a medida da desigualdade.
O administrador tem que verificar o fator de discriminao e, em seguida, a sua
compatibilidade com o objetivo da norma.

Exemplo: Concurso pblico em determinada cidade para salva-vidas. No edital


consta expressamente que deficiente fsico, em cadeira de rodas, no pode prestar
o concurso. Funo administrativa da polcia nesse caso pode ser exercida pelo
cadeirante, havendo violao flagrante desrespeito ao princpio da isonomia.
Delegado e outras carreiras especficas em que exigiram no mnimo um metro e
sessenta centmetros viola o princpio da isonomia.
A exigncia de flexes de braos diferenciadas para homens e mulheres no viola o
princpio da isonomia, afinal de contas que a formao fsica da mulher no permite
aquele tipo de exerccio.
Aposentadoria para os servidores pblicos 55 anos e 30 de profisso para as
mulheres e 60 anos para os homens e 35 de profisso. No viola o princpio da
isonomia em razo de dupla jornada de trabalho.
Limite de idade em concurso pblico constitucional. Assertiva verdadeira segundo
deciso do STF desde que compatvel com as atribuies do cargo mais lei da
carreira. Tal entendimento corroborado em caso de peso, exame psicotcnico,
limite de experincia profissional, etc. A prova deve ser objetiva em caso de exames.
No Brasil houve um concurso pblico para gari e o edital exigia oito dentes, no
mnimo, em cada arcada dentria. Que diferena faz para as atribuies de gari?
Nenhuma, sendo medida que viola o princpio da isonomia.

Contraditrio e ampla defesa: Art. 5, LV da CF.


Somente passaram a ser obrigatrio na via administrativa a partir da Constituio de
1988.
A inobservncia do contraditrio e ampla defesa acarreta em nulidade.
A ilegalidade no concurso pblico e conseqente exonerao deve observar o
contraditrio e ampla defesa.
Temos duas smulas vinculantes acerca do tema.
O princpio do contraditrio significa cincia da existncia do processo. Na
administrao ainda existe procedimento disciplinar em que o servidor demitido e
sequer sabia do processo. Constitui a bilateralidade da relao jurdica, isto ,
possibilita a formao da relao processual. Abre-se a oportunidade de defesa.
Princpio da ampla defesa significa que a parte deve ter a oportunidade de se
defender.

Para que a ampla defesa ocorra de verdade necessrio observar

algumas exigncias:

a) defesa prvia: a parte tem que se defender antes da condenao final, isto ,
antes da aplicao da sano. Para que a defesa prvia seja efetiva as penas
devem estar previamente estabelecidas. Entretanto, normalmente na defesa prvia o
advogado no constri uma tese de defesa.
Qualquer medida de segurana deve ter um procedimento pr-estabelecido, sob
pena de violao do princpio em estudo.
b) a parte tem que ter assegurada a garantia de informao do processo: a parte,
segundo a jurisprudncia do STJ, no tem direito cpia, mas a parte pode pugnar
em custear as cpias, devendo a AP viabilizar meios de acesso e reproduo do
processo.
c) produo de provas: deve os autos serem instrudos atravs de provas colhidas
diretamente pela Comisso. Trata-se da oportunidade de convencimento do
legislador.
d) defesa tcnica: A presena do advogado dispensvel no processo
administrativo disciplinar. A presena do advogado ajuda na regularidade do
processo.
Smula 343 do STJ aduz:
obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo
disciplinar. A Smula n. 343 servir de parmetro para futuros julgamentos da Corte
sobre o tema. Ela foi relatada pelo ministro Hamilton Carvalhido, que preside a
Seo, e aprovada por unanimidade.
Os servidores demitidos nos ltimos cinco anos deveriam ser reintegrados.
O Supremo Tribunal Federal, recentemente, editou a Smula Vinculante de n 5, que
assim se apresenta:
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar
no ofende a Constituio.
e) Recurso: o recurso administrativo cabvel mesmo em no havendo um recurso
tpico, visto que o direito de recurso faz parte da garantia da ampla defesa.
Edital de concurso pblico que afirma da fase tal no se admite recurso. Tal
orientao normativa, isto , regra, no est compatvel com o princpio do
contraditrio e ampla defesa.
Depsito prvio: no procedimento administrativo tributrio tanto o STJ e STF
entendem que a exigncia de depsito prvio para se impetrar recurso acarreta em
violao do princpio da ampla defesa.

Smula Vinculante 03: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio


asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar
anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada
a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
Caso determinada empresa seja potencialmente atingida em caso de litgio
administrativo entre a AP e o Tribunal de Contas.
O interessado deve ser chamado a participar do processo junto ao Tribunal de
Contas.
Ato complexo: depende de duas manifestaes de vontade que aparecem em
rgos diferentes.
Quando o Tribunal de Contas vai rever o ato em se tratando de direito de
aposentadoria este no se encontra perfeito e acabado, visto que exige a
participao da AP e do prprio Tribunal de Contas. A parte no tem ainda
concretizado o seu direito, no precisando a parte de ampla defesa. O vnculo do
administrado ser com a administrao.
A manifestao do Tribunal de Contas ser at ento necessria para a formao do
direito. O administrado ainda no tem o direito concretizado, podendo exercer o seu
direito junto administrao.
A idia central no acarretar em revogao de um ato jurdico perfeito, sem
oportunizar o contraditrio e ampla defesa ao processo que tramita no Tribunal de
Contas.

Razoabilidade e Proporcionalidade: A maioria da doutrina brasileira entende que o


princpio da proporcionalidade afirma que o princpio da razoabilidade.
O que significa o princpio da razoabilidade? Agir de forma lgica, coerente,
congruncia. O administrador tem que agir de forma sensata.
Agir de forma equilibrada significa tudo isso? Sim.
O que significa o princpio da proporcionalidade? Significa equilbrio. Exemplo: o
administrador ao tomar determinada medida deve estabelecer uma dosimetria entre
os benefcios e prejuzos. Caso a ao apresente mais benefcios que malefcios,
poder ser adotada. Imagine que um administrador resolva instalar um lixo em um
terreno contiguo ao mar. Os prejuzos so notrios e mais pujante que os benefcios.

Os atos e medidas tambm precisam de equilbrio. Pense que determinados


servidores resolvam fazer uma passeata tumultuosa, a AP poder adotar medidas
para extirpar tal conduta. Entretanto, no poder adotar medida violenta, capaz de
violar a integridade fsica e moral dos manifestantes. Ainda, as medidas
administrativas sancionatrias devem ser proporcional ao ato praticado.

Razoabilidade e proporcionalidade so princpios implcitos no texto constitucional,


mas expresso na lei ordinria. Tal assertiva verdadeira, o Art. 5, LXXVIII, significa
o princpio da celeridade do processo administrativo.
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
A Lei 9.784 / 99 (Lei de processo administrativo) em seu Art. 2, expressamente se
refere ao princpio da razoabilidade e proporcionalidade.
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade,
ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre
outros, os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito;
II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de
poderes ou competncias, salvo autorizao em lei;
III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo
pessoal de agentes ou autoridades;
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f;
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de
sigilo previstas na Constituio;
VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes,
restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao
atendimento do interesse pblico;
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a
deciso;

VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos


administrados;
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de
certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados;
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais,
produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam
resultar sanes e nas situaes de litgio;
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas
em lei;
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao
dos interessados;
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o
atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova
interpretao.
Ato administrativo pode ser revisto pelo Poder Judicirio no que tange a legalidade.
Trata-se do controle de legalidade, isto , legalidade em sentido amplo, significando
dizer controle de lei e, ainda, controle de constituio, incluindo neste caso princpios
constitucionais.

Ato administrativo pode ser revisto pelo Poder Judicirio no que diz respeito ao
controle de mrito? No, Poder Judicirio no pode rever o mrito.
Mrito significa discricionariedade, liberdade de deciso, juzo de valor, dentro dos
parmetros estabelecidos pela Constituio Federal. Caso o Poder Judicirio
pudesse rever o juzo de valor estaria substituindo o administrador, o que viola o
Princpio da Separao dos Poderes.
Exemplo: Determinado ente pblico precisa investir em hospitais e escolas. Caso
tenha recursos para investimento em apenas uma dessas atividades, qual medida
deve adotar! Investir em hospital, deciso racional, proporcional e que assegura o
interesse pblico. O Judicirio no poderia rever tal deciso, sob pena de violao
do princpio da separao dos poderes.
Caso, ao invs de investir nessas duas necessidades pblicas, resolva construir
uma praa, tal ao estar eivada de violao ao princpio da razoabilidade e
proporcionalidade. O Poder Judicirio nesse caso poder atuar visto que tal medida
viola os princpios constitucionais, de forma que estar amparado pelo princpio da

legalidade em sentido amplo (isto , significando dizer controle de lei e, ainda,


controle de constituio, incluindo neste caso princpios constitucionais). De forma
indireta, atingir-se- o mrito da deciso.
Princpio da Judicializao: presena marcante e cada vez mais ampla do Poder
Judicirio nas aes desencadeadas pela administrao.
O Poder Judicirio anteriormente se sentia impossibilitado no controle do mrito
administrativo. Mas, com uma viso moderna, atualmente esto admitindo o controle
de legalidade em sentido amplo.
Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 45.

ADPF 45 MC/DF*
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A
QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA
INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE
POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE
GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL
ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO
ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E
CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO DO
LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO
POSSVEL. NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS,
DA
INTEGRIDADE
E
DA
INTANGIBILIDADE
DO
NCLEO
CONSUBSTANCIADOR
DO
MNIMO
EXISTENCIAL.
VIABILIDADE
INSTRUMENTAL DA ARGIO DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE
CONCRETIZAO
DAS
LIBERDADES
POSITIVAS
(DIREITOS
CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA GERAO).
DECISO: Trata-se de argio de descumprimento de preceito fundamental
promovida contra veto, que, emanado do Senhor Presidente da Repblica, incidiu
sobre o 2 do art. 55 (posteriormente renumerado para art. 59), de proposio
legislativa que se converteu na Lei n 10.707/2003 (LDO), destinada a fixar as
diretrizes pertinentes elaborao da lei oramentria anual de 2004.
O dispositivo vetado possui o seguinte contedo material:
2 Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e servios
pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da Sade, deduzidos os
encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela das despesas
do Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da
Pobreza.

O autor da presente ao constitucional sustenta que o veto presidencial importou


em desrespeito a preceito fundamental decorrente da EC 29/2000, que foi
promulgada para garantir recursos financeiros mnimos a serem aplicados nas aes
e servios pblicos de sade.
Requisitei, ao Senhor Presidente da Repblica, informaes que por ele foram
prestadas a fls. 93/144.
Vale referir que o Senhor Presidente da Repblica, logo aps o veto parcial ora
questionado nesta sede processual, veio a remeter, ao Congresso Nacional, projeto
de lei, que, transformado na Lei n 10.777/2003, restaurou, em sua integralidade, o
2 do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), dele fazendo constar a mesma norma
sobre a qual incidira o veto executivo.
Em virtude da mencionada iniciativa presidencial, que deu causa instaurao do
concernente processo legislativo, sobreveio a edio da j referida Lei n 10.777, de
24/11/2003, cujo art. 1 - modificando a prpria Lei de Diretrizes Oramentrias (Lei
n 10.707/2003) supriu a omisso motivadora do ajuizamento da presente ao
constitucional.
Com o advento da mencionada Lei n 10.777/2003, a Lei de Diretrizes
Oramentrias, editada para reger a elaborao da lei oramentria de 2004,
passou a ter, no ponto concernente questionada omisso normativa, o seguinte
contedo material:
Art. 1 O art. 59 da lei n 10.707, de 30 de julho de 2003, passa a vigorar acrescido
dos seguintes pargrafos:
Art.59............................................
3 Para os efeitos do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e
servios pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da Sade,
deduzidos os encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela
das despesas do Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate
Erradicao da Pobreza.
4 A demonstrao da observncia do limite mnimo previsto no 3 deste artigo
dar-se- no encerramento do exerccio financeiro de 2004. (NR). (grifei)
Cabe registrar, por necessrio, que a regra legal resultante da edio da Lei n
10.777/2003, ora em pleno vigor, reproduz, essencialmente, em seu contedo, o
preceito, que, constante do 2 do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), veio a ser
vetado pelo Senhor Presidente da Repblica (fls. 23v.).
Impende assinalar que a regra legal em questo que culminou por colmatar a
prpria omisso normativa alegadamente descumpridora de preceito fundamental
entrou em vigor em 2003, para orientar, ainda em tempo oportuno, a elaborao da
lei oramentria anual pertinente ao exerccio financeiro de 2004.

Conclui-se, desse modo, que o objetivo perseguido na presente sede processual foi
inteiramente alcanado com a edio da Lei n 10.777, de 24/11/2003, promulgada
com a finalidade especfica de conferir efetividade EC 29/2000, concebida para
garantir, em bases adequadas e sempre em benefcio da populao deste Pas
recursos financeiros mnimos a serem necessariamente aplicados nas aes e
servios pblicos de sade.
No obstante a supervenincia desse fato juridicamente relevante, capaz de fazer
instaurar situao de prejudicialidade da presente argio de descumprimento de
preceito fundamental, no posso deixar de reconhecer que a ao constitucional em
referncia, considerado o contexto em exame, qualifica-se como instrumento idneo
e apto a viabilizar a concretizao de polticas pblicas, quando, previstas no texto
da Carta Poltica, tal como sucede no caso (EC 29/2000), venham a ser
descumpridas, total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias
do comando inscrito na prpria Constituio da Repblica.
Essa eminente atribuio conferida ao Supremo Tribunal Federal pe em evidncia,
de modo particularmente expressivo, a dimenso poltica da jurisdio constitucional
conferida a esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar
efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam, enquanto
direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas, reais ou concretas (RTJ
164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO) -, sob pena de o Poder Pblico, por
violao positiva ou negativa da Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a
integridade da prpria ordem constitucional:
DESRESPEITO CONSTITUIO - MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS
INCONSTITUCIONAIS DO PODER PBLICO.
- O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto
mediante inrcia governamental. A situao de inconstitucionalidade pode derivar de
um comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo
com o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios
que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que importa em um facere
(atuao positiva), gera a inconstitucionalidade por ao.
- Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos
preceitos da Constituio, em ordem a torn-los efetivos, operantes e exeqveis,
abstendo-se, em conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio
lhe imps, incidir em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou
non praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser total,
quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando insuficiente a
medida efetivada pelo Poder Pblico.
.......................................................
- A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a
imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento
revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder
Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se

fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria


aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental.
(RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno)
certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do
Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em especial - a atribuio de formular
e de implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os
Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05,
1987, Almedina, Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente,
nos Poderes Legislativo e Executivo.
Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao
Poder Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem
os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com
tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos
impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados de clusulas revestidas
de contedo programtico.
Cabe assinalar, presente esse contexto consoante j proclamou esta Suprema
Corte que o carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica
no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o
Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade,
substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um
gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei
Fundamental do Estado (RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao
tema pertinente reserva do possvel (STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN,
The Cost of Rights, 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivao
e implementao (sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao (direitos
econmicos, sociais e culturais), cujo adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e
exige, deste, prestaes estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas
individuais e/ou coletivas.
que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais alm de
caracterizar-se pela gradualidade de seu processo de concretizao depende, em
grande medida, de um inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades
oramentrias do Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a
incapacidade econmico-financeira da pessoa estatal, desta no se poder
razoavelmente exigir, considerada a limitao material referida, a imediata
efetivao do comando fundado no texto da Carta Poltica.
No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese mediante
indevida manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa criar
obstculo artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar,
de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e
dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia.

Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel ressalvada


a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel no pode ser invocada, pelo
Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes
constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais
impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.
Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS (A Eficcia Jurdica dos
Princpios Constitucionais, p. 245-246, 2002, Renovar):
Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode
ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser
exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento
pelo Estado. Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao
obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de
servios, ou qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos
fundamentais da Constituio.
A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode
ser resumida, como j exposto, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de
partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm
da proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao
apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-seo estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas
depois de atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos
remanescentes, em que outros projetos se dever investir. O mnimo existencial,
como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz
de conviver produtivamente com a reserva do possvel. (grifei)
V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da reserva do
possvel, ao processo de concretizao dos direitos de segunda gerao - de
implantao sempre onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende, de
um lado, (1) a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do
Poder Pblico e, de outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado
para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas.
Desnecessrio acentuar-se, considerado o encargo governamental de tornar efetiva
a aplicao dos direitos econmicos, sociais e culturais, que os elementos
componentes do mencionado binmio (razoabilidade da pretenso + disponibilidade
financeira do Estado) devem configurar-se de modo afirmativo e em situao de
cumulativa ocorrncia, pois, ausente qualquer desses elementos, descaracterizarse- a possibilidade estatal de realizao prtica de tais direitos.
No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas dependam de opes
polticas a cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura em
mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio, a
liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo.
que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou procederem com a
clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais,

econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma injustificvel


inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo
intangvel consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do
indivduo, a, ento, justificar-se-, como precedentemente j enfatizado - e at
mesmo por razes fundadas em um imperativo tico-jurdico -, a possibilidade de
interveno do Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens
cuja fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado.
Extremamente pertinentes, a tal propsito, as observaes de ANDREAS JOACHIM
KRELL (Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha, p. 22-23,
2002, Fabris):
A constituio confere ao legislador uma margem substancial de autonomia na
definio da forma e medida em que o direito social deve ser assegurado, o
chamado livre espao de conformao (...). Num sistema poltico pluralista, as
normas constitucionais sobre direitos sociais devem ser abertas para receber
diversas concretizaes consoante as alternativas periodicamente escolhidas pelo
eleitorado. A apreciao dos fatores econmicos para uma tomada de deciso
quanto s possibilidades e aos meios de efetivao desses direitos cabe,
principalmente, aos governos e parlamentos.
Em princpio, o Poder Judicirio no deve intervir em esfera reservada a outro Poder
para substitu-lo em juzos de convenincia e oportunidade, querendo controlar as
opes legislativas de organizao e prestao, a no ser, excepcionalmente,
quando haja uma violao evidente e arbitrria, pelo legislador, da incumbncia
constitucional.
No entanto, parece-nos cada vez mais necessria a reviso do vetusto dogma da
Separao dos Poderes em relao ao controle dos gastos pblicos e da prestao
dos servios bsicos no Estado Social, visto que os Poderes Legislativo e Executivo
no Brasil se mostraram incapazes de garantir um cumprimento racional dos
respectivos preceitos constitucionais.
A eficcia dos Direitos Fundamentais Sociais a prestaes materiais depende,
naturalmente, dos recursos pblicos disponveis; normalmente, h uma delegao
constitucional para o legislador concretizar o contedo desses direitos. Muitos
autores entendem que seria ilegtima a conformao desse contedo pelo Poder
Judicirio, por atentar contra o princpio da Separao dos Poderes (...).
Muitos autores e juzes no aceitam, at hoje, uma obrigao do Estado de prover
diretamente uma prestao a cada pessoa necessitada de alguma atividade de
atendimento mdico, ensino, de moradia ou alimentao. Nem a doutrina nem a
jurisprudncia tm percebido o alcance das normas constitucionais programticas
sobre direitos sociais, nem lhes dado aplicao adequada como princpios-condio
da justia social.
A negao de qualquer tipo de obrigao a ser cumprida na base dos Direitos
Fundamentais Sociais tem como conseqncia a renncia de reconhec-los como
verdadeiros direitos. (...) Em geral, est crescendo o grupo daqueles que

consideram os princpios constitucionais e as normas sobre direitos sociais como


fonte de direitos e obrigaes e admitem a interveno do Judicirio em caso de
omisses inconstitucionais. (grifei)
Todas as consideraes que venho de fazer justificam-se, plenamente, quanto sua
pertinncia, em face da prpria natureza constitucional da controvrsia jurdica ora
suscitada nesta sede processual, consistente na impugnao a ato emanado do
Senhor Presidente da Repblica, de que poderia resultar grave comprometimento,
na rea da sade pblica, da execuo de poltica governamental decorrente de
deciso vinculante do Congresso Nacional, consubstanciada na Emenda
Constitucional n 29/2000.
Ocorre, no entanto, como precedentemente j enfatizado no incio desta deciso,
que se registrou, na espcie, situao configuradora de prejudicialidade da presente
argio de descumprimento de preceito fundamental.
A inviabilidade da presente argio de descumprimento, em decorrncia da razo
ora mencionada, impe uma observao final: no desempenho dos poderes
processuais de que dispe, assiste, ao Ministro-Relator, competncia plena para
exercer, monocraticamente, o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos ao
Supremo Tribunal Federal, legitimando-se, em conseqncia, os atos decisrios
que, nessa condio, venha a praticar.
Cumpre acentuar, por oportuno, que o Pleno do Supremo Tribunal Federal
reconheceu a inteira validade constitucional da norma legal que inclui, na esfera de
atribuies do Relator, a competncia para negar trnsito, em deciso monocrtica,
a recursos, pedidos ou aes, quando incabveis, estranhos competncia desta
Corte, intempestivos, sem objeto ou que veiculem pretenso incompatvel com a
jurisprudncia predominante do Tribunal (RTJ 139/53 - RTJ 168/174-175).
Nem se alegue que esse preceito legal implicaria transgresso ao princpio da
colegialidade, eis que o postulado em questo sempre restar preservado ante a
possibilidade de submisso da deciso singular ao controle recursal dos rgos
colegiados no mbito do Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem
reiteradamente proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI
159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Cabe enfatizar, por necessrio, que esse entendimento jurisprudencial tambm
aplicvel aos processos de controle normativo abstrato de constitucionalidade,
qualquer que seja a sua modalidade (ADI 563/DF, Rel. Min. PAULO BROSSARD
ADI 593/GO, Rel. Min. MARCO AURLIO - ADI 2.060/RJ, Rel. Min. CELSO DE
MELLO - ADI 2.207/AL, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.215/PE, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, v.g.), eis que, tal como j assentou o Plenrio do Supremo
Tribunal Federal, o ordenamento positivo brasileiro no subtrai, ao Relator da
causa, o poder de efetuar - enquanto responsvel pela ordenao e direo do
processo (RISTF, art. 21, I) - o controle prvio dos requisitos formais da fiscalizao
normativa abstrata (...) (RTJ 139/67, Rel. Min. CELSO DE MELLO).

Sendo assim, tendo em considerao as razes expostas, julgo prejudicada a


presente argio de descumprimento de preceito fundamental, em virtude da perda
superveniente de seu objeto.
Arquivem-se os presentes autos.
Publique-se.
Braslia, 29 de abril de 2004.
Ministro CELSO DE MELLO
Relator
Princpio da continuidade: o servio pblico tem que ser prestado de forma
ininterrupta.
Para Celso Antonio Bandeira de Melo tal princpio decorre da obrigatoriedade de
prestao de servio pblico.
possvel cortar servios essenciais? Atualmente temos posio majoritria no STF
e STJ. A maioria admite a interrupo com fundamente no Art. 6, pargrafo terceiro,
da Lei 8987 / 95 (Lei que cuida de concesso e permisso).
Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado
ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas
pertinentes e no respectivo contrato.
1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade,
continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua
prestao e modicidade das tarifas.
2o A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e
das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio.
3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em
situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
Exemplo: o usurio instala fiaes eltrica que causa risco toda a rede pblica de
energia.
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.
No caso do inciso II a corrente minoritria entende no ser possvel o corte com
base no CDC, em seus artigos 22 e 42, que aduzem:

Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias,


permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a
fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais,
contnuos.
Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das
obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumprilas e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a
ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.
Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito
repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido
de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.
A empresa que for obrigada a prestar servio a um usurio inadimplente ir entrar
em processo de insolvncia, de forma que se no dispor de recursos ir fechar as
portas, acarretando em continuidade para a comunidade. Se algum tiver que sofrer
os prejuzos que seja o inadimplente. Ento, em nome da supremacia e da
continuidade possvel cortar o fornecimento dos servios. Ainda, se um paga e o
outro no, so desiguais, no podendo ter o mesmo tratamento em razo do
princpio da isonomia. Estaramos tratando os desiguais de forma igual no
procedendo o corte dos servios.
O usurio que no paga a energia eltrica precisa da energia eltrica um deficiente
fsico que precisa manter ligado aparelho para sua sobrevivncia. Nesse caso, no
poder a prestadora de servio pblico cortar o fornecimento de energia. A vida
um bem maior e deve sofrer maior peso na ponderao.
Mesmo em se tratando de rgo pblico deve o fornecimento ser procedido em caso
de inadimplemento.

Servidor pblico tem direito greve: Art. 37, VII da CF.


Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao
seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na
forma da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em


concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma
vez, por igual perodo;
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele
aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com
prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;
V - os cargos em comisso e as funes de confiana sero exercidos,
preferencialmente, por servidores ocupantes de cargo de carreira tcnica ou
profissional, nos casos e condies previstos em lei;
V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de
cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de
carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se
apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
complementar;
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
At 1998 o direito de greve era regulado por lei complementar. Entretanto, at hoje
no foi exarada tal lei.
Plena imediata: no precisa de lei.
Eficcia limitada: no pode ser exercida enquanto no sobrevier a lei.
Eficcia contida:
Trata-se de norma de eficcia limitada, em razo de ter sido implementada
discusso em sede de Mandado de Injuno, em razo de no poder ser exercido o
direito enquanto no vier a lei.
Como no havia lei regulamentadora, a greve era ilegal, havendo desconto dos dias
no trabalhados e o regime de compensao de horas. Entretanto, o servidor no
poder ser demitido simplesmente porque participou de greve ilegal.

Demisso compreende pena aplicada em caso de falta grave, ento no caso de


participao em greve, no poder o servidor pblico ser demitido. Ainda mais se
no restar concedido o contraditrio e ampla defesa.
Greve no acarreta em abandono do cargo, no podendo dar ensejo a demisso.
Vrios mandados de injuno foram julgados pelo STF relacionados ao exerccio do
direito de greve, entretanto, a corte apenas comunicava a ausncia do dispositivo
legal ao Congresso Nacional.
Entretanto, o STF deixou de apenas atribuir apenas efeito declaratrio no Mandado
de Injuno, conferindo efeito constitutivo.
Mandado de Injuno 708 STF.
Supremo deu efetividade ao Mandado de Injuno
Por Fernanda Mendona dos Santos Figueiredo
O Problema
H muito se discute acerca da legitimidade do exerccio do direito de greve pelos
servidores pblicos, no somente pela importncia que o assunto requer, tendo em
vista o princpio da continuidade que permeia o servio pblico, mas tambm por se
tratar de um direito previsto constitucionalmente.
O artigo 37, inciso VII da Constituio Federal de 1988, reconheceu o direito de
greve para os servidores pblicos. Esta determinao est nas Disposies Gerais
do Captulo referente Administrao Pblica. No entanto, ao dizer que o direito
seria exercido nos limites definidos por lei especfica, o legislador acabou por tornar
o referido direito norma programtica, isto , sem validade imediata, enquanto no
regulada.
Posteriormente, em 28 de junho de 1989, foi publicada a Lei 7.783 que definiu a
greve em diversos servios, dentre os quais os essenciais, mas acabou deixando de
abordar sobre a situao do funcionalismo pblico, razo pela qual ela foi
considerada, sem detena, inaplicvel espcie.
Vislumbrando-se uma soluo para o impasse, foi proposto na Cmara dos
Deputados projeto de lei (PL 981/2007) que pretende regular o direito de greve no
mbito do servio pblico, estando j em tramitao no Congresso Nacional e de
cuja aprovao depende para entrar em vigor.
importante relembrar que no decorrer do ano de 2007 inmeras greves eclodiram
nos diversos setores da administrao direta e indireta, inclusive em atividades
essenciais, como as da sade e segurana pblicas e que, em face de sua
relevncia, culminaram em negociaes heterodoxas.

Neste contexto, o STF foi instado a se manifestar sobre a questo, por ocasio do
julgamento dos Mandados de Injuno 670, 708 e 712 ajuizados,
respectivamente, pelo Sindicato dos Servidores Policiais Civis do Esprito Santo
(Sindpol), pelo Sindicato dos Trabalhadores em Educao do Municpio de Joo
Pessoa (Sintem) e pelo Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Par
(Sinjep), em 25 de outubro de 2007.
Os referidos sindicatos buscavam assegurar o direito de greve para seus filiados e
reclamavam da omisso legislativa do Congresso Nacional em regulamentar a
matria, conforme determina o artigo 37, inciso VII, da Constituio Federal 1.
O Remdio Utilizado Mandado de Injuno
Em anlise sobre o cabimento do Mandado de Injuno espcie, o STF afirmou
que o art. 5, LXXI, da Constituio, previu expressamente a concesso do Mandado
de Injuno sempre que a falta de norma regulamentadora tornasse invivel o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania, o que estaria a ocorrer in casu.
Desta forma, a jurisprudncia do STF firmou entendimento de que o julgamento do
Mandado de Injuno tem como finalidade verificar se h mora, ou no, da
autoridade ou do Poder de que depende a elaborao de lei regulamentadora do
Texto Constitucional, cuja lacuna torne invivel o exerccio dos direitos, liberdades e
prerrogativas assegurados pela Carta Federal.
A Deciso do STF
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal decidiu declarar a omisso legislativa
quanto ao dever constitucional em editar lei que regulamentasse o exerccio do
direito de greve no setor pblico e, por maioria, aplicar ao setor, no que coubesse, a
lei de greve vigente no setor privado (Lei 7.783/89).
A deciso do STF destacou a ausncia de atitude do Congresso Nacional que,
desde a Constituio de 1988, no aprovou a lei especfica para regulamentar a
greve no servio pblico. E, de maneira indita, o STF decidiu comunicar ao rgo
Congresso Nacional sua mora legislativa e aplicar a norma ao caso concreto,
ou seja, aplicar ao caso a Lei 7.783/90.
Fundamentao Vencedora
O STF ao decidir a questo, exps sua preocupao quanto no assuno pelo
Tribunal de um protagonismo legislativo. Por outro lado, em face das inmeras
situaes ocorridas no pas, em que as greves se realizam sem qualquer controle
jurdico, dando ensejo a negociaes absurdas ou a ausncias que comprometem a
prpria prestao do servio pblico, o Tribunal entendeu que sua no atuao
naquele momento configuraria quase como uma espcie de omisso judicial.
Neste sentido, o Supremo asseverou que estaramos diante de uma situao jurdica
que, desde a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, permaneceria
sem qualquer inovao, no tendo o direito de greve dos servidores pblico auferido

o tratamento legislativo suficiente para garantir o exerccio dessa prerrogativa em


conformidade com mandatrios constitucionais.
Reclamar-se-ia, portanto, para fins de plena incidncia do preceito, atuao
legislativa que desse concreo ao mando positivado no texto da Constituio. O
Congresso Nacional atuaria, nessas condies, desempenhando a relevante funo
de sujeito concretizante do que foi nele isto , no texto da Constituio
proclamado.

Uma norma depois de regulamentada se transforma em outra: No, se a norma de


eficcia limitada, contida ou plena, no convolar a sua natureza jurdica com a
regulamentao.

O que significa exceo do contrato no cumprido: caso o cidado no cumpra a


sua parte no pode exigir que a AP cumpra a dela.
A exception non adimplentis contractus aplicvel aos contratos administrativos?
Sim. Exemplo: a AP contrata um prestadora de servios de coleta de lixo e no paga
o contrato. At quando a empresa ser obrigada a prestar o servio at os 90
(noventa) dias. Ento a exception non adimplentis contractus aplicvel de forma
diferenciada, a partir dos 90 (noventa) dias. Fundamento legal: Art. 78, XV, da Lei
8666.
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
(...)
XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela
Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes,
j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave
perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar
pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a
situao.

A doutrina antigamente entendia que no era aplicvel a exception non adimplentis


contractus em razo da posio de Hely Lopes de Meirelles que faleceu antes da
promulgao da Lei 8.666 / 93.

Princpio da Autotutela: os atos administrativos podem ser revistos pela


administrao.
Quando a administrao pode rever os seus prprios atos?
Sim, atravs dos seguintes institutos:
a) anulao: ato ilegal;
b) revogao: ato inconveniente.

Vide Smulas do STF 346 e 473.


SMULA STF N 346
A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.
STF Smula n 473 - 03/12/1969 - DJ de 10/12/1969, p. 5929; DJ de 11/12/1969, p. 5945;
DJ de 12/12/1969, p. 5993. Republicao: DJ de 11/6/1970, p. 2381; DJ de 12/6/1970, p.
2405; DJ de 15/6/1970, p. 2437.
Administrao Pblica - Anulao ou Revogao dos Seus Prprios Atos
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam
ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao
judicial.

Maria Silvia Zanela Di Pietro: a AP tem o dever de zelo, de tutela, de cuidado, tanto
dos bens quanto dos interesses pblicos.

Princpio da Especialidade: as pessoas jurdicas da pessoa jurdica direta criam as


pessoas jurdicas da administrao indireta.
Pessoas jurdicas da administrao direta: entes polticos municpio, estado
membro, DF e Unio.
Administrao Indireta: autarquias, fundaes pblicas, empresa pblica e
sociedades de economia mista.

Concessionrias e permissionrias: pessoas jurdicas de direito privado que prestam


servios pblicos por delegao, no integrando a AP.

A Administrao Direta cria a Administrao Indireta atravs de Lei atribuindo


finalidade especfica. Aqui reside o princpio da especialidade: as pessoas jurdicas
da administrao pblica indireta esto vinculadas com as finalidades para as quais
foram criadas.

possvel modificar essa finalidade? O administrador no pode modificar a


finalidade.

Princpio da Presuno de Legitimidade (ou Presuno de Legalidade ou


Presuno de Veracidade): os atos administrativos presumidamente obedecem as
regras de moralidade, normas legais, sendo presumivelmente verdadeiros.
Trata-se de presuno relativa que admite prova em contrrio.
Cabendo o nus da prova ao administrado.
Qual a conseqncia prtica da presuno de legitimidade? Por exemplo, o
Congresso

Nacional

Constitucionalidade.

promulga
A

Lei

uma

dever

lei
ser

que

gozar

observada

at

de

presuno

de

declarao

de

inconstitucionalidade.
A AP comparece a um estabelecimento comercial determina o seu fechamento em
razo de inobservncia de normas sanitrias.
A conseqncia prtica da presuno de legitimidade compreende a aplicao
imediata do ato.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO

Na maioria dos casos, o Estado presta servios usando a sua prpria estrutura.
Mas nos casos em que no possvel, em que h ineficincia, surgindo ento outras
pessoas jurdicas que o faam.

Formas de Prestao da Atividade Administrativa


Geralmente, prestada pelo ncleo da Administrao (Adm. Direta). a
chamada prestao centralizada da atividade administrativa.

Quando o Estado retira a atividade administrativa do centro e desloca para


outras pessoas, tem-se a descentralizao, ou forma descentralizada de prestao
de atividade administrativa. A transferncia se d para a Adm. Indireta ou para
particulares.
Nos casos em que um servio se desloca de um ente poltico para outro (ex.:
da Unio para o Estado), tem-se a descentralizao poltica. estudada pelo Direito
Constitucional.
Quando o deslocamento feito dentro da mesma pessoa jurdica (ex.: de um
Ministrio para outro), h a desconcentrao, a forma desconcentrada de prestao
do servio.

Diferenas entre desconcentrao e descentralizao:


1) Desconcentrao: na mesma pessoa jurdica. Tem como base a hierarquia,
uma vez que decorre de determinao feita por superior hierrquico.

2) Descentralizao: para uma outra pessoa jurdica. Nesse caso, h controle,


mas no hierarquia. A Adm. Direta no tem hierarquia sobre a Indireta nem sobre os
particulares.

preciso descentralizao para pessoa fsica?


A regra de que a descentralizao se d entre pessoas jurdicas. Mas h
institutos de descentralizao que permitem que seja feita para uma pessoa fsica,
tais como a permisso de servio, que pode ser feita a pessoa fsica ou jurdica,
assim como a autorizao (servio de txi).

Os institutos de transferncia de servio pblico so:


a) Outorga: transferncia drstica da atividade. Transfere-se a titularidade
(propriedade) e a execuo do servio. O instrumento utilizado para faz-la a lei,
porque dar a titularidade transferir um poder muito grande.
Quem pode receber a outorga de servio? A Administrao Indireta, porque a
titularidade no pode sair das mos do Estado. Mas isso no quer dizer que seja
qualquer pessoa jurdica. A doutrina majoritria diz que pode ser somente para a

pessoa jurdica da Administrao Indireta de Direito Pblico (autarquias e fundaes


pblicas de direito pblico).
b) Delegao: a Administrao detm a titularidade e transfere somente a
execuo do servio.
Espcies:
- Legal: feita por lei s pessoas da Administrao Indireta de Direito Privado
(empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de Direito
Privado).
-

Contratual:

feita

mediante

contrato

administrativo

ao

particular

(concessionrias e permissionrias de servios pblicos). A lei estabelece que a


concesso e a permisso de servio pblico so feitas por meio de contrato.
- Por ato administrativo: em favor das autorizatrias de servios pblicos
(particulares).

A concesso de servio pblico a delegao feita ao particular.

A Administrao pode outorgar a concesso de servio pblico ao particular?


Sim, porque nesse enunciado a palavra outorga utilizada no sentido vulgar, de dar,
conceder, e no quer caracterizar o instituto de transferncia do servio pblico.

Teorias que explicam a relao entre o Estado e os seus agentes:


1) Teoria do Mandato: segundo essa teoria, todo o poder do agente decorre de
um contrato de mandato que ele celebra com o Estado. Por isso que a vontade do
Estado representada pelo agente.
No pode ser aplicada, porque o Estado no tem como manifestar sua vontade
sem a presena do agente.
2) Teoria da Representao: toda relao Estado-Agente acontece como na
tutela e na curatela. O Estado seria o incapaz, e o agente o seu representante, que
por ele praticaria os atos da vida civil.
Na Constituio, o Estado no aparece como incapaz, tanto que
responsvel pelos atos de seus agentes. No precisa, portanto, de representante.

3) Teoria do rgo/da Imputao: o agente realiza a vontade do Estado porque


a lei assim o determinou. A relao Estado-Agente decorre de previso legal.

Quando o agente est nessa qualidade, a vontade que ele manifesta a


prpria vontade do Estado, e a vontade do Estado a do agente. Ambas as
vontades se confundem, e constituem uma s. Por isso a responsabilidade do
Estado pelos atos de seus agentes.
a que se aplica no Brasil.

RGO PBLICO
A Administrao, enquanto pessoa jurdica, foi subdividida em vrios ncleos
de competncias, os rgos pblicos. O rgo pblico, portanto, um centro
especializado de competncia.

Caractersticas dos rgos Pblicos:


a) No tem personalidade jurdica, o que quer dizer que no tem aptido para
ser sujeito de direitos e obrigaes.

b) rgo pblico no pode contratar, mas ele quem responsvel pela


gesto do contrato. A competncia para assinar os contratos pode ser delegada ao
dirigente do rgo, mas quem celebra o contrato a pessoa jurdica.
Art. 37, 8. Trata do contrato de gesto entre entes da administrao, entre
rgos pblicos e entre administradores. Nos dois ltimos casos, a doutrina alega a
inconstitucionalidade do dispositivo, porque rgo no celebra contrato. O artigo,
apesar de previsto, nunca foi implementado.
Apesar de no ter personalidade jurdica, o rgo muitas vezes tem CNPJ
porque tem dotao oramentria e o fluxo do recurso precisa ser fiscalizado (IN
200, substituda pela 568 e, aps, IN 748 da Receita Federal).

rgo pblico no tem personalidade jurdica, mas pode ir a juzo,


excepcionalmente, quando for o caso de busca de prerrogativas funcionais.
Segundo a maioria, o que h divergncia, s pode como sujeito ativo.
Ex.: Cmara Municipal recebe uma renda chamada duodcimo. Pode
acontecer de o prefeito mandar para a Cmara um projeto de lei e no ser aprovado.
O Prefeito ento corta o repasse do duodcimo. A Cmara pode ir a juzo busc-lo,
porque isso representa prerrogativa funcional.

Classificao dos rgos Pblicos


1) QUANTO POSIO ESTATAL
a) Independentes: que est no topo da estrutura estatal. No sofre nenhum tipo
de relao de subordinao, est sujeito apenas a controle. Ex.: a Presidncia da
Repblica.
b) Autnomos: goza de autonomia, ampla liberdade, restrita aos rgos
independentes. O rgo autnomo est diretamente subordinado a um rgo
independente. Ex.: Ministrios, Secretarias de Estado, Secretarias Municipais.
c) Superiores: tem poder de deciso, mas limitado pelos rgos autnomos e
independentes. Ex.: gabinete da Presidncia, dos Ministrios.
d) Subalternos: no tem poder de deciso. rgo de execuo, cumpre as
decises dos autnomos, dos independentes e dos superiores. Ex.: almoxarifado,
zeladoria, departamento de recursos humanos.

2) QUANTO ESTRUTURA
a) Simples: sem ramificaes, no tem outros rgos agregados sua
estrutura. Ex.: gabinete.
b) Compostos: rgo que tem ramificaes. Ex.: Delegacia de Ensino e escolas
pblicas; posto de sade e hospital.
No existe rgo complexo. Essa uma classificao dos atos administrativos.

3) QUANTO ATUAO FUNCIONAL


a) Singular: tomada de deciso com um nico agente. Ex.: Prefeitura Municipal.
b) Colegiado: tomada de deciso coletiva. Ex.: Casas Legislativas e Tribunais.
possvel rgo pblico na Administrao Direta e Indireta? Sim.
Lei 9.784/99, art 1, 2. Para os fins desta Lei, consideram-se:
I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta
e da estrutura da Administrao indireta;

ADMINISTRAO INDIRETA

Caractersticas comuns a todos os entes da Administrao Indireta

1) As pessoas jurdicas da Administrao Indireta gozam de personalidade


jurdica prpria, o que significa dizer que elas respondem por seus atos, porque tm
patrimnio e receita prprios.
Independentemente da origem, vindo a receita da Adm Indireta de ente da Adm
Direta, de doao, do oramento ou da atividade, se o recurso entrou na receita da
pessoa jurdica, dela, e ela tem autonomia administrativa, tcnica e financeira para
desenvolver suas atividades e aplicar os recursos.
Autonomia poltica aptido para legislar, por isso que as pessoas jurdicas
da Adm Indireta no a possuem. Nem mesmo a agncia reguladora, que somente
complementa a previso legal.

2) Pessoa jurdica da Adm Indireta criada e extinta por lei ordinria.


CF, art. 37, XIX. somente por lei especfica poder ser criada autarquia e
autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de
fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua
atuao.
Dizer que necessria lei ordinria especfica significa que cada pessoa
jurdica ter a sua lei.
O artigo acima diz que lei cria autarquia, e autoriza a criao de empresa
pblica, sociedade de economia mista e fundao. Isso significa que para essas
ltimas existirem, alm da lei autorizar, necessrio que sejam registradas no
Cartrio, se for sociedade simples, e na Junta Comercial, se for empresria.
Da mesma forma opera-se com a extino. Se a lei cria autarquia, tambm
extingue. Se autoriza criao, autoriza extino. Trata-se do Paralelismo das
Formas.
Por outro lado, necessria lei complementar para definir as possveis
finalidades da fundao.
Fundao
Fundao um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade
especfica. patrimnio personalizado, universitas bonorum.
Com base no fundador, a fundao se subdivide-se em:
a) Instituda pelo Poder Pblico.

b) Instituda pelo Particular: fundao privada. Ex.: Fundao Xuxa Meneguel.


estudada pelo Direito Civil.

A fundao instituda pelo Poder Pblico chamada de instituio pblica. Est


na Administrao Indireta, e estudada pelo Direito Administrativo.
Para Hely Lopes Meirelles, toda fundao pblica de direito privado. Para
Celso Antnio, de direito pblico. O STF diz que a fundao pblica pode ser
instituda nos dois regimes.
A fundao pblica de direito pblico uma espcie de autarquia, chamada de
autarquia fundacional. Sendo assim, lei cria essa fundao. J a fundao pblica
de direito privado obedece ao regime de direito privado. a chamada fundao
governamental, e segue o mesmo regime da empresa pblica e da sociedade de
economia mista, sendo que lei autoriza a sua criao. a mencionada no inciso XIX
do art. 37.

3) As pessoas jurdicas da Administrao Indireta tm fins lucrativos? No,


porque elas no so criadas objetivando o lucro. Podem, porm, ter lucro.
A empresa pblica e a sociedade de economia mista no so criadas com o
objetivo de lucro, so criadas para fins de prestao de servio pblico e atividade
econmica, esta ltima desde que com vistas segurana nacional e interesse
coletivo.
CF, art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao
direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei.

4) Cada pessoa jurdica da Adm Indireta tem uma finalidade especfica, com
base no Princpio da Especialidade. Para mudar a finalidade, somente por meio de
lei.

5) Entre as pessoas jurdicas da Adm Direta e da Indireta existe relao de


controle, e no hierarquia. Um exemplo de controle da Direta sobre a Indireta o
Tribunal de Contas, longa manus do Poder Legislativo.

At 2005, o TC no realizava o controle em face de sociedade de economia


mista, mas hoje exerce sobre todas as pessoas.
Outro exemplo a CPI.
As aes judiciais que tm como parte as pessoas jurdicas da Adm Indireta
tambm so instrumentos de controle, que partem do Judicirio.
Outro instrumento de controle a reviso ministerial, do Executivo sobre as
sociedades de economia mista. Quem o faz o Ministrio do ramo de atividade
correspondente. Abarca um controle de finalidade, de receitas e despesas e pode
gerar nomeao dos dirigentes da pessoa jurdica.
Normalmente, o Presidente da Repblica que nomeia e exonera de forma
livre. Isso faz com que fique comprometida a noo de ausncia de hierarquia.
Excepcionalmente, precisa de prvia aprovao do Senado Federal, por exemplo,
no Banco Central e das Agncias Reguladoras (art. 52, CF).

AUTARQUIA

Conceito
Pessoa jurdica de direito pblico, que tem como caractersticas todas as
descritas acima. Servem para exercer atividades tpicas do Estado. O regime da
autarquia praticamente o mesmo da Administrao Direta.

Regime Jurdico
1) Ato praticado por autarquia ato administrativo, e portanto, tem as
caractersticas de presuno de legitimidade, auto-executoriedade e imperatividade,
alm de todas aquelas pertinentes aos atos administrativos. Por isso tambm os
contratos celebrados pela autarquia seguem o regime de direito pblico e tm
clusulas exorbitantes (art. 58, Lei 8.666/93). Tem, portanto, dever de licitar, que
decorre de dois fundamentos: art. 37, XXI, CF e art. 1, Lei 8.666/93.

2) Responsabilidade Civil, art. 37, 6, CF. Autarquia est abrangida pelo


dispositivo porque pessoa jurdica de direito pblico. Para a responsabilidade civil
do Estado, serve como regra a responsabilidade objetiva, mas a jurisprudncia
admite a responsabilidade subjetiva como exceo, quando se tratar de omisso.

Ao do Estado responsabilidade objetiva;


Omisso do Estado responsabilidade subjetiva.
Na responsabilidade subjetiva, a vtima tem que provar a conduta omissiva do
Estado, o dano, o nexo causal e a culpa ou dolo. Na objetiva, por outro lado,
dispensa-se a prova do elemento subjetivo, ou seja, do dolo ou culpa.
A responsabilidade da autarquia e do Estado subsidiria, ou seja, a vtima
deve cobrar primeiro da autarquia, e depois do Estado. E nesse caso a
responsabilidade continua objetiva, no h que se provar dolo ou culpa. Essa idia
serve para qualquer prestao de servio.

3) Bens da autarquia
So bens pblicos. Caractersticas:
a) inalienabilidade: no caso dos bens autrquicos, relativa, ou seja, devem
ser preenchidas algumas condies legais para que sejam alienados (alienabilidade
condicionada). Essas condies so a desafetao e as do art. 17 da Lei 8.666/93.
b) impenhorabilidade: no pode ser objeto de penhora, de arresto ou de
seqestro. Isso se justifica pela inalienabilidade, uma vez que, no adianta penhorar
o bem, se ao final ele no poder ser alienado. A impenhorabilidade, portanto,
resultado da inalienabilidade.
Arresto e seqestro so cautelares tpicas que visam proteo de futura
execuo. Aquilo que foi objeto de arresto e de seqestro, quando da ao de
execuo, ser convertido em penhora.
c) Impossibilidade de Onerao: bem pblico no pode ser objeto de direito
real de garantia (penhor e hipoteca).
Penhor direito real de garantia fora do juzo, de bens mveis. Difere da
penhora porque no est em juzo. Hipoteca direito real de garantia de bens
imveis.

4) Dbitos Judiciais
Em funo das caractersticas acima, o pagamento dos dbitos judiciais da
autarquia feito pelo regime de precatrios (art. 100, CF), que nada mais do que
uma ordem cronolgica de apresentao dos crditos transitados em julgado. Cada
autarquia tem a sua fila de precatrios. H uma fila especial para alimentos, que
tambm segue ordem cronolgica.

5) Prescrio
Apesar de algumas divergncias, prevalece o entendimento de que a
prescrio ocorre em 5 anos (Dec. 20.910/32).

6) Procedimentos financeiros
Autarquia tem contabilidade pblica (Lei 4.320/64) e deve obedincia Lei de
Responsabilidade Fiscal (LC 101/2000).

7) Privilgios Tributrios
Imunidade Recproca (art. 150, VI, a, CF): um ente poltico no institui imposto
para outro ente.
Art. 150, 2: a imunidade recproca extensvel s autarquias. No paga
imposto no que tange sua finalidade especfica.
Ex.: se a autarquia recebe um imvel em doao, enquanto no o utiliza em
sua finalidade especfica, paga imposto sobre ele.

O privilgio tributrio restringe-se ainda aos impostos.

8) Privilgios Processuais
a) Prazos dilatados. Em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer.
b) Reexame necessrio (duplo grau de jurisdio obrigatrio ou recurso de
ofcio, art. 475, CPC). a regra, com exceo das causas que envolverem at 60
salrios mnimos e das que j foram julgadas pelo pleno do Tribunal.
A ausncia do reexame traz como conseqncia a ausncia do trnsito em
julgado.

9) Regime de pessoal
Servidor de autarquia servidor pblico.
No texto original da CF/88, estabeleceu-se um regime jurdico nico, sem que
fosse obrigatria a adoo do regime estatutrio. Ele era apenas preferencial.
A EC 19/98, substituiu o regime nico pelo regime jurdico mltiplo (art. 39). Se
a lei criasse cargo, seria regime estatutrio, e se criasse emprego, seria regime
celetista.

Essa regra foi objeto de controle de constitucionalidade no STF, atravs da


ADIN 2135. Foi reconhecida inconstitucionalidade formal, que o procedimento
legislativo no foi seguido, e o regime mltiplo foi extinto, voltando a valer para os
servidores pblicos o regime jurdico nico, que vige at hoje.

Exemplos de autarquias
INSS, Incra, Universidades Federais.
Conselhos de Classe nascem no ordenamento jurdico com natureza de
autarquias. Em 1998, com a Lei 9649/98, eles passaram a ter natureza jurdica de
pessoa jurdica de direito privado.
O Conselho de Classe possui Poder de Polcia, podendo inclusive retirar a
licena do profissional, aplicar multa etc.
A questo foi ao STF, atravs da ADIN 1717, na qual foi decidido que no se
admite a concesso de Poder de Polcia a particular. Restabeleceu-se, ento, o
regime jurdico de autarquia. Hoje, conselhos de classe tm natureza de autarquia.

A jurisprudncia entende que a anuidade paga ao Conselho de Classe tem


natureza tributria. O resultado que, pelo no pagamento, cabe execuo fiscal. O
Tribunal de Contas tambm tem que controlar, obedecendo s regras de
contabilidade pblica e Lei de Responsabilidade Fiscal.
Os servidores tambm devem ingressar na autarquia mediante concurso
pblico.

OAB: categoria mpar no elenco das pessoas jurdicas existentes no Brasil.


Est sedimentado na jurisprudncia que a anuidade da OAB no tributria, e
cobrada por execuo comum. Com o julgamento da ADIN 3026, no precisa fazer
concurso pblico.
Todas as demais questes envolvem divergncia jurisprudencial. Hoje, a OAB
tem os privilgios de uma autarquia, mas no tem as obrigaes, como, por
exemplo, de prestar contas.
Os demais conselhos de classe tm ajuizado aes para serem dispensados
da realizao de concurso pblico, mas ainda no h deciso definitiva.
Autarquias Territoriais:

Os territrios tm personalidade jurdica mas no tm carter de entes


polticos. So, portanto, autarquias. Mas na verdade essa classificao s foi
constituda para que fosse dada ao territrio a personalidade pblica, uma vez que a
autarquia tem finalidade administrativa, o que os territrios no tm.

Autarquias de Regime Especial

So autarquias que tm regras especiais. A expresso j era utilizada no Brasil


para as Universidades Pblicas, por causa da autonomia na escolha dos dirigentes e
no estabelecimento da grade curricular.

A partir de 1995, o Estado institui a poltica das desestatizaes, transferindo


servios pblicos para as pessoas privadas. Pela teoria da responsabilidade
subsidiria, precisaria exercer fiscalizao sobre esses servios, razo pela qual
surgem as agncias reguladoras (ex.: telefonia).

Agncia reguladora uma autarquia de regime especial. O regime especial


decorre de trs caractersticas:

a) Funo: normatizar, regular e fiscalizar os diversos servios, dentro dos


limites da lei. A normatizao feita restrita s normas tcnicas, complementares
previso legal.
A agncia reguladora no pode contrariar a lei, mas a doutrina reconhece que
essa uma funo diferenciada em termos de liberdade, de autonomia.

b) Nomeao especial/investidura especial: excepcionalmente, o Senado


aprova e o Presidente nomeia os dirigentes das agncias reguladoras (art. 52, CF
na hiptese em que remete lei o poder de criar outras atribuies para o Senado).

c) Dirigente com mandato de prazo fixo: o prazo depende da lei da agncia.


Existe um projeto tramitando no Congresso tentando unificar esse prazo em 4 anos.

Mandato Especial: para que o dirigente sai antes de encerrar o mandato existem
duas opes condenao ou renncia.

O dirigente assume para o cargo de um mandato determinado.

Se o dirigente resolver trabalhar em empresa do setor aps encerrar o seu mandato


h um instrumento impeditivo. O dirigente deve observar a quarentena, ficando
afastado do ramo de atividade na iniciativa privada.

Nada impede que o dirigente exera outra atividade na Administrao Pblica.

Ou o agente continua na administrao ou vai para outro ramo de atividade.

O dirigente deve cumprir quarentena por interregno de quatro meses, salvo algumas
agencias reguladoras que esto com prazo de quarentena de doze meses. Apesar
de ficar afastado perceber nesse interregno o salrio de dirigente.

Dentro de Agencias Reguladoras temos duas regrinhas do regime jurdico que


merece ateno especial:

- licitao: em 1997 foi aprovada a Lei 9.472 (Lei das telecomunicaes) que
estabeleceu que a agencia reguladora estaria livre da observncia da lei 8.6666.
Cada agencia reguladora teria um procedimento prprio. Teria, ainda, modalidades
especficas: prego e consulta.
A matria foi levada ao STF ADIn 1.668: O STF julgando a ao afirmou que no
tem sentido a agencia reguladora inobservar a lei 8.666, sendo inconstitucional o
procedimento prprio. Entretanto, poderia ter modalidades licitatrias especficas:
prego em consulta.

QUESTO DE CONCURSO: Qual a modalidade especfica de licitao das


agencias reguladoras? A partir de 2002 o prego foi generalizado, ficando apenas a
consulta como modalidade de licitao especfica para as agencias reguladoras.

Como se faz uma consulta? A matria no foi regulamentada, dependendo de


atividade legislativa.

As agencias reguladoras utilizaram indevidamente o contrato de trabalho temporrio,


o que violou a prpria Constituio Federal.
O regime de pessoal, pela Lei 9986, norma geral das agencias reguladoras,
afirmando que o quadro de efetivo seria preenchido com contratos temporrios em
regime de CLT.
Contrato temporrio no exige concurso pblico, o que, mais uma vez, acarretou em
ADIn 2.310 que levou o STF em sede de cautelar se pronunciou pela
inconstitucionalidade da norma supracitada em razo de no ser temporria, no
decorrem de situao excepcional e no haver urgncia na contratao.
Os contratos que estavam em andamento foram mantidos at o seu termo final.
O regime ento deveria ser o estatutrio.

Acerca do tema o presidente da repblica editou Medida Provisria 155/2003 com


vistas a alterao da Lei 9986. Entretanto, cargo ou emprego pblico deve se criado
por lei.

A medida provisria no instrumento hbil a criar cargo pblico. Entretanto, tal


medida foi convertida na lei 10.871/2004. Esta Lei criou cargos e definiu o regime
estatutrio.

A ADIn ento perdeu o seu objeto sem julgamento de mrito. Ocorre que o
Presidente da Republica, novamente, editou uma MP autorizando a prorrogao dos
contratos que at ento no deveriam ser objeto de prorrogao.

O presidente apenas prorrogou os contratos de algumas agencias, no prorrogando


o contrato de outras.

Os funcionrios at hoje trabalham e so pagos pelo errio pblico. Temos ento


agencia reguladora com servidores contratados temporariamente que at hoje
trabalham nas agencias reguladoras.

A matria mais uma vez foi levada ao STF ADIn 3678 que ainda no foi julgada.

O projeto trem da alegria quer atribuir estabilidade aos servidores que exercem
atividade h mais de dez anos.

Exemplos de Agencias Reguladoras:


- ANEEL (Agencia Nacional de Energia Eltrica);
- ANATEL (Agencia Nacional de Telefonia);
- ANS (Agencia Nacional de Sade);
- ANVISA (Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria);
- ANTT (Agencia Nacional do Transporte Terrestre);
- ANTAQ (Agencia Nacional de Transporte Aquavirio);
- ANAC (Agencia Nacional de Aviao Civil);
- ANA (Agencia Nacional de guas);
- ANP (Agencia Nacional de Petrleo);
- ANCINE (Agencia Nacional de Cinema), criada por medida provisria que at hoje
no foi convertida em lei.

Nem tudo que tem nome de agencia compreende agencia reguladora.


Natureza de Autarquia: ADA (Agencia de Desenvolvimento da Amaznia) e ADENE
(Agencia de Desenvolvimento do Nordeste). Gozam de status de agencias
executivas.
AEB (Agencia Espacial Brasileira): compreende uma autarquia.

Natureza de rgo da administrao:


ABIN (Agencia Brasileira de Inteligncia): rgo da administrao direta.

Natureza de Agencia Reguladora: apesar de no ter nome caracterstico.


CVM: Comisso de Valores Mobilirios.

Qual deve ser o regime de pessoal da agencia reguladora? Deve ser cargo com
regime estatutrio.

Agencias Executivas:
Nasceu com o advento da Lei 9649 de 1998.

Agencia executiva compreende uma autarquia ou fundao pblica.


A autarquia ou fundao pblica estava precisando se tornar eficiente e realizou um
plano estratgico de reestruturao.
As agencias executivas com o plano estratgico de reestruturao procuram a
administrao direta e celebram um contrato de gesto.
Contrato de gesto surgiu no nosso ordenamento jurdico para definir aqueles
celebrados entre dois entes da administrao.
Atualmente, essa expresso utilizada por contratos que no tem nome especfico.
Hoje tal nomenclatura no segue rigor tcnico.
Em razo do contrato de gesto a autarquia ou fundao ter mais autonomia e
recurso pblico.
O ato que formaliza o status de agencia executiva compreende um Decreto do
Presidente da Repblica.
Trata-se de status temporrio, que aps a vigncia contrato de gesto.
Dispensa de Licitao (Art. 24, pargrafo nico, Lei 8666): limite de dez por cento do
valor da modalidade convite, isto , em se tratando de obras e servios de
engenharia que de R$ 150.000,00.
Acontece que o Art. 24, pargrafo nico, afirma que as agencias regula

Art. 24. dispensvel a licitao:


I - para obras e servios de engenharia de valor at 5% (cinco por cento) do limite previsto na
alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou
servio ou ainda de obras e servios da mesma natureza que possam ser realizados simultnea ou
sucessivamente;
I - para obras e servios de engenharia de valor at cinco por cento do limite previsto na alnea a
do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou
ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na
alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou
servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser
realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para outros servios e compras de valor at 5% (cinco por cento) do limite previsto na alnea
a, do inciso II do artigo anterior, e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada
de uma s vez;
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea
"a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se

refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada
de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;
IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de
atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas,
obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens
necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e
servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e
ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos
respectivos contratos;
V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser
repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies
preestabelecidas;
VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o
abastecimento;
VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos
praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais
competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a
situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao
constante do registro de preos, ou dos servios;
VIII - quando a operao envolver exclusivamente pessoas jurdicas de direito pblico interno,
exceto se houver empresas privadas ou de economia mista que possam prestar ou fornecer os
mesmos bens ou servios, hiptese em que ficaro sujeitas licitao;
VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou
servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido
criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado
seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos
estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional;
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao servio pblico, cujas necessidades de
instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor
de mercado, segundo avaliao prvia;
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da
administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que
o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei
n 8.883, de 1994)
XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de
resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as
mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente
corrigido;
XII - nas compras eventuais de gneros alimentcios perecveis, em centro de abastecimento ou
similar, realizadas diretamente com base no preo do dia;
XIII - na contratao de instituio nacional sem fins lucrativos, incumbida regimental ou
estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, cientfico ou
tecnolgico, desde que a pretensa contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional;

XIV - para a aquisio de bens ou servios por intermdio de organizao internacional, desde
que o Brasil seja membro e nos termos de acordo especfico, quando as condies ofertadas forem
manifestadamente vantajosas para o Poder Pblico;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio
para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no
preo do dia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da
pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao
social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no
tenha fins lucrativos;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico
aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente
vantajosas para o Poder Pblico; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade
certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade.
XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da
administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a
pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao
Pblica, criados para esse fim especfico;(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira,
necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao
fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel
para a vigncia da garantia; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes,
unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta
durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao
operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a
normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na
alnea "a" do incico II do art. 23 desta Lei: (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de
uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela
estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso
instituda por decreto; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de
comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Admininistrao Pblica, para a prestao de
servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica
com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa
credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXII - na contratao do fornecimento ou suprimento de energia eltrica com concessionrio,
permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica;(Includo pela Lei n 9.648,
de 1998)
XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com
concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (Includo
pela Lei n 9.648, de 1998)

XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas
subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de
servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. (Includo pela
Lei n 9.648, de 1998)
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais,
qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato
de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por agncia de
fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao
de criao protegida. (Includo pela Lei n 10.973, de 2004)
XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua
administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do
autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. (Includo pela Lei n
11.107, de 2005)
XXVII - para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que
envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de
comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.196,
de 2005)
XXVII - na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos urbanos
reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por
associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda
reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de
equipamentos compatveis com as normas tcnicas, ambientais e de sade pblica. (Redao dada
pela Lei n 11.445, de 2007).
XXVIII - (Vide Medida Provisria n 352, de 2007)
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que
envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de
comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.484,
de 2007).
XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes militares
das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior, necessariamente
justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante
da Fora. (Includo pela Lei n 11.783, de 2008).
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II deste artigo, sero 20% (vinte por
cento) para compras, obras e servios contratados por sociedade de economia mista e empresa
pblica, bem assim por autarquia e fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias
Executivas. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20%
(vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de
economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como
Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)

Exemplos de agencias executivos: ADA, ADENE, INMETRO, etc.

As agencias executivas privilegia instituies pouco eficientes, lhe atribuindo maior


autonomia e recursos.

EMPRESAS ESTATAIS:
Nem toda empresa que o Estado tenha parte empresa pblica.
Uma pessoa jurdica para ter regime de empresa estatal tem regime prprio, regras
de dotao de patrimnio, etc.

a) Empresa Pblica: significa pessoa jurdica de direito privado.


Trata-se na realidade de regime hbrido ou misto.
Tem capital exclusivamente pblico, originando o seu nome caracterstico.
Ter capital exclusivamente pblico no significa ser do mesmo ente.
Podemos ter mais de um ente, entretanto, todos devem ser pblicos.
Uma empresa pblica pode ter duas finalidades: prestar servio pblico ou explorar
atividade econmica.
Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial.
Se assumir a modalidade S/A deve ser de capital fechado.

b) Sociedade de Economia Mista:


Natureza jurdica: pessoa jurdica de direito privado.
O capital integrado por recursos pblicos e privados. Entretanto, a maioria do
capital que d direito a voto tem que integrar o patrimnio do poder pblico.
A maioria do capital que d direito a voto tem que estar nas mos do poder pblico,
este tem que deter o comando, direo da sociedade.
A sociedade de economia mista pode ser exploradora de atividade econmica ou
prestar servio pblico.
Necessariamente tem que ser Sociedade Annima.

EMPRESA PBLICA

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Pessoa jurdica de direito privado.

Pessoa jurdica de direito privado.

Capital exclusivamente pblico.

Capital misto.

Prestadora

de

servio

pblico

ou Prestadora

de

servio

pblico

ou

exploradora de atividade econmica.

exploradora de atividade econmica.

Constituda em qualquer modalidade Constituda apenas na forma S/A.


admitida em direito de empresa.
Competencia (Art. 109, CF) Empresa Competencia
pblica federal.
Aes

tramitam

da

Justia

comum

estadual.
na

justia

comum Se a unio for interessada na ao, esta

federal.

tramitar na Justia Federal.

Empresa Pblica estadual Justia Sociedade de Economia Mista Estadual


Justia Estadual.

Estadual.

EMPRESA PBLICA

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Finalidade: prestadora de servios pblicos ou exploradoras da atividade economia.


Possuem em regime hbrido.
Presta servio pblico: prevalece o Explora atividade econmica: prevalece
regime pblico.

regime

privado

no

exerccio

da

atividade.
Exploram atividade econmica (Art. 173, CF) quando for imprescindvel a segurana
nacional e ao relevante interesse coletivo.
Segurana Nacional e relevante interesse coletivo compreendem interesse pblico.
Essas pessoas jurdicas podero ter estatuto prprio por meio de lei especfica.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade
econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana
nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 - A empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem
atividade econmica sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive
quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos

e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda


Constitucional n 19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os
princpios da administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a
participao de acionistas minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade
administradores.(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

dos

2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de


privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.
3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade.
4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados,
eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros.
5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica,
estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua
natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia
popular.

Regime Jurdico das Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista:

QUESTO DE CONCURSO: A empresa pblica no precisa licitar na sua atividade


fim.

1) Licitao:
Prestadoras de Servios Pblicos: esto sujeitos a licitao.
- Art. 37, XXI da CF;
- Art. 1, Lei 8666.
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e
alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento,
mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as
exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes. (Regulamento)

Explorado da atividade econmica: em razo de no haver a edio de estatuto


prprio, esto sujeitos a lei de licitao.
Art. 173, pargrafo primeiro, CF.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista
e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de
bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos
e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios
da administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a
participao de acionistas minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade
administradores.(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

dos

Estando sujeitas a lei de licitaes esto sujeitas aos casos de dispensa e


inexigibilidade da lei.

Exemplo de dispensa: Art. 24, pargrafo nico, lei de licitaes, com vinte por cento
do limite do convite (regra de 10%, entretanto, se inserem na exceo).

Exemplo e inexigibilidade: ocorre quando a competio invivel.


Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial:
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por
produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a
comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do
comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao
ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza
singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para
servios de publicidade e divulgao;

III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de


empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica.
o

1 Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo


de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes,
organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas
atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena
satisfao do objeto do contrato.
o

2 Na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa, se comprovado


superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou
o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais
cabveis.

Trata-se de rol meramente exemplificativo (numerus apertus).

Qual a finalidade da licitao? A licitao destina-se a escolha da proposta mais


vantajosa para a AP, protegendo o interesse pblico, no sendo um fim em si
mesmo.

Caso a licitao prejudique o interesse pblico, falta pressuposto jurdico, a


competio se torna invivel e, conseqentemente, se torna inexigvel.

Licitao serve para proteger o interesse pblico e, para que a competio seja
vivel, deve haver algumas condies:
- pressuposto jurdico: a licitao deve proteger o interesse pblico;

Se a licitao prejudicar a atividade fim (servio pblico, segurana nacional ou


interesse pblico) de uma Empresa Pblica ser vivel? Considerando que uma
Empresa Pblica presta servio pblico ocorrendo ausncia de pressuposto jurdico,
a competio se torna invivel, incidindo a clusula de inexigibilidade.

Competio vivel: protege o interesse pblico.

comum no Brasil a grfica Oficial desenvolver trabalhos pertinentes a grfica. Se


tivesse que licitar conseguiria competir como mercado nacional? No, a
obrigatoriedade de licitao prejudicar o interesse pblico, isto , o exerccio efetivo
de sua atividade fim. Entretanto, caso queira construir uma nova sede, atividade
meio, ter que licitar.

Responsabilidade Civil do Estado


A empresa pblica e sociedade de economia mista est sujeita ao Art. 37, pargrafo
sexto, da Constituio Federal? Sim, desde que prestem servios pblicos. A
responsabilidade em regra objetiva.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Servio pblico algo que o Estado assume como dever seu.
O Estado pode ser chamado a responsabilidade subsidiria, se delegar atividade.

Se a empresa pblica explora atividade econmica est inserta no pargrafo sexto


do Art. 37 da CF? No, aplica-se nesse caso o direito civil. A regra geral da
responsabilidade civil afeta a este ramo do Direito responsabilidade subjetiva.
O Estado ento no responde em caso de transmisso de tal atividade a ente
privado.

QUESTO DE CONCURSO: O pedido de penhora de bicicleta dos Correios deve


ser concedido? Temos um bem de empresa pblica, responsvel pela execuo de
servio pblico essencial.

QUESTO CONCURSO: Os bens das empresas pblicas so penhorveis? Sim,


esta compreende a regra. Tratam-se de bens privados e, nessa condio, so
penhorveis. Exceo: os bens diretamente ligados a prestao do servio pblico,
em razo da prevalncia do principio da continuidade.

QUESTO: Bem de empresa pblica prestadora de servio pblico penhorvel?


Sim, s estar protegido se estiver diretamente ligado prestao de servio
pblico, com fundamento no princpio da continuidade.

O STF j decidiu pacificamente se for empresa de correios e telgrafos possui


tratamento de autarquia.
Os bens no podem ser penhorados, independentemente de estarem relacionados
atividade fim.
Possui regime de precatrio.

Regime Tributrio:
- Art. 150, pargrafo terceiro, CF;
- Art. 173, pargrafo segundo, CF.

As empresas pblicas e sociedade de economia mista, exploradora das atividades


econmicas no gozam de imunidade recproca.
Estas empresas no tem privilgios no extensveis iniciativa privada.

Se a iniciativa privada gozar de privilgio, a empresa pblica tambm o ter.

As empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios


pblicos podero ter imunidade recproca. Entretanto, o Art. 150, pargrafo terceiro,
assegura que no gozam de imunidade recproca quando o tributo for repassado ao
usurio. Acontece que muito difcil comprovar que o valor do tributo no est
repassando ao usurio. Em regra, podero gozar de tal benefcio legal.

Regime de Pessoal: Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista

S existe servidor pblico em pessoa jurdica de direito pblico.

Nas pessoas jurdicas de direito privado temos agentes pblicos, mas em regime
celetista.
Tratam-se tais servidores dos denominados servidores de entes governamentais de
direito privado.

Trata-se de servidor empregado. Entretanto, a expresso empregado pblico


labuta na pessoa jurdica de direito pblico. Melhor utilizar apenas a expresso
empregado quando nos referirmos aos agentes das pessoas jurdicas de direito
privado.

Trata-se de titular de emprego, regido pela CLT.

O empregado que trabalha em pessoa jurdica de direito privado se equipara aos


servidores pblicos em alguns aspectos, a saber:
- esto sujeitos a concurso pblico;
- no cumulao de cargo pblico, apenas est autorizada em casos expressos na
Constituio Federal;
- como regra tais empresas esto sujeitas no Brasil ao teto remuneratrio (ningum
pode ganhar mais que o STF), entretanto, se a atividade for lucrativa no precisar
observar o teto, em razo de no ser empregado repasse de verba pblica para o
custeio;
- esto sujeitos lei de improbidade administrativa (Lei 8429/92);
- esto insertos no art. 327 do Cdigo Penal, sendo considerados funcionrios
pblicos para fins penais;
- em face desses empregados cabem remdios Constitucionais;
- para fins de dispensa os empregados no se equiparam aos servidores pblicos,
podendo ser objeto de dispensa imotivada. A smula 390 do TST regula o assunto.
Smula n 390 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Converso das
Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao
Jurisprudencial n 22 da SDI-2
Estabilidade - Celetista - Administrao Direta, Autrquica ou Fundacional Empregado de Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional
beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00)
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda
que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a
estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 - Inserida em
20.06.2001).

Nesse sentido, o TST publicou, no Dirio da Justia de 13.11.07, a Resoluo n


143/07, que altera a OJ n 247 da SDI-I nos seguintes termos:

"SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA.


EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE.
1. A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia
mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua
validade;
2. A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios
e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo
tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e
execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas
processuais."
O Decreto 509 / 69 atribuiu regime de fazenda pblica a ECT, apesar desta se tratar
de empresa pblica. Tal equiparao acarreta na observncia de regras pblicas.

Com o advento da Constituio de 1988, atravs de vrios dispositivos, tratou o


servio de postagem como atribuio exclusiva da Unio. Por isso, a ECT que
prestava servio de postagem e no integrava a Unio, recebeu apenas o
tratamento de fazenda pblica.

As demais empresas que prestavam servio de entrega de encomenda impetraram


a ADPF 46 com vistas a declarao de que o servio postal no exclusividade da
Unio.
STF analisar equiparao de agncias de correios a franqueadas
O Supremo Tribunal Federal vai analisar o pedido da Empresa Brasileira de Correios
e Telgrafos (ECT) para anular a deciso que equipara as agncias de correios dos
tipos I a franqueadas. A deciso do presidente do Superior Tribunal de Justia,
ministro Raphael de Barros Monteiro. O ministro negou pedido dos correios. A
matria tem assunto constitucional, de competncia do STF.
No caso, a Associao Brasileira dos Permissionrios e Consumidores do Correio
(Abrapeco) ajuizou ao revisional de contrato combinada com repetio de indbito
contra os correios. A primeira instncia negou pedido de antecipao de tutela.
Inconformada, a Abrapeco recorreu ao Tribunal Regional Federal da 4 Regio. O
desembargador relator aceitou o pedido. Ele decidiu pela equiparao das agncias
de correios tipo I (ACCI) com as agncias franqueadas (AFCs), no que se refere aos
percentuais de remunerao, servios, produtos e demais benefcios.
Por esse motivo, a ECT pediu a suspenso de liminar e da sentena ao STJ, com
base no artigo 4 da Lei 8.437/92. Alegou grave leso economia e ordem

pblicas. Sustentou que evidente o seu abalo financeiro porque ter de repassar
um percentual bem maior do que o previsto contratualmente.
A ECT afirmou, ainda, que os dois tipos de agncia AFC e ACCI, so
completamente distintos e apresentou uma planilha para demonstrar a diferena.
Alegou, ainda, flagrante ofensa aos artigos 3, 40, 41, 54 e 55 da Lei 8.666/93 e ao
artigo 37 da Constituio Federal. E ainda: ressaltou a possibilidade de efeito
multiplicador com a deciso contestada.
O ministro Barros Monteiro explicou que, de acordo com os artigos 4 da Lei
8.437/92 e 25 da Lei 8.08/90, a competncia da presidncia do STJ para a
suspenso de execuo de liminar nas aes movidas contra o poder pblico se
restringe quelas causas que no tenham por fundamento matria constitucional.
Segundo o ministro, a causa de pedir, na ao originria, ostenta ndole
constitucional, pois envolve a aplicao do artigo 170 da Constituio Federal. Alm
disso, os correios sustentaram ofensa ao artigo 37 da Constituio. Com base nisso,
Barros Monteiro negou o pedido e determinou, em razo do princpio da economia
processual, a remessa dos autos ao STF.
Monoplio dos correios
Est em discusso no Supremo Tribunal Federal a preservao do monoplio dos
Correios na explorao dos servios postais, no julgamento da ADPF 46. A
Associao Brasileira de Empresas de Distribuio (Abraed) defende o direito de
instituies privadas poderem ingressar no segmento de mercado monopolizado
pelos correios.
A associao sustenta que o servio postal tem natureza de atividade econmica e
no pode ser objeto de monoplio estatal por afronta aos preceitos fundamentais da
livre iniciativa (artigo 1, IV da Constituio), da liberdade do exerccio de qualquer
trabalho (artigo 5, XIII), da livre concorrncia (artigo 170, IV) e do livre exerccio de
qualquer atividade econmica (artigo 170, pargrafo nico).
Segundo dados da Abraed, em 2004, esse mercado movimentou R$ 8 bilhes. A
receita anual dos correios registrou cerca de R$ 7,6 bilhes. Caso o STF decida a
favor do monoplio, a entidade avalia prejuzo para cerca de 15 mil empresas do
setor, que geram mais de 1 milho de empregos.
Novos contratos
Em agosto de 2006, o banco HSBC ajuizou Ao Cautelar, no STF, para preservar o
direito de fazer novos contratos com empresas do ramo de entrega de documentos.
Os correios afirmam que o banco viola o seu monoplio estatal, ao utilizar servios
de empresas privadas para o envio de documentos a seus clientes.
Em carter liminar, o ministro Gilmar Mendes decidiu que, enquanto o STF no
definir a questo do monoplio dos Correios, o banco HSBC pode celebrar novos
contratos com empresas do ramo de entrega de documentos. A deciso suspendeu
determinao do Tribunal Regional Federal da 4 Regio.

O ministro entendeu que o banco demonstrou, na inicial, alguns fatores que


sinalizam os prejuzos que pode vir a suportar caso tenha de cumprir a deciso do
TRF-4.
A ADPF 46 est nas mos da ministra Ellen Gracie, que pediu vista. O placar est
assim: o ministro Marco Aurlio, relator do caso, votou pela procedncia da ao; os
ministros Eros Grau, Joaquim Barbosa e Cezar Peluso, pela improcedncia; o
ministro Gilmar Mendes pela procedncia parcial para declarar a no-recepo dos
artigos 42, 43, 44 e 45 da Lei n 6.538/78.
Defesa
A defesa do monoplio estatal dos servios postais feita pela Advocacia-Geral da
Unio. Para a AGU, os servios postais tm natureza pblica e no econmica.
A AGU alega, ainda, que a Constituio Federal determina em seu artigo 21, inciso
X, que compete Unio manter o servio postal e o correio areo nacional. Esses
servios tm natureza pblica do tipo privativo, na medida em que podem ser
prestados por particulares mediante concesso ou permisso, conforme dispe o
artigo 175, da Constituio. Portanto, os servios postais so servios pblicos, da
alada do Poder Pblico Federal, segundo a AGU.
A defesa considera, ainda, que o STF j afirmou e reafirmou a natureza de servio
pblico das atividades prestadas pela ECT, seja para reconhecer a impossibilidade
de penhora de seus bens, seja para reconhecer em seu favor a existncia de
imunidade tributria recproca.

Desde 1994 as lei e medidas provisrias prorrogam as franquias. A Lei 11668/2008


determina a realizao de licitao (concesso de servio) para a implementao de
franquias. Entretanto, tal dispositivo legal prorrogou os contratos vigentes por mais
24 meses.

Foi ajuizada a ADIn 4155 para questionar essa regra afeta a nova prorrogao.

Os seus bens so impenhorveis estando ou no ligados aos servios pblicos. A


garantia de pagamento compreende o regime de precatrio.

Petrobrs: tem natureza de sociedade de economia mista. A partir da lei 9478/97


instituiu a Agencia Nacional de Petrleo a Petrobrs segue princpio simplificado de
licitao, definido por decreto do presidente da repblica. Entretanto, como at hoje
no houve regulamentao atravs de decreto, o Tribunal de Contas da Unio

reconheceu tal regra como inconstitucional. A Petrobrs deve fazer licitao em


conformidade com a Lei 8666.
Entretanto, a Petrobras ajuizou um Mandado de Segurana em desfavor do Tribunal
de Contas da Unio (MS 25888).

O ministro Ricardo Lewandowski, do Supremo Tribunal Federal (STF), deferiu o


pedido de liminar no Mandado de Segurana (MS) 26410, requerido pela Petrobras
Distribuidora (BR), contra acrdo do Tribunal de Contas da Unio (TCU) que
determinou subsidiria da Petrobras a observncia rigorosa das disposies
contidas na Constituio Federal e na Lei das Licitaes.
Aps recurso de reexame pedido pela BR, sob o argumento de que as aquisies da
empresa seriam regidas pelo Regulamento de Procedimento Licitatrio Simplificado,
o TCU reafirmou a deciso do acrdo atacado. A BR alega ainda que, de acordo
com parecer da Advocacia Geral da Unio (AGU), a Petrobras e suas subsidirias,
neste caso a BR Distribuidora, se submetem s regras do Decreto 2745/98, que
regula o procedimento licitatrio simplificado.
O entendimento do TCU, no entanto, de que ?o Parecer da AGU vincula tosomente os rgos do Poder Executivo, no se estendendo ao TCU que, tambm j
havia declarado a inconstitucionalidade do artigo 67, da Lei 9478/97 e do Decreto
2745/98?. Assim aquele tribunal j havia determinado que a Petrobras observasse
as exigncias da Lei 8666/93 (das licitaes), com base na Deciso 663/02 e na
Smula/STF 347 [o Tribunal de contas, no exerccio de suas atribuies, pode
apreciar a constitucionalidade das Leis e dos Atos do Poder Pblico].
Argumentos da BR Distribuidora
Esgotados os recursos junto ao TCU, a Petrobras impetrou este MS (26410) no qual
sustenta que a Smula 347, editada em 1963 com base na Constituio de 1946, foi
h muito revogada. Acrescenta que a Petrobras, ?empresa integrante da
Administrao Indireta, est submetida ao princpio da legalidade e, portanto, deve
cumprir o Procedimento Licitatrio Simplificado, previsto pelo Decreto 2745/98?.
Alm disso, por fora do artigo 40, pargrafo 1, da Lei Complementar 73/93, todas
as empresas do grupo Petrobras esto obrigadas a cumprir o Parecer AC-15, da
Advocacia-Geral da Unio.
Para a advocacia da Petrobras Distribuidora, as normas que regem os processos de
licitao na BR distribuidora decorrem da necessidade da simplificao do processo
quando a empresa passou a atuar na explorao do petrleo em regime de livre
concorrncia com outras empresas. Essa a razo da submisso da Petrobras ao
artigo 67, da Lei 9478/97, ?que estabelece um regime de licitao e contratao
inadequado e incompatvel para atuao da empresa num ambiente de livre
competio, em funo das condies de mercado?.
O pedido de liminar

Em sntese, a Petrobras Distribuidora alegou o periculum in mora (perigo na demora)


para a concesso de liminar neste mandado, j que: a) foi exaurida a instncia
administrativa; b) prevalece a deciso abusiva e ilegal, a ser cumprida
imediatamente; c) o no cumprimento da deciso do TCU pode acarretar diversas
penalidades.
A concesso
O relator, ministro Ricardo Lewandowski, verificou a princpio a plausibilidade jurdica
do pedido e citou dois casos idnticos (MS 25888 e MS 25986) nos quais foram
deferidas liminares em favor da Petrobras. Com base na possibilidade jurdica de
xito da tese proposta e nos precedentes apontados, o relator deferiu a liminar para
suspender os efeitos da deciso proferida pelo TCU, Acrdo 150/2006, at o
julgamento final do presente MS.

O STF reconheceu a validade da Smula 347, entretanto, afirmou que o controle


no pode ser concentrado.
STF Smula n 347 - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo
Tribunal Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 151.
Tribunal de Contas - Apreciao da Constitucionalidade das Leis e dos Atos do Poder
Pblico
O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade
das leis e dos atos do poder pblico.
Ento a Petrobrs at a deciso transitar em julgado a Petrobrs poder realizar o
procedimento simplificado.

Consrcio Pblico:
Consrcios ou convnios esto previstos na Lei 8666.
Representam cooperao de esforos para a satisfao de finalidade comum.
Exemplo: Universidades Federais e Administrao realizam convnios para a
realizao de convnios, etc.
Entretanto, os novos consrcios pblicos foram definidos pela Lei 11107/95. Tais
consrcios nascem da reunio de entes polticos (unio, estados, municpios e DF)
para uma finalidade comum. Esses entes polticos se renem e celebram um
contrato de consrcio que goza de natureza jurdica contratual.
Da celebrao do contrato de consrcio nasce uma nova pessoa jurdica
denominada associao, que faz parte da administrao indireta.

O regime do consrcio pode ter regime pblico (espcie de autarquia) ou privado


(segue um regime hbrido, misto, previsto na Lei 11107).
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ENTES DE COOPERAO (NO COMPOEM A ADMINISTRAO)

Compreendem o quarto setor acarreta em participao na economia informal,


sobretudo a pirataria.

So pessoas jurdicas que esto fora da administrao que cooperam com o Estado
na busca de suas finalidades.

So denominados para-estatais e representam o terceiro setor da economia.

So pessoas jurdicas de direito privado, no tendo fins lucrativos, isto , no foram


criadas para o lucro, mas podem acarretar em lucro.

Servio Social Autnomo


Sistema S.
Exemplo: SEBRAE, SENAC, SESC, SESI, etc.
Tratam-se de pessoas jurdicas que buscam fomentar as diversas categorias
profissionais.
ao importante para o Estado, da serem denominadas entes de cooperao.
A remunerao tem origem em contribuio e recebem recursos oramentrios do
Estado.
Importante ressaltar que so beneficirias da parafiscalidade.

O que significa competencia e capacidade tributria:


- competencia tributria: aptido para criar tributos, sendo indelegvel;
- capacidade tributria: aptido para cobrar tributos, sendo delegvel.

Parafiscalidade compreende a delegao da capacidade tributria. Podem receber a


parafiscalidade as pessoas jurdicas de direito pblico ou privado que so
perseguidoras de interesse pblico.

O sistema S cobra tributos e no vai diretamente ao contribuinte para cobrar tudo


isso. Tais impostos geralmente esto embutidos em outras espcies.

O Tribunal de Contas controla tais pessoas jurdicas em razo de haver investimento


de recursos pblicos.
O Art. 1 da Lei 8666 os demais entes controlados direta ou indiretamente pela AP
esto sujeitas observncia das regras de licitao. Acontece que o servio social
autnomo vai obedecer o sistema simplificado de licitao. Tal orientao do TCU
(procedimento simplificado do sistema S).

Atua nessas pessoas jurdicas empregados regidos pela CLT.

Entidades de apoio:
Pode ter natureza ou de fundao ou de associao.
No constituda pelo poder publico, constituda pelos prprios servidores.
Tem como objetivo incentivar a pesquisa.
Exemplo: entidades de apoio que promovem curso de ps-graduao, mestrados,
doutorados, etc.
Tratam-se de entidade que, enquanto pessoa privada, podem arrecadar recursos
para socorrer a ausncia de investimentos pblicos, incentivando a pesquisa,
extenso, enfim, o desenvolvimento pleno dos rgos.
A entidade de apoio funcionada dentro da Universidade, com bens da Universidade,
etc.
Reguladas na Lei 8958 de 1994.
Para as Universidades a situao objeto de normatizao.
Entretanto, a entidade de apoio no hospital pblico mais delicada em razo da
supracitada lei ser silente.
Exemplos: FAPEPE, etc.

Organizao Social
Prevista na Lei 9637 de 1998.
Organizao social surge basicamente em decorrncia da extino de rgos da
estrutura administrativa.
O servio geralmente transferido para a iniciativa privada, outra pessoa jurdica,
constituda na forma de organizao social, que tem origem em um contrato de
gesto.
Antes de existir a organizao celebra um contrato, recebendo os bens, servidores,
recursos oramentrios.
Em decorrncia de tais circunstancias o que dizer da qualidade e eficincia dos
servios prestados.
O contrato de gesto pode dar a organizao social recursos oramentrios,
servidores pblicos e bens pblicos.
O Conselho de Administrao da organizao social tem no seu quadro
administradores oriundos do rgo pblico.
A organizao social para ganhar o status no precisa existir previamente, ter
experincia naquele ramo de atividade, comprovao de eficincia, nascendo junto
com o contrato de gesto. Na verdade, o contrato de gesto compreende condio
de existncia dessa pessoa jurdica.
Organizao social, em razo de receber recursos pblicos, deveria ser objeto de
controle rgido do Tribunal de Contas.
Podemos ter organizao social para o ensino, sade, pesquisa, desenvolvimento
tecnolgico, meio ambiente, etc.
A organizao social presta servios no exclusivos do Estado, mas ligados a estes.
Marssal Justen Filho doutrinador de Direito Administrativo

afirma que a

administrao quando vai celebrar um contrato decorrente do contrato de gesto


no precisa licitar. Caso contrrio deveria licitar (Art. 24, XXIV, da Lei 8666). Eis o
que preconiza o citado dispositivo legal:
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais,
qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato
de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

O nascimento da organizao social j nasce amarrado, sendo invivel a instituio


de licitao.
Tal questo est sendo discutida na ADIn 1923.

Para que o STF conceda uma cautelar em ADIn preciso estar presente o fumum
bonni jris e periculum in mora.
Em deciso de mrito o STF poder dosar melhor o conflito que est ocorrendo,
visto que as organizaes esto funcionando a todo vapor.

Exemplos de OS: associao brasileira de tecnologia, instituto de matemtica pura e


aplicada, instituto de desenvolvimento sustentvel Mamirau, Instituto Joozinho
Trinta, Instituto Asas, Organizao Ponto Terra, etc.

Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico


Est prevista na lei 9790 / 99.
Compreende uma pessoa jurdica de direito privado que celebra um vnculo com o
Estado por meio de termo de parceria.
A natureza do citado termo contratual.
O termo de parceria utilizado para se viabilizar um projeto de modernizao:
informtica, sade, etc.
Como contrapartida o Estado passa a investir recursos pblicos.
A organizao parceira tem que existir a pelo menos um ano executando atividade
no ramo.
No h interferncia de administradores da gesto pblica. O conselho de
administrao totalmente privado, no havendo qualquer gesto pblica.

PODERES ADMINISTRATIVOS

que

significa poderes

administrativos ou

da

administrao? Significam

prerrogativas ou instrumentos para a busca do interesse pblico que se materializam


com a prtica de atos administrativos.

As autoridades administrativas tem o poder-dever de agir em caso da prtica de atos


irregulares por parte dos agentes pblicos.

O ato administrativo que aplica uma multa de trnsito se concretiza atravs de ato
administrativo.

O administrador pblico tem a prerrogativa e utilizando-se dela pratica atos


administrativos.

Diferenciar Poder do Estado

Poderes do Estado: elementos orgnicos ou organizacionais do estado. Elementos


estruturais do Estado. Poder Executivo, Poder Legislativo e Poder Judicirio.

Poderes Administrativos: Poder Regulamentar, Poder Hierrquico, Poder Disciplinar


e Poder de Polcia.

Caractersticas que marcam o Poder Administrativo:


- so de exerccio obrigatrio, isto , trata-se de um poder-dever;
- so irrenunciveis: trata-se do exerccio de um encargo, que tem fundamento em
uma funo pblica;
- devem ser praticados nos limites da lei: competncia, necessidade e adequao.;
- A responsabilizao do administrador pode ocorrer em decorrncia de ao e
omisso;
- Abuso de poder: excesso de poder (Exemplo: o Delegado recebe ordem
competente para prender, entretanto, prende e agride o preso) e desvio de finalidade
(vcio psicolgico, subjetivo, defeito na vontade. Exemplo: o Delegado de Policia
recebe uma ordem de priso de um inimigo e sabendo que este est tomando posse
em um cargo pblico comparece semanas aps no evento e efetua a priso para
gerar um constrangimento).

PODER VINCULADO E PODER DISCRICIONRIO

A doutrina moderna critica tal classificao afirmando que o Poder no vinculado


ou discricionrio, o que tem tal caracterstica o ato administrativo.

Poder vinculado: o administrador no tem liberdade, juzo de valor, no usufrui da


convenincia e oportunidade, preenchidos os requisitos legais o administrador
obrigado a exarar o ato. Exemplo: ato de concesso de aposentadoria de servidor
de sessenta anos de idade e trinta e cinco anos de contribuio, licena para
construir, licena para dirigir, etc.

Poder discricionrio: o administrador pblico goza de liberdade para exarar o ato


administrativo, juzo de valor, liberdade, convenincia e oportunidade. Goza de
opes de escolha. Discricionariedade liberdade nos limites estabelecidos pela lei.
possvel que a prpria lei estabelea um rol de opes. Exemplo: Lei 8666 que em
seu artigo 62, que aduz:
Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de
preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites
destas duas modalidades de licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao puder
substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa,
autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.
o

1 A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato convocatrio da licitao.


2 Em carta contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra, ordem de
execuo de servio ou outros instrumentos hbeis aplica-se, no que couber, o disposto no art. 56
desta lei.
o

2 Em "carta contrato", "nota de empenho de despesa", "autorizao de compra", "ordem de


execuo de servio" ou outros instrumentos hbeis aplica-se, no que couber, o disposto no art. 55
desta Lei. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

3 Aplica-se o disposto nos arts. 55 e 58 a 61 desta Lei e demais normas gerais, no que
couber:
I - aos contratos de seguro, de financiamento, de locao em que o Poder Pblico seja locatrio,
e aos demais cujo contedo seja regido, predominantemente, por norma de direito privado;
II - aos contratos em que a Administrao for parte como usuria de servio pblico.
o

4 dispensvel o "termo de contrato" e facultada a substituio prevista neste artigo, a


critrio da Administrao e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega
imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais no resultem obrigaes futuras, inclusive
assistncia tcnica.

Ocorre ainda discricionariedade quando a lei atribui competencia mas no define a


forma de alcanar tal preceito mandamental.

Ainda quando a norma utiliza conceitos indeterminados estaremos diante de uma


norma discricionria.

PODER HIERRQUICO
Permite que a Administrao institua a constituio da hierarquia.
Significa escalonar, organizar, estruturar os quadros da administrao pblica.
Surge em razo da hierarquia a subordinao e, conseqentemente, permite a
emisso de ordens, que devem ser obedecidas, ficando instituda a relao de
subordinao, controle e fiscalizao.
O chefe pode rever os atos praticados por seus subordinados.
As funes podem ento ser delegadas e avocadas.
Poder disciplinar decorrncia do exerccio do poder hierrquico, podendo o
superior instaurar processo com vistas a aplicao de sanes em razo de
violaes de dever funcional.
Celso Antonio Bandeira de Melo denomina Poder do Hierarca para denominar Poder
Hierrquico.

PODER DISCIPLINAR
Decorrente do poder hierrquico.
Instrumento que dispe o Estado para a aplicao de sanes em desfavor de seus
servidores em razo da prtica de uma infrao funcional.
A aplicao de uma multa no compreende a aplicao do poder disciplinar, tendo
em vista que este tem como base o exerccio de uma funo pblica.
Ento o agente pblico que atingido pelo poder disciplinar.
Decorre sempre, ento, do exerccio de uma funo pblica, atingindo um agente
pblico.
Poder disciplinar atinge aquele que est na intimidade da administrao.
Aquele que no integra a AP no ser objeto de incidncia do poder disciplinar.

QUESTO DE CONCURSO: Poder disciplinar em regra discricionrio. Tal


assertiva foi proferida por Hely Lopes Meirelles. Entretanto, atualmente, as
autoridades devem instaurar um processo administrativo para apurar irregularidades.
Entretanto, o citado autor faleceu antes da Lei 8.112 de 1990, o que permitia tal

interpretao. Entretanto, com o advento do Estatuto do Servidor Pblico Federal, o


poder disciplinar mais vinculado, somente incide a discricionariedade sobre o
conceito aberto, sendo as demais medidas instaurao do processo, aplicao da
sano, etc, medida vinculada.

A lei 8112 (estatuto do servidor pblico federal) assegura:


Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:
V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio;

Definir a infrao funcional muitas vezes depende de um juzo de valor, porque a lei
utiliza conceito indeterminado, sendo atividade discricionria do servidor.

A escolha da sano, entretanto, atividade vinculada.

PODER REGULAMENTAR OU PODER NORMATIVO


No Brasil possvel o exerccio do poder regulamentar autnomo.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Poder regulamentar nos conduz ao pensamente de
relao estrita com regulamento, o que incorreto. Atribuiu a tal espcie de poder o
nome de Poder normativo.
Tem o escopo de normatizar, disciplinar, regulamentar, complementando a previso
legal, buscando a sua fiel execuo.
Em 1997 surgiu o prego no Brasil. Em 2000 foi ampliado pela Unio. J em 2002
foi ampliado para todos os entes.
A lei 10.520 expandiu o prego a todos os entes federativos vinculando-o a
aquisio de bens e servios comuns.
Ao conceituar bem de uso comum, a citada lei assegurou:
Art. 1 Para aquisio de bens e servios comuns, poder ser adotada a licitao na
modalidade de prego, que ser regida por esta Lei.
Pargrafo nico. Consideram-se bens e servios comuns, para os fins e efeitos deste artigo,
aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital,
por meio de especificaes usuais no mercado.

Para complementar tal conceito foi exarado o Decreto 3555 trazendo um rol taxativo
listando bens e servios que compreendem servios comuns.

Exemplos de atos que externam o exerccio do poder regulamentar:


- regulamentos;
- resolues;
- instrues normativas;
- regimentos;
- deliberaes;
- portarias.

Decreto compreende forma e regulamento contedo.


Diferenas entre lei e decreto regulamentar:
- lei exarada pela casa legislativa (senado e camara dos deputados), com ampla
representatividade, com procedimento especfico. J um decreto regulamentar
exarado pelo Presidente da Repblica, sem participao do poder legislativo.
Portanto, a lei muito mais segura que um regulamento.

Temos ento:
CF;
Lei;
Regulamento. O regulamento exarado para regular a lei compreende o regulamento
executivo.

Encontramos dois tipos de regulamentos:


- regulamento executivo: complementa a lei para permitir a sua execuo, tendo
fundamento de validade na previso legal. Tem seu fundamento de validade previsto
na prpria lei. Essa a regra no Brasil, inserta no art. 84, inciso IV da CF. Mas se da
CF no lugar da lei vier um regulamento, o fundamento de validade na Constituio.
- regulamento autnomo: disciplina diretamente a constituio federal, tendo seu
fundamento de validade no texto constitucional. Exerce o papel de uma lei, podendo
inovar o ordenamento jurdico.
Hely Lopes de Meirelles afirma que o regulamento autnomo afirma que sempre
pode ser exarado um regulamento autnomo.
J Celso Antonio afirma que tal instituto normativo nunca poder ser exarado no
Brasil, argumentando que tal instrumento muito perigoso, porque estamos
engatinhando em uma democracia.

A partir da emenda constitucional 32 de 2001 houve alterao do Art. 84, inciso VI


da CF, possvel a expedio de Decreto regulamentar autnomo no Brasil, desde
que expressamente autorizado na Constituio, em carter excepcional.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de
despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; (Includa pela Emenda Constitucional n
32, de 2001)
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;(Includa pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
Alguns autores apenas reconhecem em um ou outra alnea, mas a maioria admite o
decreto autnomo em ambas as alneas.
O STF j se posicionou defendendo a alnea b.
No concurso a hiptese que mais cai a extino de cargo vago.

Entretanto, se o cargo pblico criado por lei, somente poderia ser extinto por lei.
Entretanto, a Constituio Federal autoriza os cargos vagos serem extintos por
Decreto Regulamentar.

O Art. 225 da CF tambm includo por alguns autores no rol das matrias que
podem ser reguladas por Decreto Regulamentar.
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das
espcies e ecossistemas; (Regulamento)
II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as
entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; (Regulamento)
(Regulamento)
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a
serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs

de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem
sua proteo; (Regulamento)
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de
significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade; (Regulamento)
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias
que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; (Regulamento)
VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica
para a preservao do meio ambiente;
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco
sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a
crueldade. (Regulamento)
2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente
degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma
da lei.
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores,
pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.
4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal MatoGrossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da
lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao
uso dos recursos naturais.
5 - So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos Estados, por aes
discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas naturais.
6 - As usinas que operem com reator nuclear devero ter sua localizao definida em lei
federal, sem o que no podero ser instaladas.

Se executivo extrapola o seu poder regulamentar esse ato pode ser revisto? Sim,
atravs do Poder Judicirio, com impetrao de Mandado de Segurana, Ao
Popular. Mas temos principalmente a possibilidade de controle do Congresso
Nacional, nos termos do Art. 49, inciso V, da CF, que aduz:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou
dos limites de delegao legislativa;

PODER DE POLCIA
conceituado no CTN em seu Art. 78 que aduz:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou
disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo
de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da
produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou
autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos. (Redao dada pelo Ato Complementar n 31, de 28.12.1966)
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo
rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de
atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Prerrogativa, instrumento que dispe o Estado, para compatibilizar os interesses


pblicos e o interesse privado, na busca e promoo do bem estar social.

Para Hely Lopes de Meirelles significa restringir, limitar, frenar a atuao do


particular em nome do interesse pblico.

encontrado na limitao do direito de propriedade e liberdade.

A propriedade deve atingir o seu fim social.

O que a administrao faz no poder de polcia no limitar o exerccio de um direito,


no havendo o direito a indenizao, a AP apenas vai definir a forma de exercer a
liberdade e propriedade.

A demisso de servidor pblico que comete infrao compreende o exerccio do


poder de polcia? No, em razo de entre o Estado e o servidor existir um vnculo
jurdico anterior.

O Estado contrata com empresa privada o transporte coletivo urbano. Esta, pro sua
vez, no presta bem o servio e o Estado alm de retomar a tatividade lhe aplica
uma multa. Trata-se do exerccio do Poder de Polcia? No, em razo do exerccio
do vnculo jurdico anterior e a sano decorrer desta relao jurdica.

Aluno matriculado em escola pblica decide explodir o banheiro e, em razo de tal


conduta, expulso. Trata-se do exerccio do poder de polcia? No em razo de se
tratar da prestao de um servio pblico, havendo um vnculo jurdico.

O controle alfandegrio com a conseqente aplicao da uma multa compreende o


exerccio do Poder de Polcia? Sim, em razo de no haver uma relao jurdica
anterior.

O fiscal que aplica multa em empresa de beneficiamento de arroz por comercializar


produto aqum do peso grafado na embalagem. Trata-se do exerccio do Poder de
Polcia? Sim, em razo de no haver um vnculo jurdico anterior e a sano ocorrer
como forma de definir o contorno do uso da propriedade.

Poder de Polcia tem o seu fundamento na supremacia geral do Estado que significa
atuao do poder pblico independentemente de vnculo jurdico anterior. Exemplo:
controle alfandegrio, controle de pesos e medidas, controle de velocidade, regras
para edificao. No se caracteriza Poder de Polcia atuao do Poder Pblico no
exerccio de supremacia especial, isto , aquela atuao que depende de vnculo
jurdico anterior.

Exemplo: sano decorrente de contrato de concesso, aluno

matriculado na escola pblica, em razo do descumprimento de um contrato de


concesso.

O poder de polcia me materializa com a prtica de atos administrativos.


O poder de polcia decorre do estabelecimento da norma, fiscalizao no
cumprimento da norma, represso decorrente do descumprimento da normas ento:
- Poder de polcia preventivo;
- Poder de polcia fiscalizador;
- Poder de polcia repressivo.
Ato normativo tambm pode caracterizar o exerccio do Poder de Polcia, alm de
caracterizar o exerccio do poder regulamentar.

No exerccio do poder repressivo encontramos comumente a prtica de poder


punitivo, atravs da confeco de atos punitivos.

QUESTO DE CONCURSO: Poder de Polcia em regra negativo. Tal assertiva


correta, visto que o poder de polcia impe uma obrigao de no fazer (absteno)
e, ainda, est impedindo um dano maior, tendo carter preventivo.

QUESTO DE CONCURSO: possvel a delegao do poder de policia? Em nome


da segurana jurdica no deve ser delegado ao particular. impossvel delegao
do poder de polcia enquanto transferncia ao particular. Tal orientao est inserta
na ADIN 1717 do STF, que aduz:
Ementa
DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
DO ART. 58 E SEUS PARGRAFOS DA LEI FEDERAL N 9.649, DE 27.05.1998, QUE TRATAM
DOS SERVIOS DE FISCALIZAO DE PROFISSES REGULAMENTADAS.
1. Estando prejudicada a Ao, quanto ao 3 do art. 58 da Lei n 9.649, de 27.05.1998, como j
decidiu o Plenrio, quando apreciou o pedido de medida cautelar, a Ao Direta julgada
procedente, quanto ao mais, declarando-se a inconstitucionalidade do "caput" e dos 1, 2, 4, 5,
6, 7 e 8 do mesmo art. 58.
2. Isso porque a interpretao conjugada dos artigos 5, XIII, 22, XVI, 21, XXIV, 70, pargrafo nico,
149 e 175 da Constituio Federal, leva concluso, no sentido da indelegabilidade, a uma entidade
privada, de atividade tpica de Estado, que abrange at poder de polcia, de tributar e de punir, no que
concerne ao exerccio de atividades profissionais regulamentadas, como ocorre com os dispositivos
impugnados.
3. Deciso unnime.

O particular pode praticar o denominado ato material de polcia? Sim, tais atos
segundo a doutrina e jurisprudncia podem ser transferidos ao particular.
Tais atos em sua modalidade preparatria ou anterior, que antecede a aplicao da
sano. Exemplo: mquina que tira fotos em um radar.
J o ato material de polcia posterior, apesar de inicialmente nos parecer impossvel
a delegao possvel, desde que meramente executrio. Exemplo: imploso de um
edifcio construdo ilegalmente.

Atributos do Poder de Polcia


No confundir atributos do poder de polcia com atributos dos atos administrativos.
- discricionariedade;
- autoexecutoriedade: praticar o ato sem a necessidade de anuncia do poder
judicirio;

- coercibilidade: obrigatoriedade, imperatividade.

O CTN permite em razo do exerccio do poder de polcia da chamada taxa de


polcia. Taxa compreende tributo vinculado a uma contraprestao do Estado. A taxa
de polcia corresponde ao custo da diligencia. Trata-se de uma espcie tributria
vinculada a uma contraprestao estatal correspondente ao valor da diligncia.

ATOS E FATOS ADMINISTRATIVOS

Fato: acontecimento ftico, que pode acarretar em efeitos jurdicos,

Ato: manifestao de vontade, com fundamento jurdico, gozando de natureza


administrativa.

Atos ajurdicos: que necessariamente no acarretam em produo de direitos e


deveres.

Fatos administrativos so condutas materiais que os agentes pblicos desenvolvem


e no denotam manifestao de vontade. Exemplo: secretaria elaborando um ofcio,
uma professora ministrando aula, o motorista exercendo o seu munus.

Fato

administrativo:

condutas

materiais

administrativas,

meros

trabalhos

desenvolvidos pelos agentes pblicos.

Essas condutas no esto preordenadas a produzir efeitos jurdicos especficos,


entretanto, podem produzir direitos.

Ato da administrao compreende todo aquele ato praticado pela AP, podendo
seguir os seguintes regimes:
- pblico;
- privado.

A AP para celebrar contrato de locao a dever proceder licitao, entretanto,


contrato ser regido por direito privado.

Se o ato praticado pela administrao est sujeito ao regime pblico recebe o


qualificador de ato administrativo.

Ato administrativo pode ser praticado fora da AP? Exemplo: uma empresa de
telefonia

pode

cortar

fornecimento

do

servio,

gozando

tal

ato

de

autoexecutoriedade, veracidade, etc. Trata-se de ato administrativo, entretanto, no


podendo ser considerado um ato da administrao. Importante ressaltar que goza de
regime pblico.

Encontramos ento atos administrativos na praticados pela administrao.

Conceito de ato da administrao: quem praticou foi a prpria AP gozando de


regime pblico privado.

Conceito de ato administrao: praticado pela AP (ato da administrao) em regime


privado, sendo considerado ato administrativo.

Ainda, temos aqueles atos que no foram praticados pela AP, praticados por entes
que no integram a AP mas esto sujeitos ao regime pblico.

Conceito de ato administrativo:


Inicialmente se faz necessria a manifestao de vontade.
Ato administrativo est em patamar inferior a lei na estrutura da hierarquia.
Significa a manifestao de vontade do Estado, ou de quem o represente, que cria,
modificar ou extinguir direitos, protegendo o interesse pblico, em regime jurdico
pblico. Trata-se de ato complementar e inferior lei. objeto de controle
jurisdicional.
Helly Lopes Meireles fazia uma distino entre atos administrativos em sentido
amplo e estrito.
a) o ato administrativo em sentido estrito somente pode ser o concreto e o
unilateral. Ento um contrato no seria, sob este aspecto ato em sentido
estrito;
b) sentido estrito: necessita de ser unilateral e concreto.

Elementos

do

ato

administrativos

(requisitos

de

validade

do

ato

administrativo)
- sujeito:
- forma:
- motivo:
Objeto:
- finalidade.
Esto listados na lei de ao popular (Lei 4717/65).

Celso Antonio Bandeira de Melo no utiliza tal diviso.

POSIO DE CELSO ANTONIO


Se a manifestao de vontade que atinge a rbita do direito
Elementos: condies para a existncia de ato jurdico:
- exteriorizao de vontade;
- pressupostos de existncia (para que o ato seja considerado um ato administrativo
condies para existncia de ato administrativo). Deve haver os seguintes
aspectos: o agente tem que ser pblico e o assunto gozar de natureza pblica;
- pressupostos de validade: significam os requisitos / condies para que o ato
administrativo seja considerado vlido (cumprir o motivo previsto por lei, etc.).

SUJEITO DO ATO ADMINISTRATIVO


Sujeito de ato administrativo compreende o agente pblico, ocupante de cargo
efetivo ou no, no exerccio de uma funo pblica.
Entretanto, o agente pblico deve ser o competente na forma da lei. Competencia
tem como fonte a constituio ou a lei.
Competencia atribuio de exerccio obrigatrio. Funo pblica compreende
dever, obrigao, encargo, decorrendo do exerccio de um poder dever de agir.
possvel renunciar a competencia? A competencia ento irrenuncivel.
A regra de competencia ainda definida pela lei, no podendo ser modificada pela
vontade do administrador.

O administrador pode transacionar essa competencia? No admite transao em


razo do interesse pblico.
O decurso do prazo sem exerccio da competencia no acarreta em prescrio,
sendo esta imprescritvel.
Se a competencia for relativa e as partes no contestaram, no Direito Administrativo
no ocorrer a prorrogao da competencia a ttulo do que ocorre no processo civil.
O administrador somente pode fazer o que a lei autoriza e determina. Competencia
administrativa improrrogvel.
A delegao de competencia administrativa possvel no Brasil? Sim, possvel a
delegao de competencia, entretanto, esta no pode ser a regra na AP. Trata-se de
exceo que deve ser justificada.
possvel da mesma forma a avocao da competencia administrativa.
Lei 9784/99 em seus artigos aduz:
Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda
como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos.
Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar
parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam
hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole
tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos
rgos colegiados aos respectivos presidentes.
Art. 13. No podem ser objeto de delegao:
I - a edio de atos de carter normativo;
II - a deciso de recursos administrativos (fundamento no princpio do juiz natural);
III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.
Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial.
o

1 O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao


do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de
exerccio da atribuio delegada.
o

2 O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.


o

3 As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e


considerar-se-o editadas pelo delegado.
Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente
justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

Competencia privativa pode ser delegada.


Entretanto, a competencia exclusiva no pode ser delegada.

Forma do ato administrativo


Compreende aquela prevista em lei.
O ato administrativo uma manifestao de vontade, devendo exteriorizar esta
vontade.
Ento para que o ato comece a existir ato:
- tem que observar a forma determinada em lei;
- deve exteriorizar a vontade;
- cumprindo as formalidades especficas;
Aplica-se para o ato administrativo o princpio da solenidade ou do no formalismo?
O ato administrativo apresenta formalidades especficas estando subordinado ao
princpio da solenidade.
A regra que o ato deve ser praticado por escrito. Entretanto, em alguns casos em
que a lei permite, o administrador poder exarar um ato administrativo at mesmo
com um simples gesto. Exemplo: guarda de transito que exara um ato atravs de
gestos. Possvel no Brasil contrato administrativo verbal? nulo e de nenhum efeito
o contrato verbal, salvo o de pronta entrega e pronto pagamento at o valor de
quatro mil reais (Art. 60, pargrafo nico da Lei 8666).
Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas reparties interessadas, as quais
mantero arquivo cronolgico dos seus autgrafos e registro sistemtico do seu extrato, salvo os
relativos a direitos reais sobre imveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartrio de
notas, de tudo juntando-se cpia no processo que lhe deu origem.
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de
pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5%
(cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei, feitas em regime de
adiantamento.

Um cidado comparece prefeitura e requer licena para construir, entretanto, o


prefeito no decide nada. Tal inrcia administrativa pode ser interpretada como
resposta positiva? O silencio administrativo compreende um nada jurdico, salvo
quando a lei der a ele um efeito. O cidado poder ir a via judicial para discutir tal
situao. O art. 5, LXXVIII da CF aduz:

LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do


processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
O direito lquido e certo decorre da garantia constitucional do direito de petio
devendo a AP providenciar em tempo hbil uma resposta, de forma que possvel
discutir via mandado de segurana.
O juiz deve fixar o prazo para que o administrador o faa, sob pena de
responsabilidade.
Para os atos administrativos vinculados, de mera conferencia de requisitos, segundo
Celso Antonio de Melo, afirma que o juiz pode substituir o administrador.

Para praticar um ato administrativo devemos movimentar o processo administrativo


prvio. Condio de forma e assegurar o contraditrio e ampla defesa so requisitos
essenciais.

Precisamo decidir o que compreende motivo e motivao.


Motivao compreende requisito de forma do ato administrativo: compreende o
raciocnio lgico que leva a prtica do ato, esclarecendo a competencia, forma,
motivo, finalidade, etc. estabelecendo os elementos do ato administrativo e a lei.

Para a minoria a motivao facultativa porque quando o legislador desejava que o


ato fosse motivado, expressamente o determinou (Jos dos Santos). Exemplo: Art.
93, CF.

A doutrina majoritria j se manifestou asseverando que a motivao em regra


obrigatria. Tal assertiva corroborada pelo STF. Existem apenas algumas
excees: exonerao ad nutum.

O dever de motivar est na constituio da CF explcito para o Poder Judicirio e


implcito para os demais poderes.
J nas normas infraconstitucionais (Lei 9784 artigos 2 e 50) expressamente
impem o dever de motivar.

Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade,


finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio,
segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito;
II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de poderes ou
competncias, salvo autorizao em lei;
III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo pessoal de agentes
ou autoridades;
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f;
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de sigilo previstas na
Constituio;
VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em
medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico;
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso;
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados;
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de certeza, segurana
e respeito aos direitos dos administrados;
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de
provas e interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes
de litgio;
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas em lei;
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao dos interessados;
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim
pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao.

Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos
fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;

VI - decorram de reexame de ofcio;


VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres,
laudos, propostas e relatrios oficiais;
VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo.
o

1 A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de


concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que,
neste caso, sero parte integrante do ato.
o

2 Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser utilizado meio mecnico que
reproduza os fundamentos das decises, desde que no prejudique direito ou garantia dos
interessados.
o

3 A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou de decises orais constar


da respectiva ata ou de termo escrito.

Se o Art. 93 determina que o Poder Judicirio, poder que pratica ato administrativo
como exceo, os demais poderes que o exercem como atividade tpica, com maior
propriedade deve motivar os atos administrativos.

O Art. 1, em seu pargrafo nico, determina que o poder emana do povo e este,
enquanto seu destinatrio, deve ter conhecimento dos pressupostos fticos e
jurdicos que fundamentam os atos administrativos.

O Art. 5, inciso XXXIII, ao assegurar a garantia de informao, implicitamente


assegura o dever de motivar.

O Art. 5, inciso XXXV, assegura que qualquer leso ou ameaa de leso pode ser
levada ao poder judicirio, deve a AP externar os pressupostos (motivao) que
fundamentam a deciso.

O Art. 50 da Lei 9784/99 inclui uma lista to abrangente que praticamente todos os
aos esto nesta lista, fundamentando o dever de motivar.

No se admite motivao posterior, esta deve ocorrer antes ou durante a prtica do


ato administrativo. A ausncia de motivao eiva o ato administrativo de vcio.

Motivo do ato administrativo

Compreende o fato e fundamento jurdico que leva a prtica do ato (elementos


objetivos).
Exemplo: fechamento de fbrica poluente motivo : fato = poluio e fundamento
jurdico = preservao do meio ambiente.
Demisso de servidor pblico fato = demisso e fundamento jurdico = prtica de
infrao funcional grave.

O motivo do ato administrativo deve ser legal para que o ato dele decorrente tenha
validade jurdica.
Para que o motivo seja legal, precisamos das seguintes condies:
- o motivo deve ser verdadeiro, isto , corresponder a realidade ftica;
- o motivo para ser legal deve ser compatvel com o motivo estabelecido para o ato
pela lei. Exemplo: demisso no pode ter fundamento em infrao leve;
- o motivo declarado tem que ser compatvel com o resultado do ato;
Exemplo: se a AP quer retirar o porte de arma de um servidor em razo de um fato,
no pode estender os efeitos deste a outros que dele no participaram.
- Teoria dos motivos determinantes: uma vez declarado o motivo o administrador
est vinculado a este motivo.
Quando no houver necessidade de se elencar motivo e o administrador, em
contrapartida, resolver apresentar os motivos, dever cumprir o motivo elencado.

A ilegalidade do motivo compromete a Teoria dos Motivos Determinantes? Sim, visto


que o motivo apresentado ilegal e por isso no h como se impor o dever de
observncia do motivo apresentado.

Se apenas um motivo do ato administrativo for ilegal, isto no compromete a


legalidade do motivo? Sim, porque tivemos uma deciso do STF que afirmou que se
o motivo ilegal for um motivo secundrio, no haver comprometimento da
legalidade do ato (Mandado de Segurana 7898).
Ocorre que se o motivo principal for ilegal, haver comprometimento de todo o ato.

Objeto do ato

Compreende o resultado prtico (til) do ato administrativo.

Deve ser lcito, possvel e determinado.

Objeto lcito compreende aquele exarado em conformidade com o direito.

Objeto possvel compreende aquele faticamente atingvel, aplicvel, na realidade


social.

Objeto determinado acarreta em particularizao.

Finalidade do Ato administrativo:


Todo ato administrativo deve buscar uma razo de interesse pblico, podendo
preservar mais de um interesse ao caso concreto.
Exemplo: proteo a sade pblica.
Motivo: verificar o que provocou o ato.
Objeto:
Finalidade: o que se quer proteger com a prtica do ato.

Defeito de finalidade significa desvio de finalidade. Aparece quando o ato


administrativo exarado com o objetivo de alcance de outra meta, diferente daquela
para a qual foi concebido.
Trata-se de defeito da vontade, vcio ideolgico, vcio subjetivo.

Se o motivo falso o ato ilegal.


Desvio de finalidade como regra vcio de finalidade, acarretando ainda em vcio do
motivo.

Finalidade compreende o interesse pblico. Se o administrador busca outra


finalidade que no pblica, ocorre um desvio de finalidade. Ocorre que quando o ato

praticado com desvio de finalidade, no revela tal circunstancia, tendo o ato uma
aparncia de legalidade.
Ao mentir ocorre o comprometimento do motivo do objeto.

Se o ato administrativo vinculado os seus elementos so vinculados?


Se o ato administrativo discricionrio os seus elementos so vinculados?

Ato vinculado: no h liberdade, ato de vontade. No tem liberdade, juzo de valor,


convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais o administrador
obrigado a praticar o ato.
Exemplo: licena para construir, licena para dirigir, concesso de aposentadoria,
etc.

Ato discricionrio: com liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade.


Liberdade, convenincia e oportunidade: nos limites da lei.
Exemplos: autorizao, permisso de uso, etc.

ATO VINCULADO

ATO DISCRICIONRIO

COMPETENCIA

Elemento vinculado.

Elemento vinculado.

FORMA

Elemento vinculado.

Elemento vinculado.

FINALIDADE

Elemento vinculado.

Elemento vinculado.

MOTIVO

Elemento vinculado.

Elemento Discricionrio.

OBJETO

Elemento vinculado.

Elemento discricionrio.

Exemplo 1: servidor pblico que goza de 60 anos de idade e 35 anos de


contribuio. Ao requer a aposentadoria esta deve ser concedida.
Motivo: idade biolgica e de contribuio.

Exemplo 2: permisso de uso.


Caso a rua seja tranqila poder deferir o pedido.
Entretanto, se tal concesso for considerada perigosa, o motivo ser indeferido.
Motivo elemento discricionrio.

Onde reside a discricionariedade do ato discricionrio Esta reside no motivo e


objeto.

O que compreende mrito? Compreende a convenincia a discricionariedade.

Mrito motivo e objeto do ato discricionrio? Falso, visto que mrito juzo de
valor, convenincia.

O Poder Judicirio pode rever o mrito do ato administrativo? No, mas hoje o Poder
Judicirio pode fazer o controle de legalidade, esta entendida em sentido amplo,
afeta aos princpios constitucionais e controle de legalidade. Somente se o ato for
inconstitucional, ex: prescrio do artigo 90 do Cdigo de tica da PM,
considerado inconstitucional, portanto nesse caso pode o poder judicirio fazer o
controle de legalidade.

Hoje o controle de legalidade em sentido amplo, que significa proporcionalidade e


razoabilidade, atravs dos princpios constitucionais, pode mitigar o mrito dos atos
administrativos.
Exemplo: Poder Pblico tem recurso apenas para construir uma escola ou hospital,
necessidades pblicas. Entretanto, prefere construir uma praa. Tal deciso poder
ser objeto de reviso judicial em razo do controle de legalidade do Poder Judicirio.

O Poder Judicirio pode rever o motivo e objeto do ato discricionrio? Se o motivo do


ato discricionrio for falso, o ato ilegal, podendo o poder judicirio rever sua
prtica. Ainda, o motivo e o objeto no compreendem mrito, tratando-se de fato e
fundamento jurdico mais resultado prtico.
O Poder Judicirio pode rever a ttulo de controle de legalidade.

A forma do ato administrativo sempre vinculada? A forma e a finalidade podem ser


discricionrio quando a lei assim o determinar (Celso Antonio Bandeira de Melo),
tratando-se de medida legal excepcional.
Exemplo: Art. 62 da Lei 8666, que aduz:

Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos,
bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas
duas modalidades de licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo
por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao
de compra ou ordem de execuo de servio.

Atributos (caractersticas) do ato administrativo

- presuno de legitimidade:
O ato presumidamente legal, legtimo e verdadeiro (veracidade).
Trata-se de presuno relativa, isto , admite prova em contrario (presuno jris
tantum).
O nus da prova caber ao administrado (a quem alega, que geralmente o
administrado).

Qual a conseqncia prtica da presuno de legitimidade? Acarreta em


aplicabilidade

imediata.

Exemplo:

Poder

pblico

resolve

fechar

um

estabelecimento em razo de normas sanitrias. O administrado no poder envidar


esforo imediato para se desvencilhar de tal deciso administrativa.
Ainda,

temos

conseqncia

jurdica

da

presuno

de

legitimidade

autoexecutoriedade, podendo a AP praticar seus atos sem o controle prvio do


Poder Judicirio. Entretanto, tal controle poder ser realizado a posteriori.

- autoexecutoriedade: Todo ato administrativo goza de autoexecutoriedade? No,


somente quando est previsto em lei ou quando a situao possuir urgncia. A
aplicao de sano pecuniria no goza de autoexecutoriedade. A doutrina
majoritria, entretanto, afirma que a autoexecutoriedade se subdivide em:
- exigibilidade: decidir sem, independentemente do Poder Judicirio. Presente em
todo ato administrativo, qualquer ato administrativo tem exigibilidade. Meio de
coero indireto
- executoriedade: significa executar sem a presena do Poder Judicirio. Tal
atributo no est presente em todos os atos administrativos. Somente decorre de
previso legal ou em razo de situao urgente.

Formalidade no tem a ver com formalidade.

- Imperatividade: Todo ato administrativo goza de imperatividade? Se o ato


administrativo no goza de contedo decisrio no goza de imperatividade.
Coercibilidade, obrigatoriedade, imperatividade est ligado a atos administrativos
que emanam uma obrigao de fazer, deixar de fazer ou cumprir uma determinada
prestao. Imperatividade a regra, mas atos administrativos enunciativos
(exemplo: atestado e certido) no gozam desse atributo.

- tipicidade: atributo desenvolvido por Zanella Di Pietro. Cada ato administrativo tem
uma aplicao determinada.
Anulao: ilegalidade.
Revogao: convenincia e oportunidade.
Demisso: sano afeta a prtica de infrao grave.
Remoo: necessidade do servio.

Classificao de ato administrativo

- Ato administrativo quanto seus destinatrios:

a) atos gerais: aplicveis a coletividade como um todo, erga omnes, com destinatrio
indeterminada.

b) atos individuais: destinatrio determinado. O ao denominado especfico.


Exemplo: decreto desapropriatrio; nomeao para o cargo.

Se temos um ato determinado com apenas um destinatrio trata-se de ato singular.

Se o Poder Pblico tomba diversos imveis em um bairro X trata-se de ato individual


plrimo (mais de um destinatrio determinado).

- Ato administrativo quanto seu alcance:

a) Ato interno: produz efeitos dentro da administrao.


Exemplo: determinao de utilizao de uniforme por parte de servidores.

b) Ato externo: produz efeitos fora da administrao.


Exemplo: horrio de funcionamento de rgos.

- Ato administrativo quanto ao grau de liberdade:

a) ato vinculado;

b) ato discricionrio.

- Ato administrativo quanto a formao:

a) ato simples: est perfeito e acabado com uma s manifestao de vontade.

b) ato composto: depende de duas ou mais manifestaes de vontade que ocorrem


em patamar de desigualdade. A primeira manifestao principal e a segunda
secundria. Tais manifestaes ocorrem dentro de um mesmo rgo. Quem decide
o subordinado, o superior apenas confirma.
Exemplo: atos que dependem da confirmao do chefe atravs de rubrica.

c) ato complexo: depende de duas ou mais manifestaes de vontade que ocorrem


em patamar de igualdade. Tem a mesma importncia as duas manifestaes de
vontade.
Exemplo: nomeao de dirigente de agencia reguladora (senado aprova e
presidente nomeia); concesso de aposentadoria (administrao decide, mas exigese a confirmao do tribunal de contas).

Efeito protrmicos

Ato perfeito: percorrer a trajetria, isto , cumprir, concluir o ciclo de formao.

Ato vlido: cumpre seus requisitos.

Ato eficaz: o ato est pronto para produzir seus efeitos.

Para o Direito Administrativo o ato deve ser perfeito, somente podendo ser analisado
atravs de seu ciclo de formao, de forma que tal elemento no pode ser
modificado.

O ato administrativo pode ser perfeito, vlido, mas ineficaz?


Publicao compreende condio de eficcia de um contrato administrativo nos
termos da Lei 8666.
Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a
finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da
inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais.
Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na
imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela
Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de
vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no
art. 26 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

O ato administrativo pode ser perfeito, invlido, mas eficaz? Sim, pode produzir efeito
at a sua declarao de invalidade.
Exemplo: contratao direta (ocorre a dispensa de licitao sob a alegao de
urgncia, o que alegao invlida, o contrato invlido, entretanto, produzir efeito
at a sua declarao de invalidade).

O ato administrativo pode ser perfeito, invlido e ineficaz?


Exemplo: contratao ilegal (invlido), que geralmente no publicada (ineficaz).

- Efeitos dos atos administrativos:

a) efeito tpico: compreende a conseqncia principal da prtica do ato.


Ato administrativo demisso tem o efeito principal de sano do servidor.

b) efeitos atpicos ou secundrios:


Exemplo: Estado quer desapropriar um imvel de Fulano, o efeito principal a
transferncia da propriedade. Entretanto, se o imvel estava locado a terceiro, de
forma que secundariamente esta ser afetada. Trata-se de efeito atpico do ato
administrativo. Possuem as seguintes espcies:

- Efeito atpico reflexo: atinge terceiros estranhos a prtica do ato.

Ato de nomeao de agencia reguladora tem como efeito tpico o provimento do


cargo. A primeira manifestao afeta a nomeao compreende a aprovao do
Senado Federal. A manifestao do Presidente da Repblica ocorre aps a
aprovao do Senado, tratando-se de efeito atpico preliminar. Ocorre antes do
aperfeioamento do ato. Tambm denominado de efeito prodrmico.

- Efeito prodrmico: trata-se do efeito ativo preliminar que ocorre nos atos
administrativos que dependam de duas ou mais manifestaes de vontade. Consiste
na obrigao da segunda autoridade se manifestar quando a primeira j exarou sua
manifestao de vontade. Aparece como efeito prelimar, apesar de se tratar de
efeito secundrio.

Os efeitos prodromicos so espcies de efeitos tpicos do ato? No, so efeitos


atpicos do ato.

Distingui-se nos atos administrativos efeitos tpicos e prodrmicos. Assertiva correta.


Tpicos so especficos de determinadas categorias de atos. Assertiva correta.
Prodrmico contemporneos a emanao do ato. Assertiva correta. Aps a
manifestao do ato.

Os efeitos no tpicos que se produzem independentemente da vontade do emissor,


tambm denominados efeitos prodrmicos, no seriam suprimveis.
Os efeitos prodrmico no tpico, independe da vontade do agente emissor e no
pode ser suprimido.

Os efeitos prodrmicos ou tambm chamados de efeitos preliminares, que acarretam


em obrigao da autoridade em se manifestar, independem da vontade do agente
emissor e no podem ser suprimidos.

Extino de atos administrativos (desfazimento, retirada ou extino do ato


administrativo)

- Hipteses de extino:
a) cumprimento do objeto o ato administrativo extinto.
Exemplo: aps a concluso de obra, o contrato est extinto.

b) cumprimento dos seus efeitos.


Exemplo: aps o advento de determinado ms destinado ao gozo de frias, o ato de
concesso se extingue em razo do cumprimento de seus efeitos.

c) desaparecimento do objeto ou do sujeito.


Exemplo: enfiteuse em terreno de marinha se o mar avana a enfiteuse se
extingue; com o falecimento desaparece os efeitos do ato de nomeao.

d) a renncia do titular do direito tambm acarreta na extino do ato administrativo.

e) por ao do poder publico:

- cassao: retirada de um ato administrativo pelo descumprimento das condies


inicialmente impostas. Exemplo: em caso de concesso de instalao de motel em
determinada regio da cidade e construo em outra, esta perde o seu efeito e deve
ser cassada.

- Caducidade: a retirada de uma ato administrativo pela supervenincia de uma


norma jurdica.

Exemplo: lugar para a instalao de circo, em razo de permisso de uso de bem


pblico. Se a lei instituidora altera tal circunstancia normativa determinando a
construo de obra pblica no local, aquela perde o seu efeito.

- Contraposio: retirada do ato administrativo que decorrem de competencia /


fundamentos diferentes sendo que o segundo elimina o primeiro.
Exemplo: nomeao e demisso.

- Anulao: retirada do ato administrativo pelo Poder Pblico em razo de uma


ilegalidade.
Quem pode anular um ato administrativo? Anulao pode ser reconhecida pela AP
ou Poder Judicirio em considerando a imposio do dever de legalidade.
Princpio da autotutela: a prpria AP tem o poder de no prazo de cinco nos rever os
seus prprios atos. Art. 53 e seguintes da Lei 9784/99. O prazo de cinco anos atinge
exatamente que produzem direitos.
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e
pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.

O ato de anulao produz efeitos ex tunc ou ex nunc? A administrao tem o dever


de legalidade e a regara geral que a anulao produz efeitos ex tunc.

Atos ampliativos e restritivos de direito tambm produzem, para a maior parte da


doutrina, efeitos ex tunc. Entretanto, Celso Bandeira faz distino afirmando que:
- se a anulao prejudica o servidor, deve produzir efeitos para o futuro (ex nunc);
- entretanto, se a anulao for favorvel ao servidor dever gozar de efeitos desde a
origem (ex tunc).

Quando a administrao deve revogar ato administrativo? Quando o ato no for


mais conveniente e oportuno.

Quem pode revogar ato administrativo somente a prpria AP.

O Poder Judicirio pode revogar ato administrativo? O Poder Judicirio pode revogar
atos administrativos que exarar.

Revogao produz efeitos ex nunc.

Revogao no tem prazo prescrional, mas tem limite material. Por exemplo, ato
vinculado no pode ser revogado. O mesmo ocorre com atos que acarretam em
direito adquirido ou exariram totalmente os seus efeitos.

Se o ato administrativo preencheu todos os requisito ser considerado vlido.


Entretanto, se no preencher todos os requisitos em razo de um vcio, poder ser
convalidado quando, normalmente est afeto aos defeitos de competencia e da
forma.

Ocorre que se o vcio for insanvel a conseqncia a anulao, no havendo


possibilidade de convalidao.

Se nome da segurana jurdica a manuteno do ato administrativo acarretar em


menor nus e prejuzos para a AP, dever ser mantido.

Se a anulao do ato causar mais prejuzos, em nome da segurana jurdica,


possvel manter os efeitos do ato. Trata-se de estabilizao dos efeitos do ato
administrativo.

LICITAO
Estudar: Lei 10.520 de 2002 e Lei 8,666.
MPF 458 e Lei 11783 /08.

Conceito: na AP todo ato administrativo resultado de um processo administrativo


prprio. Trata-se de um processo administrativo que legitima a fundao de um
contrato administrativo. Acerca do tema aduz a supracitada lei que aduz:
o

Art. 3 A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a


selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada e julgada em estrita

conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da


igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio,
do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

Licitao e concurso pblico representam a aplicao d princpio da impessoalidade,


que tem como escopo dar a oportunidade que qualquer cidado que preencha os
requisitos possa contratar com a Administrao Pblica.

No Brasil quais so os sujeitos obrigados a licitar? Acerca do tema aduz a lei 8666:
o

Art. 1 Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos
pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta,
os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de
economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios.

Empresas Pblicas (pode ser criada para a prestao de servio pblico ou


exerccio de atividade econmica) e Sociedade de Economia Mista.

A CF/88 assegura:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade
econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana
nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos
e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os
princpios da administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a
participao de acionistas minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade


administradores.(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

dos

2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de


privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.
3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade.
4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados,
eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros.
5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica,
estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza,
nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular.

Se at hoje no h estatuto regulador, as Empresas Pblicas devem observar o que


preconiza a Lei 8666.

Fundos Especiais: so criados com o objetivo de destinar recursos pblicos para


atividades assistenciais especficas. O fundo tem natureza de rgo da
administrao direta, no precisava ter sido colocado em norma especial.

Tambm possvel a criao de fundos especiais em regime de Fundao Pblica.

Fundo especial pode ser um simples cdigo oramentrio inserto na lei


oramentria, no existindo fisicamente, no havendo a obrigatoriedade de
realizao de licitao.

Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico: Servios


Sociais autnomos; organizaes sociais; organizaes da sociedade civil de
interesse pblico.
Se o ente recebe dinheiro pblico, tem controle por parte do Tribunal de Contas
(direta ou indireto) estando sujeito a licitao.

O sistema S adota o sistema simplificado para a realizao de processo licitatrio.

De quem a competencia para legislar sobre licitaes e contratos? O Art. 22 da CF


aduz:

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:


I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial
e do trabalho;
II - desapropriao;
III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra;
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
V - servio postal;
VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais;
VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores;
VIII - comrcio exterior e interestadual;
IX - diretrizes da poltica nacional de transportes;
X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial;
XI - trnsito e transporte;
XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao;
XIV - populaes indgenas;
XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros;
XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de
profisses;
XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito
Federal e dos Territrios, bem como organizao administrativa destes;
XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais;
XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular;
XX - sistemas de consrcios e sorteios;
XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e
mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares;
XXII - competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais;

XXIII - seguridade social;


XXIV - diretrizes e bases da educao nacional;
XXV - registros pblicos;
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as
administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e
sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao
nacional;
XXIX - propaganda comercial.
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas das matrias relacionadas neste artigo.
Competencia privativa: admite delegao.

Norma Geral de licitaes e contratos, exemplos:


Lei 10520/2002
Lei 8987/95
Lei 11077/04.
Tratam-se de leis de mbito nacional, sendo aplicvel a todo o territrio nacional.

Em normas especficas todos os entes podem legislar acerca de licitaes e


contratos.
Se a Unio legisla acerca de normas especficas: lei federal;
Se a Estado Membro legisla acerca de normas especficas: lei estadual;
Se a Municpio legisla acerca de normas especficas: lei municipal;
Se o Distrito Federal legisla acerca de normas especficas: Lei Distrital.

Na Bahia, houve atravs de lei, inverso do procedimento de todas as modalidades


de licitaes. A lei representou maior eficincia na confeco dos processos
licitatrios, sendo considerada tal medida constitucional.
Na concesso de servio j ocorre a inverso na confeco do processo.

A lei 8666 no uma norma apenas geral, trouxe normas especficas em alguns
assuntos.
Na ADI 927 o STF reconheceu que a Lei 8666 trata-se de norma especfica,
notadamente no Art. 17.

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse


pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas:
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e
entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender
de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes
casos:
a) dao em pagamento;
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de
qualquer esfera de governo; (Vide Medida Provisria n 335, de 2006)
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da administrao pblica, de
qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alneas f e h; (Redao dada pela Lei n
11.481, de 2007)
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da administrao pblica, de
qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alneas f, h e i; (Redao dada pela
Medida Provisria n 458, de 2009)
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta
Lei;
d) investidura;
e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo;
(Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
f) alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis
construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de
interesse social, por rgos ou entidades da administrao pblica especificamente criados para esse
fim; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994) (Vide Medida Provisria n 292, de 2006) (Vide Medida
Provisria n 335, de 2006)
f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou
permisso de uso de bens imveis residenciais construdos, destinados ou efetivamente utilizados no
mbito de programas habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos
por rgos ou entidades da administrao pblica; (Redao dada pela Lei n 11.481, de 2007)
o

g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei n 6.383, de 7 de


dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao dos rgos da Administrao Pblica em cuja
competncia legal inclua-se tal atribuio; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
o

g) procedimentos de regularizao fundiria de que trata o art. 29 da Lei n 6.383, de 7 de


dezembro de 1976; (Redao dada pela Medida Provisria n 458, de 2009)

h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou


permisso de uso de bens imveis de uso comercial de mbito local com rea de at 250 m
(duzentos e cinqenta metros quadrados) e inseridos no mbito de programas de regularizao
fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica;
(Includo pela Lei n 11.481, de 2007)
i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de terras pblicas rurais da
Unio na Amaznia Legal onde incidam ocupaes at o limite de quinze mdulos fiscais ou mil e
quinhentos hectares, para fins de regularizao fundiria, atendidos os requisitos legais; (Includo
pela Medida Provisria n 458, de 2009)
II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes
casos:
a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua
oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao;
b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica;
c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica;
d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente;
e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao
Pblica, em virtude de suas finalidades;
f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao
Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe.
o

1 Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste artigo, cessadas as razes que
justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua
alienao pelo beneficirio.
o

2 A Administrao poder conceder direito real de uso de bens imveis, dispensada licitao,
quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica.
o

2 A Administrao tambm poder conceder ttulo de propriedade ou de direito real de uso de


imveis, dispensada licitao, quando o uso destinar-se: (Redao dada pela Lei n 11.196, de 2005)
I - a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, qualquer que seja a localizao do
imvel; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - a pessoa fsica que, nos termos de lei, regulamento ou ato normativo do rgo competente,
haja implementado os requisitos mnimos de cultura e moradia sobre rea rural situada na regio da
o
o
Amaznia Legal, definida no art. 2 da Lei n 5.173, de 27 de outubro de 1966, superior legalmente
passvel de legitimao de posse referida na alnea g do inciso I do caput deste artigo, atendidos os
limites de rea definidos por ato normativo do Poder Executivo. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
(Regulamento)
II - a pessoa fsica que, nos termos da lei, regulamento ou ato normativo do rgo competente,
haja implementado os requisitos mnimos de cultura, ocupao mansa e pacfica e explorao direta
o
o
o
sobre rea rural situada na regio da Amaznia Legal, definida no art. 1 , 2 , inciso VI, da Lei n
4.771, de 22 de setembro de 1965, superior a um mdulo fiscal e limitada a reas de at quinze
mdulos fiscais, desde que no exceda mil e quinhentos hectares; (Redao dada pela Medida
Provisria n 458, de 2009)

2 -A. As hipteses da alnea g do inciso I do caput e do inciso II do 2 deste artigo ficam


dispensadas de autorizao legislativa, porm submetem-se aos seguintes condicionamentos:
(Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
o

2 -A. As hipteses do inciso II do 2 ficam dispensadas de autorizao legislativa, porm


submetem-se aos seguintes condicionamentos: (Redao dada pela Medida Provisria n 458, de
2009)
I - aplicao exclusivamente s reas em que a deteno por particular seja comprovadamente
o
anterior a 1 de dezembro de 2004; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - submisso aos demais requisitos e impedimentos do regime legal e administrativo da
destinao e da regularizao fundiria de terras pblicas; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
III - vedao de concesses para hipteses de explorao no-contempladas na lei agrria, nas
leis de destinao de terras pblicas, ou nas normas legais ou administrativas de zoneamento
ecolgico-econmico; e (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
IV - previso de resciso automtica da concesso, dispensada notificao, em caso de
declarao de utilidade, ou necessidade pblica ou interesse social. (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
o

2 -B. A hiptese do inciso II do 2 deste artigo: (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
I - s se aplica a imvel situado em zona rural, no sujeito a vedao, impedimento ou
inconveniente a sua explorao mediante atividades agropecurias; (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
II - fica limitada a reas de at 500 (quinhentos) hectares, vedada a dispensa de licitao para
reas superiores a esse limite; e (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - fica limitada a reas de at quinze mdulos fiscais, vedada a dispensa de licitao para reas
superiores a esse limite; e (Redao dada pela Medida Provisria n 422, de 2008).
II fica limitada a reas de at quinze mdulos fiscais, desde que no exceda mil e quinhentos
hectares, vedada a dispensa de licitao para reas superiores a esse limite; (Redao dada pela Lei
n 11.763, de 2008)
III - pode ser cumulada com o quantitativo de rea decorrente da figura prevista na alnea g do
inciso I do caput deste artigo, at o limite previsto no inciso II deste pargrafo. (Includo pela Lei n
11.196, de 2005)
IV (VETADO) (Includo pela Lei n 11.763, de 2008)
3 Entende-se por investidura, para os fins desta lei, a alienao aos proprietrios de imveis
lindeiros de rea remanescente ou resultante de obra pblica, rea esta que se tornar inaproveitvel
isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao e desde que esse no ultrapasse a 50%
(cinqenta por cento) do valor constante da alnea a do inciso II do art. 23 desta lei.
o

3 Entende-se por investidura, para os fins desta lei: (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
I - a alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea remanescente ou resultante de obra
pblica, rea esta que se tornar inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao
e desde que esse no ultrapasse a 50% (cinqenta por cento) do valor constante da alnea "a" do
inciso II do art. 23 desta lei; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

II - a alienao, aos legtimos possuidores diretos ou, na falta destes, ao Poder Pblico, de
imveis para fins residenciais construdos em ncleos urbanos anexos a usinas hidreltricas, desde
que considerados dispensveis na fase de operao dessas unidades e no integrem a categoria de
bens reversveis ao final da concesso. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
4 A doao com encargo poder ser licitada, e de seu instrumento constaro,
obrigatoriamente, os encargos, o prazo de seu cumprimento e clusula de reverso, sob pena de
nulidade do ato.
o

4 A doao com encargo ser licitada e de seu instrumento constaro, obrigatoriamente os


encargos, o prazo de seu cumprimento e clusula de reverso, sob pena de nulidade do ato, sendo
dispensada a licitao no caso de interesse pblico devidamente justificado; (Redao dada pela Lei
n 8.883, de 1994)
o

5 Na hiptese do pargrafo anterior, caso o donatrio necessite oferecer o imvel em


garantia de financiamento, a clusula de reverso e demais obrigaes sero garantidas por hipoteca
em segundo grau em favor do doador. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia no superior


ao limite previsto no art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao poder permitir o leilo.
(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 (VETADO). (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)

O Art. 17 da Lei 8666 foi considerado pelo STF constitucional desde que
interpretado conforme a Constituio, se tratando de normas especficas (da unio),
no se aplicando aos demais entes federativos.

Todos os princpios da AP so aplicveis s licitaes e contratos. Entretanto,


importante entender aqueles que lhes so peculiar.

Vinculao ao instrumento convocatrio:


Instrumento convocatrio compreende, via de regra, o edital, ressalvada a
modalidade convocatria convite.
O edital a lei da licitao, de forma que tudo que for relevante, deve estar previsto
no edital (prever todas as regras importantes para o procedimento).
O administrador no pode exigir nem mais nem menos do que est previsto no
Edital. Se o requisito est no edital, o administrador no poder dispens-la.

Licitar selecionar a melhor proposta, significando que no se pode alterar


materialmente qualquer exigncia imposta no edital.

Princpio do julgamento objetivo: o critrio de seleo tem que estar previsto de


forma clara e precisa no edital.
Quando o licitante se adere ao edital j deve saber os critrios de seleo.
O edital deve escolher o tipo de licitao.
A administrao no pode levar em considerao elementos estranhos ao edital de
licitao.

Quais so os tipos de licitao que a lei 8666 introduz em seu art. 45?
- preo;
- tcnica;
- preo e tcnica.
Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o
responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios
previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele
referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle.
o

1 Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso:
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a
Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as
especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
II - a de melhor tcnica;
III - a de tcnica e preo.
IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alieno de bens ou concesso de direito real de
uso. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

2 No caso de empate entre duas ou mais propostas, e aps obedecido o disposto no 2 do


o
art. 3 desta Lei, a classificao se far, obrigatoriamente, por sorteio, em ato pblico, para o qual
todos os licitantes sero convocados, vedado qualquer outro processo.
o

3 No caso da licitao do tipo "menor preo", entre os licitantes considerados qualificados a


classificao se dar pela ordem crescente dos preos propostos, prevalecendo, no caso de empate,
exclusivamente o critrio previsto no pargrafo anterior. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

4 Para contratao de bens e servios de informtica, a administrao observar o disposto


o
o
no art. 3 da Lei n 8.248, de 23 de outubro de 1991, levando em conta os fatores especificados em
o
seu pargrafo 2 e adotando obrigatoriamento o tipo de licitao "tcnica e preo", permitido o
emprego de outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do Poder Executivo. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

5 vedada a utilizao de outros tipos de licitao no previstos neste artigo.

6 Na hiptese prevista no art. 23, 7, sero selecionadas tantas propostas quantas


necessrias at que se atinja a quantidade demandada na licitao. (Includo pela Lei n 9.648, de
1998)

No confundir com as modalidades!


Art. 22. So modalidades de licitao:
I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;
V - leilo.
o

1 Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial


de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital
para execuo de seu objeto.
o

2 Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente


cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia
anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao.
o

3 Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto,


cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade
administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender
aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com
antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.
o

4 Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de


trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos
vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia
mnima de 45 (quarenta e cinco) dias.
o

5 Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens


mveis inservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou
para a alienao de bens imveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior
ao valor da avaliao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 Na hiptese do 3 deste artigo, existindo na praa mais de 3 (trs) possveis


interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o
convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas
ltimas licitaes. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for


o
impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no 3 deste artigo, essas
circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite.
o

8 vedada a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das referidas


neste artigo.

9 Na hiptese do pargrafo 2 deste artigo, a administrao somente poder exigir do


licitante no cadastrado os documentos previstos nos arts. 27 a 31, que comprovem habilitao
compatvel com o objeto da licitao, nos termos do edital. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

Princpio do sigilo de proposta: as propostas so sigilosas at o momento de sua


abertura em sesso pblica.
No dia designado, na hora certa, em sesso pblica, os envelopes lacrados sero
abertos.
Nem os demais licitantes, nem a comisso pode conhecer a proposta antes da
abertura dos envelopes.

Qual a modalidade de licitao que no goza desse sigilo de proposta? As propostas


so verbais na modalidade de licitao leilo, no havendo incidncia do princpio do
sigilo de proposta.

A conduta de fraude ao sigilo de proposta compreende ato de improbidade


administrativa (Lei 8429/90), alm de ser crime inserto no Art. 90 da lei de licitaes.
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente, o
carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito de obter, para si ou para outrem,
vantagem decorrente da adjudicao do objeto da licitao:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

Princpio do procedimento formal:


O procedimento de licitao tem que cumprir as formalidades previstas na lei 8666.
A formalidade necessria, tem que ser observada, mas somente fundamental
sua observncia se sua inobservncia causar prejuzo e prejudicar o objetivo
fundamental do procedimento licitatrio: o alcance da proposta mais vantajosa para
a AP.
O exagero no formalismo e conseqente inobservncia, se no causar dano aos
licitantes ou AP, no deve ser considerado.
O administrador no pode burlar as etapas da licitao, devendo cumprir o
procedimento legal previsto na norma.
O administrador no pode criar nova modalidade, fase, suprimir uma fase existente,
devendo cumprir o formalismo conforme determina a lei.

Excepcionalmente possvel contratar sem licitao, atravs de contratao direta:


dispensa e inexigibilidade de licitao.

Contratao Direta:
A contratao sem licitao depende de procedimento administrativo prvio? Sim,
depende de processo administrativo de justificao. O que est liberado apenas a
realizao de procedimento licitatrio. Eis o que prev o Art. 26 da Lei 8666:
o

Art. 26. As dispensas previstas nos 2 e 4 do art. 17 e no inciso III e seguintes do art. 24, as
situaes de inexigibilidade referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o retardamento
o
previsto no final do pargrafo nico do art. 8 desta Lei devero ser comunicados, dentro de 3 (trs)
dias, autoridade superior, para ratificao e publicao na imprensa oficial, no prazo de 5 (cinco)
dias, como condio para a eficcia dos atos. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)
Pargrafo nico. O processo de dispensa, de inexigibilidade ou de retardamento, previsto neste
artigo, ser instrudo, no que couber, com os seguintes elementos:
I - caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que justifique a dispensa, quando for o
caso;
II - razo da escolha do fornecedor ou executante;
III - justificativa do preo.
IV - documento de aprovao dos projetos de pesquisa aos quais os bens sero alocados.
(Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

Os Tribunais de Constas so mais rgidos com esta espcie de procedimento


licitatrio.

Quando possvel a contratao direta? Quando a lei permitir da dispensa ou


inexigibilidade de licitao.

Dispensa de licitao: a competio vivel, somente no ocorrendo por vontade


do legislador (a lei libera da obrigao). Se subdivide em duas modalidades:
- licitao dispensada: Mesmo que o administrador queira confeccionar o processo
de licitao no ser possvel. Trata-se do cumprimento de preceito mandamental
taxativo, inserto no Art. 17 da Lei 8666.
Quando o Poder Pblico quer licitar sem licitao o administrador pblico insere
nova circunstancia no Art. 17.

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse


pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas:
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e
entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender
de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes
casos:
a) dao em pagamento;
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de
qualquer esfera de governo; (Vide Medida Provisria n 335, de 2006)
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da administrao pblica, de
qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alneas f e h; (Redao dada pela Lei n
11.481, de 2007)
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da administrao pblica, de
qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alneas f, h e i; (Redao dada pela
Medida Provisria n 458, de 2009)
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta
Lei;
d) investidura;
e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo;
(Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
f) alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis
construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de
interesse social, por rgos ou entidades da administrao pblica especificamente criados para esse
fim; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994) (Vide Medida Provisria n 292, de 2006) (Vide Medida
Provisria n 335, de 2006)
f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou
permisso de uso de bens imveis residenciais construdos, destinados ou efetivamente utilizados no
mbito de programas habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos
por rgos ou entidades da administrao pblica; (Redao dada pela Lei n 11.481, de 2007)
o

g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei n 6.383, de 7 de


dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao dos rgos da Administrao Pblica em cuja
competncia legal inclua-se tal atribuio; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
o

g) procedimentos de regularizao fundiria de que trata o art. 29 da Lei n 6.383, de 7 de


dezembro de 1976; (Redao dada pela Medida Provisria n 458, de 2009)
h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou
permisso de uso de bens imveis de uso comercial de mbito local com rea de at 250 m
(duzentos e cinqenta metros quadrados) e inseridos no mbito de programas de regularizao
fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica;
(Includo pela Lei n 11.481, de 2007)
i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de terras pblicas rurais da
Unio na Amaznia Legal onde incidam ocupaes at o limite de quinze mdulos fiscais ou mil e
quinhentos hectares, para fins de regularizao fundiria, atendidos os requisitos legais; (Includo
pela Medida Provisria n 458, de 2009)

II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes
casos:
a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua
oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao;
b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica;
c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica;
d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente;
e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao
Pblica, em virtude de suas finalidades;
f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao
Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe.
o

1 Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste artigo, cessadas as razes que
justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua
alienao pelo beneficirio.
o

2 A Administrao poder conceder direito real de uso de bens imveis, dispensada licitao,
quando o uso se destina a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica.
o

2 A Administrao tambm poder conceder ttulo de propriedade ou de direito real de uso de


imveis, dispensada licitao, quando o uso destinar-se: (Redao dada pela Lei n 11.196, de 2005)
I - a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, qualquer que seja a localizao do
imvel; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - a pessoa fsica que, nos termos da lei, regulamento ou ato normativo do rgo competente,
haja implementado os requisitos mnimos de cultura, ocupao mansa e pacfica e explorao direta
o
o
o
sobre rea rural situada na regio da Amaznia Legal, definida no art. 1 , 2 , inciso VI, da Lei n
4.771, de 22 de setembro de 1965, superior a um mdulo fiscal e limitada a reas de at quinze
mdulos fiscais, desde que no exceda mil e quinhentos hectares; (Redao dada pela Medida
Provisria n 458, de 2009)
o

2 -A. As hipteses do inciso II do 2 ficam dispensadas de autorizao legislativa, porm


submetem-se aos seguintes condicionamentos: (Redao dada pela Medida Provisria n 458, de
2009)
I - aplicao exclusivamente s reas em que a deteno por particular seja comprovadamente
o
anterior a 1 de dezembro de 2004; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
II - submisso aos demais requisitos e impedimentos do regime legal e administrativo da
destinao e da regularizao fundiria de terras pblicas; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
III - vedao de concesses para hipteses de explorao no-contempladas na lei agrria, nas
leis de destinao de terras pblicas, ou nas normas legais ou administrativas de zoneamento
ecolgico-econmico; e (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
IV - previso de resciso automtica da concesso, dispensada notificao, em caso de
declarao de utilidade, ou necessidade pblica ou interesse social. (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
o

2 -B. A hiptese do inciso II do 2 deste artigo: (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)

I - s se aplica a imvel situado em zona rural, no sujeito a vedao, impedimento ou


inconveniente a sua explorao mediante atividades agropecurias; (Includo pela Lei n 11.196, de
2005)
II fica limitada a reas de at quinze mdulos fiscais, desde que no exceda mil e quinhentos
hectares, vedada a dispensa de licitao para reas superiores a esse limite; (Redao dada pela Lei
n 11.763, de 2008)
III - pode ser cumulada com o quantitativo de rea decorrente da figura prevista na alnea g do
inciso I do caput deste artigo, at o limite previsto no inciso II deste pargrafo. (Includo pela Lei n
11.196, de 2005)
IV (VETADO) (Includo pela Lei n 11.763, de 2008)
o

3 Entende-se por investidura, para os fins desta lei: (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
I - a alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea remanescente ou resultante de obra
pblica, rea esta que se tornar inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao
e desde que esse no ultrapasse a 50% (cinqenta por cento) do valor constante da alnea "a" do
inciso II do art. 23 desta lei; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
II - a alienao, aos legtimos possuidores diretos ou, na falta destes, ao Poder Pblico, de
imveis para fins residenciais construdos em ncleos urbanos anexos a usinas hidreltricas, desde
que considerados dispensveis na fase de operao dessas unidades e no integrem a categoria de
bens reversveis ao final da concesso. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
o

4 A doao com encargo ser licitada e de seu instrumento constaro, obrigatoriamente os


encargos, o prazo de seu cumprimento e clusula de reverso, sob pena de nulidade do ato, sendo
dispensada a licitao no caso de interesse pblico devidamente justificado; (Redao dada pela Lei
n 8.883, de 1994)
o

5 Na hiptese do pargrafo anterior, caso o donatrio necessite oferecer o imvel em


garantia de financiamento, a clusula de reverso e demais obrigaes sero garantidas por hipoteca
em segundo grau em favor do doador. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia no superior


ao limite previsto no art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao poder permitir o leilo.
(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 (VETADO). (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)

- licitao dispensvel: a competio vivel, devendo o administrador, atravs de


deciso discricionria, decide sobre a realizao ou no da licitao. regulada pelo
Art. 24 da Lei 8666, que aduz:
Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na
alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou

servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser
realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea
"a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada
de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;
IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de
atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas,
obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens
necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e
servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e
ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos
respectivos contratos;
V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser
repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies
preestabelecidas;
VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o
abastecimento;
VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos
praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais
competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a
situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao
constante do registro de preos, ou dos servios; (Vide 3 do art. 48)
VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou
servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido
criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado
seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos
estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional;
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da
administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que
o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei
n 8.883, de 1994)
XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de
resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as
mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente
corrigido;
XII - nas compras eventuais de gneros alimentcios perecveis, em centro de abastecimento ou
similar, realizadas diretamente com base no preo do dia;
XIII - na contratao de instituio nacional sem fins lucrativos, incumbida regimental ou
estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, cientfico ou
tecnolgico, desde que a pretensa contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional;
XIV - para a aquisio de bens ou servios por intermdio de organizao internacional, desde
que o Brasil seja membro e nos termos de acordo especfico, quando as condies ofertadas forem
manifestadamente vantajosas para o Poder Pblico;

XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio


para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no
preo do dia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da
pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao
social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no
tenha fins lucrativos;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico
aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente
vantajosas para o Poder Pblico; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade
certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade.
XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da
administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a
pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao
Pblica, criados para esse fim especfico;(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira,
necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao
fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel
para a vigncia da garantia; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes,
unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta
durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao
operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a
normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na
alnea "a" do incico II do art. 23 desta Lei: (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de
uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela
estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso
instituda por decreto; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de
comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Admininistrao Pblica, para a prestao de
servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica
com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa
credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com
concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (Includo
pela Lei n 9.648, de 1998)
XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas
subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de
servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. (Includo pela
Lei n 9.648, de 1998)

XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais,


qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato
de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por agncia de
fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao
de criao protegida. (Includo pela Lei n 10.973, de 2004)
XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua
administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do
autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. (Includo pela Lei n
11.107, de 2005)
XXVII - na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos urbanos
reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por
associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda
reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de
equipamentos compatveis com as normas tcnicas, ambientais e de sade pblica. (Redao dada
pela Lei n 11.445, de 2007).
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que
envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de
comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.484,
de 2007).
XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes militares
das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior, necessariamente
justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante
da Fora. (Includo pela Lei n 11.783, de 2008).
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20%
(vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de
economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como
Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)

O rol inserto no Art. 24 taxativo, no permitindo a insero de outros casos, a no


ser em razo de alterao da lei.

Dispensa: ocorre nos seguintes casos:


- necessidade de resoluo de situaes emergenciais.
Contrato emergencial: exige iminente perigo. Tal perigo no deve ser gerado pelo
administrador.
Somente pode incidir sobre obras e servios que possam ser concludos no prazo de
180 dias da data que surgiu o perigo (a contar do dano).
Contrato emergencial no admite prorrogao.
- licitao deserta: compreende aquela para a qual no aparece ningum.

Ento preciso dois requisitos: a licitao tem que ser deserta e a repetio causar
prejuzo ao procedimento licitatrio.

Licitao fracassada: ocorre quando a empresa apesar de preencher as condies


de habilitao, pode ser desclassificada em razo de sua proposta no preencher os
requisitos previstos no edital.
Se no h na fase de habilitao concorrentes que preenchem os requisitos dever
ocorrer nova licitao.
Entretanto, se os preos na forem compatveis com os do mercado ser possvel a
realizao de contratao direta.

Inabilitao geral: novo processo licitatrio.


Desclassificao geral: contratao direta

Alguns autores afirmam que a licitao poder ser fracassada em razo de


insucesso na habilitao ou classificao, entretanto, somente poder ocorrer a
contratao direta no segundo caso (classificao).

A maioria da doutrina denomina fracassada apenas o insucesso na classificao.


Neste caso, permitir-se- a dispensa de licitao.

S existe dispensa de licitao / contratao direta, quando ocorrer a


desclassificao geral.

Inexigibilidade: ocorre quando a competio for invivel.


Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial:
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por
produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a
comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do
comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao
ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza
singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para
servios de publicidade e divulgao;

III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de


empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica.
o

1 Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo


de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes,
organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas
atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena
satisfao do objeto do contrato.
o

2 Na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa, se comprovado


superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou
o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais
cabveis.

Trata-se de rol exemplificativo.

Quando a competio ser invivel em no se tratando do rol inserto no Art. 25?


preciso estar presentes os seguintes elementos para caracterizar a inviabilidade da
competio. Neste sentido, a competio vivel precisa de trs pressupostos
cumulativos:
- pressuposto lgico: pluralidade. A exclusividade gira em torno do produto e no da
marca. Exemplo: a competio invivel se existir apenas um fabricante;
- pressuposto jurdico;
- pressuposto ftico.

Licitao significa uma competio para a escolha da proposta mais vantajosa.


necessria a pluralidade para a competio.

O objeto de uma licitao pode ser singular em razo:


- carter absoluto: o fornecedor apenas fabricou um.
- de ter participado de um evento externo. Exemplo: capacete utilizado por Airton
Sena em corrida importante;
- carter pessoal.

Servio singular, pode ser contratado diretamente quando:


- tem que estar previsto no Art. 13 da Lei 8666;
- tem que ter uma singularidade. A singularidade no de quem presta o servio,
mas da natureza deste. A complexidade do servio que denota a condio
especial;

- notria especializao;
Em servio singular, a subjetividade integrar a deciso do administrador.

Art. 13. Para os fins desta Lei, consideram-se servios tcnicos profissionais especializados os
trabalhos relativos a:
I - estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos;
II - pareceres, percias e avaliaes em geral;
III - assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou tributrias; (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)
IV - fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios;
V - patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas;
VI - treinamento e aperfeioamento de pessoal;
VII - restaurao de obras de arte e bens de valor histrico.
VIII - (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
o

1 Ressalvados os casos de inexigibilidade de licitao, os contratos para a prestao de


servios tcnicos profissionais especializados devero, preferencialmente, ser celebrados mediante a
realizao de concurso, com estipulao prvia de prmio ou remunerao.
o

2 Aos servios tcnicos previstos neste artigo aplica-se, no que couber, o disposto no art. 111
desta Lei.
o

3 A empresa de prestao de servios tcnicos especializados que apresente relao de


integrantes de seu corpo tcnico em procedimento licitatrio ou como elemento de justificao de
dispensa ou inexigibilidade de licitao, ficar obrigada a garantir que os referidos integrantes
realizem pessoal e diretamente os servios objeto do contrato.

Contratao Direta Pressuposto jurdico:


A licitao precisa proteger o interesse pblico.
Se a licitao est prejudicando o interesse que visa preservar, dever no ocorrer
em razo da ausncia de interesse pblico.

Exemplo em que ocorrer prejudicialidade e conseqentemente violao ao


pressuposto jurdico: As empresas pblicas podem prestar servios pblicos ou a
atividade econmica. Se exercerem atividade econmica podero ter estatuto
prprio, entretanto, como tal instituto normativo no foi exarado, esto sujeitos a lei
de licitao e contratos. Esto sujeitas a inexigibilidade da lei 8666.

Se a empresa pblica presta servio pblico esta uma razo de interesse pblico.
Mas se a empresa pblica explora atividade econmica tambm ter interesse
pblico em razo de tal atividade somente poder ser exercida em caso de
imprescindibilidade a segurana nacional e relevante interesse coletivo.

Se a licitao atrapalhar a atividade fim da empresa pbica, estar prejudicando o


interesse pblico. Acarreta em falta de pressuposto jurdico, de forma que a
competio

se

torna

invivel

(ausncia

de

pressuposto

jurdico)

e,

conseqentemente, inexigibilidade de licitao.

Pressuposto ftico:
Significa interesse de mercado.
O objeto da licitao tem que acarretar em interesse de mercado.
Licitao deserta tem razo abrangentes no necessariamente ligada ao interesse
de mercado.

MODALIDADES DE LICITAO

Se a questo do concurso definir valor, teremos trs modalidades:


- concorrencia;
- tomada de preo;
- convite
So escolhidas em conformidade com a mensuro do preo.

Se a questo no referenciar o valor, observar o montante para definio.

Em contrapartida, se a questo no referenciar o valor, mas sim o objeto.


Exemplo: podemos contratar milhes e milhes por prego.
A concorrncia apesar de ser selecionada em razo do valor, tem uma regra em do
valor.
Objeto: leilo; concurso e prego.

A concorrncia apesar de ser selecionada pelo valor, tem um segundo elemento: o


objeto.

Art. 22. So modalidades de licitao:


I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;
V - leilo.
o

1 Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial


de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital
para execuo de seu objeto.
o

2 Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente


cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia
anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao.
o

3 Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto,


cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade
administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender
aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com
antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.
o

4 Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de


trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos
vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia
o

5 Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens


mveis inservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou
para a alienao de bens imveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior
ao valor da avaliao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 Na hiptese do 3 deste artigo, existindo na praa mais de 3 (trs) possveis


interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o
convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas
ltimas licitaes. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for


o
impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no 3 deste artigo, essas
circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite.
o

8 vedada a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das referidas


neste artigo.
o

9 Na hiptese do pargrafo 2 deste artigo, a administrao somente poder exigir do


licitante no cadastrado os documentos previstos nos arts. 27 a 31, que comprovem habilitao
compatvel com o objeto da licitao, nos termos do edital. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

Modalidades de Licitao: Art. 22 da Lei 8666:

1) Concorrncia: tem como primeiro critrio o valor, enumerado no Art. 23 da Lei de


licitaes.
Para obras e servios de engenharia: valores acima de 1.500.000,00
Outros bens e servios acima de 650000;
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo anterior sero
determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
a) convite - at Cr$ 100.000.000,00 (cem milhes de cruzeiros);
b) tomada de preos - at Cr$ 1.000.000.000,00 (hum bilho de cruzeiros);
c) concorrncia - acima de Cr$ 1.000.000.000,00 (hum bilho de cruzeiros);
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
a) convite - at Cr$ 25.000.000,00 (vinte e cinco milhes de cruzeiros);
b) tomada de preos - at Cr$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de cruzeiros);
c) concorrncia - acima de Cr$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de cruzeiros).
I - para obras e servios de engenharia: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais); (Redao dada pela
Lei n 9.648, de 1998)
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais). (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
1 Para os Municpios, bem como para os rgos e entidades a eles subordinados, aplicam-se
os seguintes limites em relao aos valores indicados no caput deste artigo e nos incisos I e II do art.
24 desta lei:
I - 25% (vinte e cinco por cento) dos valores indicados, quando a populao do municpio no
exceder a 20.000 (vinte mil) habitantes;
II - 50% (cinqenta por cento) dos valores indicados, quando a populao do municpio se situar
entre 20.001 (vinte mil e um) e 100.000 (cem mil) habitantes;
III - 75% (setenta e cinco por cento) dos valores indicados, quando a populao do municpio se
situar entre 100.001 (cem mil e um) e 500.000 (quinhentos mil) habitantes;

IV - 100% (cem por cento) dos valores indicados, quando a populao do municpio exceder a
500.000 (quinhentos mil) habitantes.
2 Para os fins do pargrafo anterior, adotar-se- como parmetro o nmero de habitantes em
cada municpio segundo os dados do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE).
3 A concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu objeto,
na compra ou alienao de bens imveis, nas concesses de direito real de uso, bem como nas
licitaes internacionais, admitida, neste ltimo caso, a tomada de preos, desde que o rgo ou
entidade disponha de cadastro internacional de fornecedores e sejam observados os limites deste
artigo.
o

1 As obras, servios e compras efetuadas pela administrao sero divididas em tantas


parcelas quantas se comprovarem tcnica e economicamente viveis, procedendo-se licitao com
vistas ao melhor aproveitamento dos recursos disponveis no mercado e amplicao da
competitiivdade, sem perda da economia de escala. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

2 Na execuo de obras e servios e nas compras de bens, parceladas nos termos do


pargrafo anterior, a cada etapa ou conjunto de etapas da obra, servio ou compra, h de
corresponder licitao distinta, preservada a modalidade pertinente para a execuo do objeto em
licitao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

3 A concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu


objeto, tanto na compra ou alienao de bens imveis, ressalvado o disposto no art. 19, como nas
concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, admitindo-se neste ltimo caso,
observados os limites deste artigo, a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de
cadastro internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem ou
servio no Pas. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

4 Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e,
em qualquer caso, a concorrncia.
5 vedada a utilizao da modalidade convite ou tomada de preos, conforme o caso, para
parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras ou servios da mesma natureza que
possam ser realizados simultnea ou sucessivamente, sempre que o somatrio de seus valores
caracterizar o caso de tomada de preos ou concorrncia, respectivamente, nos termos deste artigo,
exceto para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por pessoas ou
empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio.
o

5 vedada a utilizao da modalidade "convite" ou "tomada de preos", conforme o caso,


para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras e servios da mesma natureza e
no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio
de seus valores caracterizar o caso de "tomada de preos" ou "concorrncia", respectivamente, nos
termos deste artigo, exceto para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por
pessoas ou empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 As organizaes industriais da Administrao Federal direta, em face de suas


peculiaridades, obedecero aos limites estabelecidos no inciso I deste artigo tambm para suas
compras e servios em geral, desde que para a aquisio de materiais aplicados exclusivamente na
manuteno, reparo ou fabricao de meios operacionais blicos pertencentes Unio. (Includo
pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 Na compra de bens de natureza divisvel e desde que no haja prejuzo para o conjunto ou
complexo, permitida a cotao de quantidade inferior demandada na licitao, com vistas a
ampliao da competitividade, podendo o edital fixar quantitativo mnimo para preservar a economia
de escala. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

8 No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores mencionados no caput


deste artigo quando formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando formado por
maior nmero.

Quando a modalidade de concorrncia aparecer pelo critrio do objeto?


- quando tratar-se de bem imvel (exceo da Lei 8.666 ocorre quando o imvel
transferido para o Poder Pblico e este deseja alienar, deve ser confeccionando
concorrncia ou leilo.
Tal assertiva decorre do preceito inserto no Art. 19 da Lei 8666:
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de
procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade
competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou leilo. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Dao em pagamento: significa pagar de outra maneira, exceto quando a lei vedar o
adimplemento de outra maneira.

A dao em pagamento pode ocorrer por concorrncia ou leilo.

Concesso de servio: tambm se utiliza da concorrncia.

Concesso de uso de bem pblico: ocorre na concesso de servio ou na


concesso de direito real de bem pblico.

Concesso de servio inserto no programa nacional de desestatizao: em


regra compreenderia concorrncia, entretanto, em razo de permissivo legal, aps
insero no programa nacional das desestatizaes, o servio poder ser concedido
por intermdio de leilo. Exemplo: telefonia no Brasil, que foi objeto de estatizao.
O programa regulado pela 9074/95.

Concorrncia ser obrigatria quando se tratar de licitao internacional.


O que compreende uma licitao internacional! Compreende aquela que goza da
participao de empresas estrangeiras. Tal espcie de licitao precisa de algumas
adaptaes em razo de seus procedimentos: existe um rigor maior relacionado a
publicidade; h maior rigor na anlise de documentos e traduo; quais os
documentos devem compor o processo; etc. Licitao internacional em regra
realizada por intermdio de concorrncia.

Excepcionalmente no se utiliza a concorrncia na licitao internacional. Uma


exceo a concorrncia ocorre com a utilizao da tomada de preo.
Tomada de preo, entretanto, exige a observncia de duas modalidade de requisitos
cumulativos:
- o valor do contrato tem que ser o valor da tomada de preo. O valor do contrato
tem que ser compatvel com a tomada de preo;
- alm do valor necessrio contar com um cadastro de empresas estrangeiras.

O que compreende o cadastro de empresas estrangeiras? Trata-se de um banco de


dados de empresas estrangeiras.
A tomada uma modalidade que tem como fundamento a existncia de empresas
cadastradas.

Excepcionalmente permitida a utilizao da modalidade convite: exige-se os


seguintes requisitos:
- valor da licitao tem que corresponder ao valor do convite;
- para utilizar o convite no pode existir fornecedor no pas.

Para cada modalidade licitatria a lei estabelece o prazo de intervalo mnimo que
computado da publicao do edital at a entrega dos envelopes.

O Art. 21 trata de todos os prazos de intervalos mnimos, aduzindo:


Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das concorrncias, das tomadas de preos,
dos concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser
publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da
Administrao Pblica Federal e, ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente
com recursos federais ou garantidas por instituies federais; (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
II - no Dirio Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de
licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito
Federal; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de
circulao no Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido,
alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se
de outros meios de divulgao para ampliar a rea de competio. (Redao dada pela Lei n 8.883,
de 1994)
o

1 O aviso publicado conter a indicao do local em que os interessados podero ler e obter
o texto integral do edital e todas as informaes sobre a licitao.
o

2 O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao do evento ser:


I - quarenta e cinco dias para: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
a) concurso; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral
ou quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"; (Includa pela Lei n 8.883, de
1994)
II - trinta dias para: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior; (Includa pela Lei
n 8.883, de 1994)
b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo";
(Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
III - quinze dias para a tomada de preos, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso
anterior, ou leilo; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IV - cinco dias teis para convite. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

3 Os prazos estabelecidos no pargrafo anterior sero contados a partir da ltima publicao


do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva disponibilidade do edital ou do
convite e respectivos anexos, prevalecendo a data que ocorrer mais tarde. (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
o

4 Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto
original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inqestionavelmente, a
alterao no afetar a formulao das propostas.

Tomada de Preos
Tem critrio valor.

A tomada de preo est entre o limite mnimo do convite e mximo da concorrncia?


No, teremos tomada de preo de em se tratando de servios de engenharia
englobam obras e servios acima de 150 mil at 1 milho e 500 mil reais. Para os
demais servios temos a tomada de preo entre 80 mil at o mximo de 650 mil
reais.
Ento a tomada de preos est no mnimo da concorrncia e mximo do convite.
Pode participar da modalidade tomada de preos os licitantes cadastrados.
Cadastramento funciona como uma habilitao prvia. O cadastrado recebe um
certificado de registro cadastral que permite a participao em outras licitaes.
Se durante a licitao a administrao precisar de outros documentos no exigidos
para o cadastro, poder a AP exigi-lo.
Participam da licitao tomada de preo os licitantes cadastrados.
As empresas que no se cadastraram podero participar os licitantes que
preencherem os requisitos para o cadastramento at o terceiro dia anterior a entrega
dos envelopes.
A comprovao dos requisitos exige a apresentao do requerimento de
cadastramento instrudo com documentos.
A lei no prev prazo para anlise e julgamento das condies para cadastramento,
sendo ideal que a soluo ocorra antes da abertura dos envelopes.
Intervalo mnimo na tomada de preos: se a modalidade for tcnica ou tcnica mais
preo o prazo de intervalo mnimo de trinta dias. Em contrapartida, se a
modalidade for somente preo o prazo de quinze dias.

Convite
Modalidade de licitao utilizada para valor pequeno.
O convite tem origem a zero a 150 mil reais para obras e servios de engenharia e,
ainda, de zero a 80 ml reais pra outros bens e servios.
Caractersticas do convite:
- participam da modalidade os licitantes convidados em nmero mnimo de trs,
sejam eles cadastrados ou no, desde que afetas ao ramo de atividade;
Se a administrao no consegue convidar trs participantes em razo de restries
do mercado ou se no comparecem os trs acarretar em:

* para a restrio de mercado ou no comparecimento: o administrador pode


justificar, nos termos da lei, e prosseguir na licitao com nmero inferior;
* o TCU nestes casos tem duas presunes: quanto mais competio melhor o
resultado. No ter pelo menos trs pssimo para a AP. Ento, orienta a
exigibilidade de trs propostas vlidas, com fundamento da competitividade.
- pode tambm participar do convite pessoas que, mesmo no convidadas, forem
cadastradas e manifestarem o interesse em participar do certame no interregno de
vinte e quatro horas antes da data designada para a entrega do envelope.
Se o cadastrado for convidado ou no pode participar do convite.
J o no cadastrado precisa ser convidado.

Na carta convite no h publicao de edital? Sim, no h publicao de


instrumento

convocatrio.

Apenas

na

modalidade

convite

convocao.

Encaminha-se o convite aos convidados. Ser fixado o edital no trio da repartio.


Prazo de intervalo mnimo de cinco dias teis.
possvel fazer convite com trs servidores se a repartio for pequena e, ate
mesmo, com um servidor, se o convite for prejudicar o andamento do servio.
Acerca de tal circunstancia aduz o Art. 51 da Lei 8666:
Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua alterao ou
cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial
de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados
pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao.
o

1 No caso de convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades


administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor
formalmente designado pela autoridade competente.
o

2 A Comisso para julgamento dos pedidos de inscrio em registro cadastral, sua alterao
ou cancelamento, ser integrada por profissionais legalmente habilitados no caso de obras, servios
ou aquisio de equipamentos.
o

3 Os membros das Comisses de licitao respondero solidariamente por todos os atos


praticados pela Comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada
e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso.
o

4 A investidura dos membros das Comisses permanentes no exceder a 1 (um) ano,


vedada a reconduo da totalidade de seus membros para a mesma comisso no perodo
subseqente.
o

5 No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma comisso especial integrada por
pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos
ou no.

QUESTO DE CONCURSO:
Contrato 01 afeto a engenharia no valor de 100 mil reais. possvel fazer convite,
tomada e concorrncia.
Contrato 02 afeto a outros servios no valor de 100 mil reais. No pode ser feito
convite. Pode ser feito tomada e concorrncia apenas.

Alterao contratual no pode ultrapassar o limite de valor da modalidade escolhida.

Os valores limites so dobrados se em se tratarem de consrcios pblicos


integrados por at trs entes. Entretanto, se o consorcio contar com mais de trs
entes o valor triplicado. Neste sentido, preconiza o Art. 23 da Lei 8666:
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo anterior sero
determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais); (Redao dada pela
Lei n 9.648, de 1998)
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais). (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
o

1 As obras, servios e compras efetuadas pela administrao sero divididas em tantas


parcelas quantas se comprovarem tcnica e economicamente viveis, procedendo-se licitao com
vistas ao melhor aproveitamento dos recursos disponveis no mercado e amplicao da
competitiivdade, sem perda da economia de escala. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

2 Na execuo de obras e servios e nas compras de bens, parceladas nos termos do


pargrafo anterior, a cada etapa ou conjunto de etapas da obra, servio ou compra, h de
corresponder licitao distinta, preservada a modalidade pertinente para a execuo do objeto em
licitao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

3 A concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu


objeto, tanto na compra ou alienao de bens imveis, ressalvado o disposto no art. 19, como nas
concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, admitindo-se neste ltimo caso,
observados os limites deste artigo, a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de
cadastro internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem ou
servio no Pas. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

4 Nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e,
em qualquer caso, a concorrncia.
o

5 vedada a utilizao da modalidade "convite" ou "tomada de preos", conforme o caso,


para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras e servios da mesma natureza e
no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio
de seus valores caracterizar o caso de "tomada de preos" ou "concorrncia", respectivamente, nos
termos deste artigo, exceto para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por
pessoas ou empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

6 As organizaes industriais da Administrao Federal direta, em face de suas


peculiaridades, obedecero aos limites estabelecidos no inciso I deste artigo tambm para suas
compras e servios em geral, desde que para a aquisio de materiais aplicados exclusivamente na
manuteno, reparo ou fabricao de meios operacionais blicos pertencentes Unio. (Includo
pela Lei n 8.883, de 1994)
o

7 Na compra de bens de natureza divisvel e desde que no haja prejuzo para o conjunto ou
complexo, permitida a cotao de quantidade inferior demandada na licitao, com vistas a
ampliao da competitividade, podendo o edital fixar quantitativo mnimo para preservar a economia
de escala. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
o

8 No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores mencionados no caput


deste artigo quando formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando formado por
maior nmero. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005)

A dispensa de licitaes ocorre nos seguintes casos (Art. 24, incisos I e II da Lei
8666):
Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na
alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou
servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser
realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea
"a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada
de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;
IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de
atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas,
obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens

necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e


servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e
ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos
respectivos contratos;
V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser
repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies
preestabelecidas;
VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o
abastecimento;
VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos
praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais
competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a
situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao
constante do registro de preos, ou dos servios; (Vide 3 do art. 48)
VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou
servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido
criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado
seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos
estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional;
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da
administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que
o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei
n 8.883, de 1994)
XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de
resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as
mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente
corrigido;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio
para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no
preo do dia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da
pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao
social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no
tenha fins lucrativos;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico
aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente
vantajosas para o Poder Pblico; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade
certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade.
XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da
administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a
pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao
Pblica, criados para esse fim especfico;(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira,


necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao
fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel
para a vigncia da garantia; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes,
unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta
durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao
operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a
normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na
alnea "a" do incico II do art. 23 desta Lei: (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de
uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela
estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso
instituda por decreto; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de
comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Admininistrao Pblica, para a prestao de
servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica
com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa
credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com
concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (Includo
pela Lei n 9.648, de 1998)
XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas
subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de
servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. (Includo pela
Lei n 9.648, de 1998)
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais,
qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato
de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por agncia de
fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao
de criao protegida. (Includo pela Lei n 10.973, de 2004)
XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua
administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do
autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. (Includo pela Lei n
11.107, de 2005)
XXVII - na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos urbanos
reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por
associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda
reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de
equipamentos compatveis com as normas tcnicas, ambientais e de sade pblica. (Redao dada
pela Lei n 11.445, de 2007).
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que
envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de

comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.484,
de 2007).
XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes militares
das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior, necessariamente
justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante
da Fora. (Includo pela Lei n 11.783, de 2008).
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20%
(vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade
de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei,
como Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005)

Leilo:
Modalidade de licitao selecionada pela natureza do objeto.
utilizado para alienar imvel decorrentes de deciso judicial e dao em
pagamento.
O conceito de inservvel est afeto ao bem que no tem utilidade para determinado
rgo. No significa que no seja til para outra repartio ou rgo.
Bens apreendidos so aqueles que foram retirados da posse de seus proprietrios
como penalidade judicial ou administrativo.
Os bens empenhados (e no penhorados como descrito na lei) objeto de penhor
podem ser objeto de leilo.
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de
procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade
competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou leilo. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Em razo do leilo tratar-se de modalidade de licitao afeta ao objeto, a regra


no haver relacionamento com valor. Entretanto, o Art. 17, pargrafo sexto) aduz:
o

6 Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em quantia no superior


ao limite previsto no art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao poder permitir o leilo.
(Includo pela Lei n 8.883, de 1994)

Quem procede o leilo o leiloeiro que compreende um servidor designado para o


exerccio desse munus.
O leilo no possui uma norma procedimental que regule a sua realizao.

O prazo de intervalo mnimo no leilo de 15 dias.

Concurso Pblico
Est definido pela lei 8666? Concurso Pblico no o Concurso previsto na Lei
8666.
Concurso pblico tem como objetivo o provimento de cargo pblico.
No concurso estabelecido na Lei 8666 se atribui premio ou remunerao em razo
do exerccio de trabalho tcnico, artstico ou cientfico.
Prazo de intervalo mnimo (da publicao do edital at o evento): 45 dias.
A comisso do concurso pblico trata-se de comisso especial que no precisa ser
formada por servidores.
Qualquer pessoa pode participar desde que seja idnea e com conhecimento na
rea pode participar dessa comisso.
O procedimento do concurso est no regulamento que o instituiu.

Prego
Previsto na Lei 10.520/2002.
Prego compreende modalidade de licitao destinada a aquisio de bens e
servios comuns.
Bem e servio comum: aquele que pode ser definido no edital como expresso
usual de mercado.
No mbito federal temos o decreto 3555/00 que conceitua bem e servio comum.
O prego pode ser presencial ou eletrnico (isto , que ocorre em um ambiente
virtual).
O prego eletrnico permite maior participao de empresas cumprindo o iderio de
mais licitantes e conseqentemente melhores produtos e menor preo.
Infelizmente, ainda no estamos preparados para o prego eletrnico, apresentando
o seguinte problema: risco em razo da segurana na internet. A AP em muitos caos
terceiriza a tecnologia, no tendo domnio da relao.
Quem realiza o prego compreende o pregoeiro assistido por uma equipe de apoio.
Prazo de intervalo mnimo no prego de oito dias teis.
O prego tem procedimento invertido.

LICITAO

Lei 8666/93 e lei 10520/92 Ler (ver).

Lei 11783/08 alterou Lei 8666 no art. 17 e 24 e Medida Provisria 458

Primeira fase do concurso (lei seca)

Segunda fase (improbidade com licitao pd cair) MP e procuradorias (AGU)

Licitao inclui ctts.

Conceito = Procedimento administrativo (prvio) culmina na legitimao da

celebrao de um ctt administrativo. Selecionar a proposta mais vantajosa (melhor


proposta, melhor ctt para a administrao) pd ser de tcnica, pd ser de preo, pd ser
dos 2.

Princpio da impessoalidade = (ausncia de subjetividade) 2 instrumentos que

representam a aplicao desse princpio (concurso pblico e licitao)

Para que serve licitao enquanto impessoalidade?

Qualquer um tem oportunidade para participar, preenchendo os requisitos previstas


no Edital. Licitao evita favoritismo.

Quem est obrigado a licitar?

Pessoas jurdicas art. 1 da lei. Administrao direta (U, E, M e DF); Administrao


indireta (autarquia, fundaes, SEM, Empresa pblica); SEM e empresas pblicas
se exploradoras de atividades econmicas com estatuto prprio para licitao art.
173 1, III CF para licitaes e ctts (Lei ainda no foi aprovada estatuto prprio
para licitaes e ctts ter que obedecer lei geral obrigadas ento a licitar);
Sujeitos licitao tb os fundos especiais (podem ter naturezas diferentes
constitudo com finalidades assistenciais forma de reservar fundos, recursos).
Esses fundos pdm ser constitudo como rgo da administrao direta; podem ser
criados com natureza de fundao pblica (administrao indireta) e fundo especial
como cdigo oramentrio (temos vrias finalidades no oramento ex: ajudar os
desabrigados da chuva, assistncia ao pequeno produtor de leite... de acordo com
cada necessidade)

Se fundo especial marca no oramento, cdigo oramentrio, ele faz


licitao?

No. s uma marca no oramento. No faz licitao. S destinao do recurso e


no precisava estar previsto na Lei 8666. (Cai em concurso).

Tb sujeitos a licitao os demais entes controlados direta ou indiretamente pelo


Poder Pblico. Entes de cooperao (Ex: Organizaes sociais, servios sociais
autnomos, Organizaes sociais de interesse pblico) pessoa jurdica que recebe
dinheiro pblico e Tribunal de contas controla; portanto sujeitos fiscalizao pelo
Estado. Esto sujeitas licitao art. 1 da Lei 8666.

Competncia para legislar sobre licitao e ctts administrativos

Competncia privativa da Unio (legislar sobre normas gerais de licitao) ,

prevista art. 22, XXVII CF. Pd ser delegada. O prprio art. J estabelece essa
delegao.

Normas gerais de licitaes e ctts.: Lei 8666 ex de legislao ; Prego tb.; Lei

10520; Lei que toma conta de contrato de concesso; Lei 8987; Lei 11079/84.

Lei 8666 de mbito Nacional, serve para ( todos os entes da federao) ou


Federal (s serve para Unio)?

Lei de mbito nacional. Norma geral .

A prpria Unio pd legislar s pra ela sobre normas de forma especfica?

Todos os entes podem. (U, E, M, DF) Normas especficas. Unio faz lei de mbito
federal, Estado no mbito Estadual, Municpio no mbito municipal, DF no mbito
distrital. S serve para quem legislou.

Lei 9433 (da BA, faz inverso de todos os procedimentos licitatrios norma
especfica) concorrncia, convite, igual prego. Primeiro se escolhe proposta para
depois analisar prego.

Poderia ela faz-lo?

Crticas dessa lei. Uns interpretam como normas especficas outros como normas
gerais. H um Projeto de lei tramitando para inverter lei 8666. Inverso de origem
econmica alterao da norma geral. Essa inverso j comeou a aparecer nas
normas da Lei 8987, 11079 (ctts de concesso procedimento mais rpido,
comeando de traz pra frente).

Ser que a lei 8666 realmente norma geral?

Mais de 100 artigos. Matria discutida no STF (ADI, 927), discutido art. 17 alguns
incisos e alneas (alienao de bens pblicos). A lei diz que poder pblico poder
alienar bem pblico com dispensa de licitao (STF diz que norma especfica e
no geral). Lei 8666 tem norma geral (mbito nacional) mas em alguns dispositivos
(art. 17) especfica. Mas Unio pd legislar sobre normas especficas desde que
seja s para ela (art. 17) (lei de mbito Federal). O dispositivo ento constitucional,
desde que interpretado conforme a CF. Deixa de ser de mbito nacional para ser de
mbito federal (art. 17). E, M e DF, podem legislar nesse sentido.

Legislador vem tomando mais cuidado a partir dessa ADI; Ex, a lei 11079 ( norma
geral) e no ltimo captulo separa que so normas especficas da Unio.

Princpios aplicveis licitao

Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio = Edital. Modalidade convite

a carta convite. Td o que for importante, relevante tem que estar previsto no Edital
que a Lei da licitao.

Consideraes = A administrao no pd exigir nem mais nem menos do que

previsto no Edital.

Ex: imagine que no Edital diga que licitante para participar tem que ter inscrio no

conselho de classe e precisa apresentar a certido dessa inscrio. Vc com uma


empresa no tem essa inscrio (no preenche requisito) AP recebe envelope e
confere requisitos (nenhuma empresa preenche esse requisito). Prejuzo. Em nome
do interesse pblico e para evitar prejuzo com nova licitao, dispensa essa
inscrio.

Essa deciso lcita?


No pode. No preenche o requisito. Vinculao ao instrumento convocatrio
Edital (no pd exigir nem mais nem menos). Tem que se fazer a leitura total do
Edital (td o que est ali ser cumprido). Esse o momento de reclamar.

Princpio do julgamento objetivo = critrio de seleo tem que estar previsto de

forma clara e precisa no Edital. ( melhor preo, melhor tcnica ou os 2 Edital tem
que prever o critrio de seleo)

Quais so os tipos de licitao?

Tipos (preo, tcnica, preo + tcnica) art. 45 da lei 8666.

Ganha licitao quem ganha tcnica ou preo?

Na maioria ganha o preo mas o Edital tem que definir (de forma clara e precisa) o
peso de cada fase. Ex: comprar pincel, critrio menor preo. Veio A e disse que
vende caneta por R$1,00, B oferece por R$1,01, mas tem qualidade melhor por
R$0,01 e parcela em 10 X para pagar.

B ganha?

Se a empresa A soubesse que teria parcelamento e qualidade, faria td por R$1,00,


ento no pd ser critrio de seleo. Ter que ser estabelecido esses requisitos no
edital.

- Princpio de sigilo de proposta =

Qual a modalidade de licitao que no tem sigilo de proposta?

Leilo. Prego tem proposta sigilosa e aberta (envelope lacrado). No leilo que os
lances so verbais e em sesses abertas.

Fraude ao sigilo de proposta (abrir envelope) pdm ser processados? Qual a


consequncia?

Improbidade administrativa, tb pd ser punido como crime na licitao na prpria lei


8666.

Envelopes devem ser entregues lacrados e licitante no deve contar a ningum at


o momento marcado para a sesso pblica designado para isso

Procedimento licitatrio formal ou informal?

Formal. Consideraes = Edital ter que ser cumprido. A partir da lei 8666 Ex:
envelope amarelo (formalidade do Edital); Assinatura de caneta azul (se preta).
motivo? No. Formalidades necessrias e que causem prejuzos.

Pode comisso de licitao criar nova fase? Juntar convite com tomada de
preos?

Procedimento tem que ser conforme o previsto na lei.

Contratao direta (dispensa, inexigibilidade)

Ctt celebrado sem procedimento licitatrio.

Procedimento administrativo (Legitimado e fundamentado)

Tenho situao emergencial, como justificar essa situao, (Caso de


contratao direta)?

Atravs do Procedimento administrativo de justificao previsto no art. 26 da lei


8666. Justificar situao excepcional. TGR rigoroso nesse tpico.

Qual possibilidade de contratao direta?

Quando tratar-se de dispensa de licitao = acontece quando a competio

possvel, mas o legislador libera essa obrigao. 2 modalidades de dispensa:

1 - licitao dispensada = o administrador no tem liberdade (a lei j afastou)

Licitao no vai acontecer. J est dispensada pela lei (art. 17 lei 8666 alienao
de bens pblicos no precisa licitar)

2 - licitao dispensvel = pd ser dispensvel, competio possvel, deciso

discricionria do administrador (se quer ou no licitar) . Art. 24 da lei 8666. 2


observaes importantes:

Licitao em contratao direta por determinao legal licitao no precisa

acontecer. Art. 17 e 24 rol taxativo. Depende da vontade do legislador (no vai


acontecer)

Art. 24 c/c 25 cai muito em prova. 3 hipteses que cai muito (licitao fracassada

ou deserta, contrato emergencial, inexigibilidade de licitao)

Ctt emergencial = quem d causa a emergncia o administrador que no licita.

Ctt venceu (servio de coleta de lixo). Isso no ctt emergencial da lei


(administrador tem que pagar o preo pela no licitao improbidade
administrativa apurao da responsabilidade). Emergencial seria ento (situao
de interesse pblico e de eminente perigo). Nossa lei no prestigia emergncia
criada

pelo

administrador

safadeza(pedir

apurao

de

responsabilidade).

Emergencial no pd ser prorrogado seus ctts. enquanto durar o perigo e


improrrogvel. Obras e servios concludos no prazo 180 dias (limite mximo) a
contar do evento (do que gerou o perigo e no da contratao).

Licitao deserta ou fracassada

Licitao deserta = no aparecem interessados. (regra= tenho que licitar de novo).

A lei diz que se para licitar de novo (repetir licitao), vai causar prejuzo
administrao, ento, posso contratar diretamente.

Licitao fracassada = ningum preenche requisitos (fracassada) inabilitados ou

desclassificados (sem vencedor). Inabilitao = Tem que licitar de novo no posso


contratar diretamente. No pd contratao direta pq no est na lista do rol do art.
24. Se todas foram desclassificadas = (porque proposta no cumpriu formalidade
proposta ou preo no compatvel com o de mercado), isso gera a possibilidade de
contratao direta.

Divergncia entre doutrinadores que chamam fracassada o resultado desastroso

nas 2 etapas (inabilitados e desclassificados). Mas s ter contratao direta na


desclassificao.

Outros

autores

preferem

chamar

de

fracassada

desclassificada.

Quando tratar-se de inexigibilidade = art. 25 lei 8666; inexigvel quando

competio for invivel nos seguintes casos: Rol do 25 exemplificativo. A minha


licitao ser invivel, inexigvel, em outras circunstncias que no o 25.

Quais as circunstncias que ser invivel?

Para que a competio seja vivel e licitao exigvel, temos 3 condies (No pd
faltar nenhum requisito condies cumulativas) Se faltar qualquer um deles ser
competio invivel, licitao inexigvel.

Pressuposto lgico = pluralidade (para existir competio necessrio esse

requisito) no pd exclusividade. Ex: administrao decidiu comemorar aniversrio da


cidade e para comemorar Prefeito contrata um cantor (Reginaldo Rossi) ele nico,
singular, exclusivo, no tem pluralidade, falta competio. Falta pressuposto lgico.
Ex: administrao precisa comprar objeto X (singular) e servio singular tb.
Fabricante s tem um. No adianta licitar ento (objeto singular no seu carter
absoluto). Ex: mas a fabricante de chuteiras fez uma srie do mesmo modelo.
Ronaldinho compra uma chuteira e faz muitos gols com ela. (objeto pd ser singular
em razo de evento externo s aquela). Tela, pintura... (objeto singular pelo seu

carter pessoal). Servio singular (advogado, convencer o cliente a lhe contratar


dizendo que seu servio personalizado)

Essa singularidade gera inexigibilidade de licitao?

Para servio singular e contratao direta, o servio tem que estar na lista do art. 13
da lei 8666. Cada um tem que prestar sua maneira (servio singular). No basta
prestar sua maneira, tem que ter notria especializao.
AP tem servidores que tem vnculo celetista. Precisa ento contratar advogado que
entenda Direito do Trabalho ou qualquer advogado da rea resolve? Precisa do
melhor, aquele que tem notria especializao. A diferena no est no profissional
mas na complexidade do servio (contratao direta). Se no precisar do melhor,
ento licita, no precisa de contratao direta.

Pressuposto jurdico = licitao - oportunidade da proposta mais vantajosa

(proteger o interesse pblico finalidade maior).

Se situao especfica prejudicar, vivel competir?

No, a licitao um meio para se buscar o interesse pblico e no um fim em si


mesmo. Competio invivel e inexigvel. Ex: competio invivel com pressuposto
jurdico, (Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista em sua atividade
fim). No precisa licitar na sua atividade fim. Motivo Ou Dispensa ou inexigibilidade
por falta de pressuposto jurdico. Mas licita por interesse pblico se no prejudicar a
atividade fim das empresas. Licitao protege esse interesse pblico. 2 finalidades
Empresa Pblica e SEM servio pblico (tem que licitar sujeita a lei 8666) +
atividade econmica (poder pelo art. 173 1, III poder por estatuto prprio, mas
estatuto no vei, ento est sujeita lei 8666 sujeitas as dispensas e
inexigibilidade da lei) sujeitas ao art. 25 inexigibilidade de competio invivel
(licitao prejudicar atividade da empresa) prejudicando interesse pblico; no deve
acontecer.

EP no Servio pblico, atividade fim razo de interesse pblico?

Sim. Se EP e SEM explora atividade econmica, estas no tem razo de interesse


pblico na atividade fim mas se por razo de segurana nacional e interesse coletivo
interesse pblico, ento a atividade fim dessas empresas representam o interesse
pblico.

Se licitao prejudicar atividade fim dessa empresa, est prejudicando o interesse


pblico, da no pd acontecer (concorrncia invivel por falta de pressuposto
jurdico). Atividade econmica iniciativa privada (agilidade). Muitas vezes licitao
no compatvel com essa agilidade.

Pressuposto ftico = licitao precisa ter interesse de mercado. Ex: administrao

contrata mdico cirurgio cardaco contratao R$500,00 mensal. No tem


interesse de mercado. AP no Licita algo que ningum quer. Licitao ftica
estudo que antecede prpria licitao. A deserta pd ser por uma srie de
situaes, no necessariamente por desinteresse de mercado para isso mas por que
no cumpriram requisitos, no tomaram conhecimento...

Modalidade de licitao

Parmetro; verificar o valor e natureza do objeto para escolher a modalidade

certa.

Se parmetro valor (qualquer valor), pd escolher concorrncia (valor alto),

tomada de preos (valor mdio) e convite (valor baixo). Se questo no se refere ao


valor, necessariamente ter que descrever a qualidade do objeto. Da pd escolher ou
leilo, ou concurso, ou prego.

Essa regra tem 2 excees = 1 - concorrncia apesar de ser escolhida pelo valor,

tem tb que analisar o objeto ex: imvel (concorrncia escolhida nesse caso pelo
objeto); 2 - Leilo apesar de escolhido pelo objeto, tem limite de valor.

Formalizao do Processo

autuao processo

necessidades

recurso oramentrio

nomeao de comisso art. 51

Minuta do Edital e contrato andam sempre juntos (anexos).

Elaborao edital, requisitos art. 40 lei

Parecer jurdico = quem faz a procuradoria. Procurador est dentro do rgo, ele

e o acessor jurdico que so responsveis. (ato formal de autorizao do certame)

Autorizao formal para declarao do certame (edital seja pblicado) passa de

afase interna para a externa.

Fase externa da licitao

Publicao do edital (autorizada a publicao encerra fase interna e comea a

fase externa da licitao).

Publicao tem seus requisitos no art. 21 da lei 8666 . publica-se em Dirio

Oficial + Jornal de Grande Circulao. No publica a ntegra do Edital mas aviso do


Edital, por ser muito extenso.

Pd a administrao vender esse edital, R$300,00?

possvel cobrar o custo da reproduo. A administrao no pd comercializar,


ganhar dinheiro com a venda do edital, como forma de arrecadao.

Se edital diz que quem no adquiriu edital no pd participar da licitao. Essa


regra constitucional?

O licitante tem obrigao de conhecer as regras do edital, mas pd ser de qualquer


forma (comprar, pegar emprestado, tirar cpia...). No pd condicionar a compra. Tb
no se pd ter controle de quantas pessoas iro participar.

Prazo para a publicao = prazo de intervalo mnimo (publicao at entrega dos

envelopes). Tomada de preos 15/30 dias... cd modalidade respeitando seu intervalo


mnimo.

Publicado o edital, quem pd discutir o edital?

Se algum no se conforma com o edital, existe a impugnao do edital no art. 41


da lei.
Quem pd impugnar o edital quem quer participar. Qualquer cidado e no qualquer
pessoa: Ex: sujeito Francs passeando no Brasil, V o edital e resolve impugnar;
no pd.

Prazo para impugnao do edital = so contados de traz para frente. Ex: dia 10/07

(at o 5 dia anterior data designada para entregar o envelope).

Quando comisso recebe impugnao, ter 3 dias teis para julgar a impugnao.

Alm do cidado tb pd impugnar o edital o licitante. (A lei tem uma falha, pq o

sujeito no licitante licitao no comeou ainda mas ele um potencial licitante


tem condies de participara da licitao). O prazo dele maior, tem at o 2 dia
til anterior para impugnar o edital. Se ele no falar agora, no poder mais discutir
o assunto (decair do direito de faz-lo). Decair (decadncia) na via
administrativa, nada impede que depois ele discuta na via judicial. No caso do
licitante a Comisso no tem prazo para julgar (mas isso no significa que no
tenha que julgar logo).

Ser que a impugnao suspende o procedimento licitatrio? Tem natureza de


recurso?

No. Impugnao no tem natureza de recurso, o que significa que no tem efeito
suspensivo. O ideal que se julgue o quanto antes, pq o procedimento no ir parar.

Comisso julgando, percebe que cidado ou licitante tem razo e edital precisa

ser corrigido.

Comisso pd modificar o edital?

Essa a hora de corrigir o edital, (art. 21 4 da lei) alterao do edital. Cuidado que
deve tomar dentro dessa idia que a alterao dentro do edital via editamento
que precisa ser publicado da mesma forma que o edital. 2 cuidados: 1 - no se
publica a totalidade do edital (s o que foi alterado). Se publicar a ntegra est
dizendo que licitao nova. 2 Imagine que Comisso errou endereo. Fao

aditamento e publico aditamento. Essa alterao no criou obrigao nova. Basta


aditar e publicar. Mas se alterao do edital cria obrigao nova (tb dispensar
obrigao existente), preciso publicar e reabrir prazo de intervalo mnimo (comear
do zero).

Recebimento dos envelopes = os licitantes devem apresentar 2 ou 3 envelopes,

de acordo com o tipo de licitao; Ex: (preo ou tcnica) 2; mas se tipo tcnica mais
preo, precisa de 3 (uma com documentao, dois com proposta tcnica e trs com
proposta preo). Todos os envelopes so entregues nesse momento (entregues de
forma lacrada).

Eu licitante posso mandar envelopes por correio, moto-boy, vizinho?

No interessa de que forma ir chegar. O que interessa que os envelopes


cheguem na hora.

Se envelopes chegarem atrasados, 15 minutos, 30, 1 hora...?

Jurisprudncia diz que no interessa o tempo do atraso. Se comisso estiver


recebendo envelopes e no comeou a analis-los, pd entregar que comisso ir
receber. (Ser fase de recebimento)

Analisar documentao (fase de habilitao ou qualificao)= Comisso analisa

primeiro os envelopes que tem os documentos das empresas. Art. 27 ss. Requisitos
taxativos (cuidado - decorar).

Qualificao tcnica, regularidade fiscal, habilitao jurdica...

Como se comprova a regularidade fiscal, a qualificao tcnica, a habilitao


jurdica?

Art. 28 e ss.

Recebido os envelopes, comeo analisar os documentos (em licitao, td deve ser

publicado) abro envelope e assina td (comisso e licitantes presentes) . A assinatura

evita a substituio. Tda comisso e licitante devem rubricar todos os documentos.


Art. 43 2.

Da comisso passa a analisar os requisitos. Se preenche os requisitos ele est

habilitado ou qualificado; mas se no, ele estar inabilitado ou desqualificado e no


desclassificado (cuidado).

Todos desqualificados, o que acontecer?

Tentar salvar a licitao. Art. 48 3 existe diligncia para tentar salvar licitao. Abre
prazo para complementar os documentos 8 dias teis. Se a modalidade for convite
o prazo de 3 dias teis.

Os licitantes resolveram o problema. Comisso ento decide sobre habilitao.

Abre-se oportunidade para recurso = prazo (art. 109 da lei); 5 dias teis. Cuidado,

exceto na modalidade convite que o prazo ser de 2 dias teis.

O recurso em licitao no tem efeito suspensivo como regra. Mas em alguns

casos e nesse caso, ter (exceo).

Julgado o recurso, a prxima etapa :

Classificao e julgamento = teremos 3 situaes:

1 comisso recebe e abre envelopes e v se licitante cumpriu as formalidades

da proposta

2 comisso verifica se o preo est compatvel com o preo do mercado.

Se no cumprir com as 2situaes ele sera desclassificado.

3 Na sequncia, julgar a melhor proposta.

Se propostas idnticas, empate entre elas, art. 3 2 da lei. Se continuarem

empatadas com o art. 3, 2, a sada ser o sorteio (art. 45 2).

O que fao com as demais empresas participantes da licitao, depois que


selecionei a proposta vencedora?

As demais colocarei em ordem classificatria. 3 situao.

Se todos os licitantes foram desclassificados, o que acontecer agora?

1 tentar salvar - Ver diligncia do art. 48, 3 e se todos continuarem


desclassificados, h possibilidade de contratao direta (contratao fracassada).

Decidida a classificao e julgamento, abre-se a possibilidade de:

Recurso = 5 dias teis. Se convite 2 dias teis.

Com ou sem efeito suspensivo?

Com efeito (2 exceo) os demais sem efeito.

Chancelar a licitao (fase de homologao) = homologao (verificao de

regularidade) confere procedimento para ver se est de acordo com a lei. Quem fez
foi a comisso, quem conferir ser a autoridade superior (a autoridade que
autorizou a deflagrao).

Fase de adjudicao = o resultado oficial. Dar ao vencedor o status de vencedor.

Quando dou ao vencedor o status de vencedor, ele tem direito a quem em


razo disso?

S tem o direito de no ser preterido (passado para trs), mas no h direito


subjetivo, ter mera espectativa.

Se administrao quer o ctt. Chama licitante vencedor. Se ele no quiser


assinar o ctt, ele est obrigado a assinar o ctt?

O licitante vencedor est obrigado a faz-lo pelo prazo de 60 dias a contar a partir
do dia que ele fez a sua proposta (entregou os envelopes) foi naquele momento que
ele vinculou ao preo (Comisso tem que correr ento). A lei permite que edital fixe

prazo maior se for conveniente. (tem licitaes complicadas e precisa de + de 60


dias. Se edital no falar nada 60 dias. (art. 94 ver)

Se empresa no quer, qual sada para assinar?

Penalidades do art. 87 da lei.

Chama-se o 2 colocado na sua proposta ou na proposta do primeiro?

Do primeiro. Na proposta vencedora.

Ordem do prego

Ler 8666 (base) para depois ler 10520 (procedimento do prego)

Peculiaridades do prego esto na lei 10520/02

Formalizao no processo no tem diferena

Depois dessa, a publicao do edital, tb mesma histria

Recebidos os envelopes, td igual.

Classificao e julgamento (verificado envelope de proposta) e vai para habilitao

sem direito de recurso (houve inverso de procedimento). No verifica documentos


de todas as empresas, mas s da empresa escolhida na etapa anterior (da proposta
vencedora)

Abre-se ento a oportunidade para recurso (que tem que ser apresentado na

hora). As razes por escrito ele ter 3 dias para entregar.

Prximo passo adjudicao e homologao (inverso tb). Na prtica faz com

que os 2 momentos aconteam de uma s vez.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Lei 8666 tb.

Cuidados com: Clusula exorbitante (Alterao contratual) e Formalidades do

contrato

Dica = ctt uma coisa s em civil, administrao, empresarial. Um conceito s.

Observar se for civil (interesse privado) administrativo (interesse pblico).

A administrao pd celebrar contratos regidos pelo direito privado (ctt da

administrao) e ctt regidos pelo direito pblico (ctt administrativo).

Ex: Emprstimos, Arrendamento, Locao apesar de ser licitado, o regime

privado. Quem estuda o direito privado e isso no estudaremos aqui.

Ex:Concesso de servios, Permisso de servio, consrcio pblico, regidos pelo

direito pblico. Estudaremos os contratos administrativos.

Contratos administrativos

Conceito = nada mais do que um vnculo jurdico, ato bilateral (ajuste em que

h sujeito ativo e passivo, que se comprometem a uma prestao e uma


contraprestao) Essas servem para satisfazer interesse pblico e so sujeitas ao
regime jurdico pblico.

Caractersticas do contrato administrativos

1 - Tem que ter a presena do Poder Pblico no ctt. Ela pd estar no sujeito ativo

ou passivo ou os dois.

2 Ctt formal = Ter formalidades prprias, especficas.

3 Ctt consensual = Ctt passa a existir quando vai loja e manifesta a vontade.

Ctt consensual est perfeito e acabado, no momento em que e manifesta a vontade.


Esse ctt diferente do contrato real que depende da entrega do bem (que significa
execuo, adimplemento). Emprstimo s existe com a entrega do bem; o que no
o nosso caso.

4 Ctt comutativo = Prestao e contraprestao equivalentes e pr-

determinadas (equilbrio entre as partes). Esse ctt diferente do ctt aleatrio que
no serve para o direito administrativo.

5 Ctt. personalssimo = levar em considerao as qualidades do contratado.

possvel subcontratao?

Nossa doutrina no v com bons olhos a subcontratao. Ela critica muito tal
possibilidade. (Viola o personalssimo, dever de licitar, viola a isonomia). Mas apesar
das crticas, a lei diz que possvel, desde que respeitadas algumas condies
(exigncias).

A subcontratao tem que estar prevista no edital ou no ctt

Precisa tb da anuncia da administrao.

A empresa ter que cumprir os requisitos da habilitao

No possvel subcontratar a totalidade do contrato. Pode subcontratar partes

desse contrato.

6 Ctt de adeso = no h discusso de clusula contratual (uma das partes tem

monoplio, e a outra faz se quiser) ctt vem pronto. Mesma situao do emprstimo
no banco (ctt j est pronto).

Formalidades do ctt administrativo

1 Dever de licitao = regra. Se licitao dispensvel, inexigvel, o que ir

entrar no lugar a justificao (art. 26). Mas a formalidade ter que acontecer (ou
justifica ou licita)

2 Ctt administrativo escrito. Verbal exceo = em regra escrito salvo, art.

60 P da lei (pronta entrega, pronto pagamento e at R$4000,00)

3 Dever de publicar ctt art. 61 P = condio de eficcia e no de validade do

ctt. O que se publica o extrato do ctt (resumo). Prazo para administrao fazer
essa publicao divergente na doutrina mas o que prevalece 20 dias da
assinatura, no podendo ultrapassar o 5 dia til do ms subsequente da sua
assinatura. Ctt assinado hoje 22/06/09 prazo ser meio de julho e passou o 5 dia
til , ento ser o 5 dia til. O que aparecer primeiro o que deve ser respeitado.
Nem posso ultrapassar 20 dias nem o 5 dia til subsequente. Aquele que acontecer
primeiro.

O instrumento de ctt obrigatrio nos ctt administrativos?

Art. 62 da lei. Ex: locao, compra e venda que estabelece as clusulas, o


instrumento de ctt. Documento que define as regras da relao. Ctt precisa sempre
de instrumento de ctt? No. O instrumento de ctt, ser obrigatrio em algumas
circunstncias e ser facultativo em outras. obrigatrio quando tratar-se de valor
quando concorrncia e tomada de preos, mesmo que licitao no acontea
(dispensvel ou inexigvel), o que importa o valor correspondentes essas
modalidades ( tem que fazer instrumento de ctt). facultativo quando o valor seja
correspondente ao convite, desde que possvel realiz-lo de outra maneira
(cumulativo). Carta ctt, ordem de servio, nota de empenho (outra maneira s a
ordem, no tem mincias do instrumento de ctt). Art. 62 cai muito em concurso.

Clusulas do ctt administrativo

Necessrias = art. 55 da lei; cai em prova. Situaes previsveis. Uma clusula

necessria que merece cuidados so as: condies da habilitao (condies para


celebrao do ctt) garantia. Devem ser mantidas durante toda a execuo do ctt; o
que significa que a empresa no tem qualificao tcnica ou passa a dever tributos,
descumpre ctt. No basta ter qualificao no dia da licitao mas em toda a
execuo do ctt. Se empresa descumpre, ser inadimplente (pq desrespeita clusula
necessria do ctt). Garantias (art. 56 da lei) A administrao pd exigir a garantia.
Este um poder dever. No faculdade apesar da lei falar pd. Essa uma
obrigao. A garantia ir evitar prejuzos para a administrao. O valor da garantia
ser de at 5% do valor do ctt. Mas excepcionalmente, a garantia poder ser at
10% do valor do ctt (em ctt de grandes vultos, alta complexidade ou riscos para
administrao). A maneira que presta essa garantia (4 hipteses): ser calo em
dinheiro, ttulo da dvida pblica, fiana bancria ou seguro garantia (ctt de seguro
do ctt)). Essas formas esto previstas na lei mas quem escolhe uma das formas o
contratado e no a administrao. A administrao no tem opo. Durao do
contrato administrativo identificar recurso oramentrio (dinheiro para ctt) prazo
do recurso oramentrio (art. 65 e ss) de 1 ano como prazo mximo. Sei o
oramento desse ano. A idia amarrar o dinheiro. Td ctt administrativo tem sua
durao no art. 57 da lei. Importante guardar que td ctt administrativo tem prazo
determinado. O prazo deve ser o do crdito oramentrio (no mximo 12 meses). A
regra essa. H excees:

1 prazo pd ser maior se objeto estiver previsto no plano plurianual (PPA) ler

constituio, art. 165 e ss. Cd governante define o que vai fazer em 4 anos (PPA)
sonho de governo. Reparte e fala o que gastar em cada ano. Prazo mximo do ctt
ser 4 anos, nesse caso.

2 prazo maior quando for servio de prestao contnua (merenda escolar,

segurana...) Esse servio de prestao contnua se repete de forma ininterrupta. Pd


ter durao de at 60 meses desde que, quanto maior meu prazo, melhor meu
preo. Nessa hiptese h uma silada + lei traz 57 dizendo que nesse caso pd chegar
at 60 meses mas pd nesse caso (maior meu prazo, melhor meu preo ) chegar a
uma prorrogao de 72 meses se interesse pblico (ver)

3 aluguel de programas e equipamentos de informtica at 48 meses.

OBS = possvel que nosso ctt tenha crdito maior quando: concesso e permisso
de servio (ex: 15, 20, 45 anos) depende do servio pblico. Nesses casos, quem
definir o prazo ser a lei do servio (depende do investimento)

Existe raciocnio da responsabilidade fiscal. Se administrao ter que


desembolsar, h preocupao com crdito oramentrio (12 meses) se o ctt
no tiver que pagar nada? Ex: ctt de concesso de uso de bem pblico
(restaurante da universidade ser explorada), existe preocupao com crdito?

Nesse caso no h desembolso por parte da administrao, no h que se respeitar


o art. 57 (Crdito oramentrio) ter crdito determinado mas no precisa respeitar o
limite de 12 meses. Pd ter durao maior.

Exorbitantes = art. 58 da lei. aquela que extrapola, exorbita, ultrapassa o comum

dos ctts. Essas clusulas garantem administrao algumas prerrogativas. Do


administrao tratamento desigual.

Essa clusula se estiver escrita em ctt privado (que no administrativo) ela


seria vlida?

No.

1 clusula AP poder fazer de forma unilateral a alterao do ctt administrativo.

A alterao no ctt comum, as partes podem por acordo, decidir pela alterao
do ctt?

Sim.

Mas uma parte pd modificar e a outra engolir?

No. Alterao s de forma unilateral.

2 rescinda o ctt de forma unilateral.

3 fiscalizar o ctt (clusula exorbitante tb) art. 67 da lei (regra)

Vc acha que administrao deve ou pd fiscalizar o ctt?

Administrao deve cuidar do ctt, pq ela pd ser responsabilizada, ela tem dever de
fiscalizar ctt.

4 aplicao de penalidades essa empresa: art. 87 da lei:

Advertncia

Multa

Suspenso de contratar pelo prazo de at 2 anos

Declarao de idoneidade

Quem decide se advertncia ou multa o administrador, de acordo com a

gravidade do ato praticado.

A multa depender da previso do ctt. O que importante que quando


falamos em suspenso de contratar, essa suspenso significa que no pd
contratar com quem? Se pena foi aplicada pelo municpio X, o que acontecer
com suspenso, ela ser impedida de contratar com quem?

Com o ente que aplicou a pena. Ela s atinge o ente que aplicou a sano. No
atinge os demais municpios.

A declarao de inidoneidade. Se empresa inidnea ela est impedida de


contratar com quem?

Com todos os entes. Toda a administrao.

Por quanto tempo estar impedida de contratar?

At ela ser reabilitada (voltar a ser idnea) A reabilitao tem o prazo de at 2 anos
+ indenizar os prejuzos causados. 2 requisitos: (preciso dos 2 requisitos).

Declarao inidoneidade pena grave e s pd ser aplicada em condutas definidas

como crime na administrao

5 ocupao provisria dos bens =

Ocupao provisria de bens


Surge na situao em que a empresa esta descumprindo o contrato.
Imagine que a empresa inadimplente. Se a empresa no est prestando bem o
servio pode a AP rescindir o contrato? Sim, entretanto, tal medida dever ser
adotada com observncia ao contraditrio e ampla defesa.
A administrao com fulcro no princpio da efetividade, continuidade, se a AP
resolver retomar a atividade e no goza de bens necessrios a realizao do
servio, ocorrer a ocupao provisria de bens.
A ocupao de bens ocorre ento em decorrncia da resciso de um contrato
quando a AP com fundamento no princpio da eficincia e continuidade ocupa a
empresa at o trnsito e julgado do procedimento administrativo.
Caso a AP decida pela resciso contratual, os bens ocupados provisoriamente
podem ser objeto de reverso.

Enquanto estiver em andamento o processo de resciso contratual, a ocupao ser


provisria, entretanto, com a manuteno da deciso pela resciso contratual,
ocorrer a reverso dos bens em favor da AP.

OBS.: somente sero passveis de ocupao e reverso os bens necessrios a


promoo do princpio da continuidade do servio.
A ocupao e reverso so passveis de indenizao, dependendo de clusula
contratual.

A exceptio non adimpleti contractus aplicvel aos contratos administrativos? Sim,


aplicvel aos contratos administrativos.
Entretanto, a aplicao ocorre de forma diferenciada.
Se a AP no realiza o adimplemento do contrato, a empresa deve prestar o servio
por interregno de noventa dias. Eis o que preconiza o Ar.t 78, inciso XV da Lei 8666:
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
(...)
XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao
decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados,
salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao
contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja
normalizada a situao;

Tal exigncia decorre do princpio da continuidade.


Aps os noventa dias, ser aplicada a exceptio non adimpleti contractus.
A suspenso dos servios aps os noventa dias no acarreta automaticamente a
resciso contratual. Haver necessidade de se impetrar ao judicial para a resciso
contratual.

A clusula da exceptio non adimpleti contractus aplicvel aos contratos comuns?


Sim, aplicvel tanto aos contratos comuns quanto aos administrativos.

Trata-se tal a clusula exceptio non adimpleti contractus de clusula exorbitante?


Em razo de ser aplicvel aos contratos comuns no compreende clusula
exorbitante.

Tal polmica tem origem na obra de Hely Lopes de Meirelles, anterior a Lei 8666,
que afirmava que a ausncia da exceptio non adimpleti contractus exorbita o
contrato comum, sendo uma condio exorbitante. Mas aps o advento da Lei 8666
tal orientao no mais deve imperar.

Alterao contratual (Art. 65, Lei 8666)


Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas,
nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administrao:
a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica
aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou
diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei;
II - por acordo das partes:
a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou servio, bem como do
modo de fornecimento, em face de verificao tcnica da inaplicabilidade dos termos contratuais
originrios;
c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de circunstncias
supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipao do pagamento, com relao
ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou
execuo de obra ou servio;
d) (VETADO).
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do
contratado e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio ou
fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na
hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias incalculveis,
retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso
fortuito ou fato do prncipe, configurando rea econmica extraordinria e extracontratual. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)
o

1 O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou


supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do
valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento,
at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos.
2 Nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites estabelecidos no pargrafo
anterior.
o

2 Nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites estabelecidos no pargrafo


anterior, salvo: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
I - (VETADO) (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)

II - as supresses resultantes de acordo celebrado entre os contratantes. (Includo pela Lei n


9.648, de 1998)
o

3 Se no contrato no houverem sido contemplados preos unitrios para obras ou servios,


o
esses sero fixados mediante acordo entre as partes, respeitados os limites estabelecidos no 1
deste artigo.
o

4 No caso de supresso de obras, bens ou servios, se o contratado j houver adquirido os


materiais e posto no local dos trabalhos, estes devero ser pagos pela Administrao pelos custos de
aquisio regularmente comprovados e monetariamente corrigidos, podendo caber indenizao por
outros danos eventualmente decorrentes da supresso, desde que regularmente comprovados.
o

5 Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a


supervenincia de disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de
comprovada repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para mais ou para
menos, conforme o caso.
o

6 Em havendo alterao unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a


Administrao dever restabelecer, por aditamento, o equilbrio econmico-financeiro inicial.
o

7 (VETADO)
o

8 A variao do valor contratual para fazer face ao reajuste de preos previsto no prprio
contrato, as atualizaes, compensaes ou penalizaes financeiras decorrentes das condies de
pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o
limite do seu valor corrigido, no caracterizam alterao do mesmo, podendo ser registrados por
simples apostila, dispensando a celebrao de aditamento.

A administrao e o contratado podem de forma bilateral alterar o contrato.


A alterao bilateral no compreende clusula exorbitante, em razo de ser possvel
a sua ocorrncia no contrato comum.
J a alterao unilateral do contrato tanto na esfera comum quanto nos contratos
administrativos, trata-se de clusula exorbitante.

Se a AP tem a possibilidade de alterar o contrato, isto deve ser visto com cautela,
visto que esta alterao no pode comprometer o dever de licitar.
Exemplo: a AP adquiriu cem canetas e resolve alterar o contrato para a aquisio de
trezentas canetas. Tal alterao no poder ocorrem sob pena de configurar fraude
ao dever de licitar.

A alterao contratual jamais poder atingir a natureza do objeto do contrato. A


natureza do objeto do contrato intangvel.
Exemplo: a AP contrata com determinada empresa energia eltrica poderia alterar o
objeto do contrato para merenda escolar? No porque a natureza do objeto do
contrato intangvel.

Quando possvel a alterao contratual unilateral do contrato por iniciativa da AP?

a) especificaes do projeto. Exemplo: a AP contratou a construo de uma escola.


Entretanto, resolve alterar a colocao de uma cermica branca previamente
estabelecida. Ocorrer alterao na especificao do projeto.
Tal alterao acarreta apenas em alteraes qualitativas.

b) Alteraes quantitativas ocorrem quando a AP altera o objeto reduzindo o nmero


de produto / servio fornecido, com a conseqente alterao de valor do contrato.
Exemplo: a AP contrata a aquisio de dez computadores no valor de mil reais cada
um. A AP pagar por doze computadores.
Se o valor j foi contratado e a AP acresce quantitativamente no contrato, no
poder haver alterao no preo da unidade contratada.
Qual o limite de acrscimo quantitativo pode ser imposto pela AP? Podem ocorrer
alteraes no aporte de 25% para acrscimo e supresses afetas aos contratos.

OBS.: os acrscimos e supresses no limite de 25% no que diz respeito a supresso


existe uma ressalva. O produto no pode ter sido entregue para haver a reduo no
fornecimento. Se o produto j foi entregue, a AP dever arcar com os custos
decorrentes da execuo contratual.
A lei de licitaes, em caso de reforma de edifcio ou equipamento, os acrscimos
podem atingir o limite de at 50% do valor contratado.

Alterao bilateral do contrato administrativo

a) possvel alterar de forma bilateral o regime de execuo do contrato. Exemplo:


contrato de construo de uma rodovia. A obra ser realizada em fases. O regime
de execuo nada mais do que o planejamento da execuo do contrato. Se
iniciado o contrato e a AP e o contratado identificam no ser possvel cumprir o
planejado, poder bilateralmente ser alterado o regime de execuo do contrato.
Importante ressaltar que o projeto no atingido, apenas o planejamento, a forma
de execuo ser alterada.

b) as partes podem de comum acordo pactuar a substituio da garantia.


A garantia compreende uma deciso da AP mas quem escolhe a forma de prestao
compreende o contratado.
A mudana da garantia, ento, somente pode ser uma deciso biliteral, isto , por
acordo ente as partes.

c) Tambm possvel alterao bilateral da forma de pagamento, desde que no se


pague antes do recebimento do produto ou servio contratado.

d) ainda, visando o equilbrio econmico-financeiro do contrato, possvel a


alterao bilateral do contrato.
Exemplo: a empresa celebrou contrato de fornecimento de canetas a R$ 0,50 cada
unidade. Posteriormente, a empresa solicita a alterao contratual alegando
onerosidade no preo pactuado.
A empresa apresentou o valor em razo de livre e espontnea vontade.
Tal medida no pode ocorrer, sob pena de violao do equilbrio econmicofinanceiro. A empresa aceitou livremente se submeter as condies contratuais.
O valor somente poder ser revisto se houver um fator superveniente hbil a ensejar
a alterao contratual. O equilbrio contratual deve ser alterado.

Teoria

da

impreviso:

decorre

da

alterao

contratual

com

vistas

ao

restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro contratual.


Depende de fato novo.
A teoria da impreviso estava programada no contrato? No, trata-se de um fato
novo que no estava previsto no contrato. Da o fato novo ser considerado
imprevisto.

Se as partes fossem diligentes teriam escrito tal circunstancia no contrato?


O fato deve no ser objeto de pacto contratual em razo de tal circunstancia ser
imprevisvel e imprevisto.
Exemplo: saque na poupana realizado por Fernando Color de Melo. Tal situao
imprevisvel e mesmo que as partes fossem diligentes tal situao no poderiam ser
prevista.

Na alterao contratual tem que haver a manuteno do equilbrio contratual.


O pagamento que decorre da alterao de valor, isto , do custo do contrato
denominado recomposio de preos.
No se confunde com o reajustamento que se trata de reajuste previamente
constante do contrato.
J a recomposio de preos trata-se de reajuste no previamente pactuado.

Hipteses da teoria da impreviso no Brasil:

- fato do prncipe: compreende a atuao do poder pblico, geral e abstrata que vai
atingir o contrato de forma indireta e reflexa.
Exemplo: se a empresa responsvel pelo recolhimento de lixo trata-se de
prestadora de servio. Deve ento recolher ISS que no momento em que pactuado
o contrato a alquota de 2%. Entretanto, durante a vigncia do contrato h
alterao da alquota para 5%. O objeto principal (coletar o lixo) no foi atingido pela
alterao da alquota do imposto. Entretanto, atinge o contrato de forma indireta e
reflexa.

- fato da administrao: compreende uma atuao especfica do poder pblico. A


atuao da AP atinge o contrato de forma direta.
Exemplo: contrato de construo de um viaduto. Entretanto, para construir um
viaduto h necessidade de desapropriao de determinada rea que possui um
posto de combustvel. A desapropriao decorrer de um processo especfico.
Ento, no havendo a desapropriao em razo de negativa da AP, haver afetao
direta do objeto do contrato. O viaduto at mesmo poder ser construdo, mas o seu
projeto ter que ser alterado.

- interferncias imprevistas: situao que j existe ao tempo de pactuao do


contrato, entretanto, somente foi possvel identific-la quando da sua execuo.
Exemplo: diversidade do solo que exige maior profundidade do alicerce. A empresa
somente percebe diante da execuo.

- caso fortuito ou fora maior.

Extino contratual

a) concluso do objeto: A via normal de extino de um contrato administrativo


compreende a concluso do objeto. Exemplo: a extino de um contrato de
construo de uma escola ocorre com o encerramento das atividades para sua
efetiva construo.

b) advento do tempo contratual: vencido o termo final o contrato estar extinto;

c) resciso contratual: hipteses:


- resilio unilateral: trata-se de resciso administrativa. Trata-se de clusula
exorbitante. Ocorre quando a AP alega razes de interesse pblico (caber
indenizao dos prejuzos causados ao contratado); quando o contratado estiver
descumprindo o contrato; resciso judicial, devendo a indenizao ser paga pela
empresa contratada (a resciso no poder ocorrer de forma unilateral sem o
proferimento de deciso judicial); possvel a realizao de resciso consensual
(distrato).
A doutrina reconhece a resciso de pleno direito que advm de circunstancias
estranhas a vontade das partes: falecimento, incapacidade civil, perecimento do
objeto.

d) Tambm possvel a extino do contrato administrativo atravs do instituto da


anulao quando o contrato est eivado de vcio insanvel (ilegalidade).

Exemplos de contratos administrativos:


Contrato de obra, contrato de servio e contrato de fornecimento.
Esto conceituados no artigo 6 da Lei 8666.
Contrato de concesso de servio e contrato de concesso de uso de bem pblico.
Contrato de permisso de servio pblico.
Contrato de consrcio pblico (Lei 11.107/05).

Art. 6 Para os fins desta Lei, considera-se:


I - Obra - toda construo, reforma, fabricao, recuperao ou ampliao, realizada por
execuo direta ou indireta;
II - Servio - toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a
Administrao, tais como: demolio, conserto, instalao, montagem, operao, conservao,
reparao, adaptao, manuteno, transporte, locao de bens, publicidade, seguro ou trabalhos
tcnico-profissionais;
III - Compra - toda aquisio remunerada de bens para fornecimento de uma s vez ou
parceladamente;
IV - Alienao - toda transferncia de domnio de bens a terceiros;
V - Obras, servios e compras de grande vulto - aquelas cujo valor estimado seja superior a 25
(vinte e cinco) vezes o limite estabelecido na alnea "c" do inciso I do art. 23 desta Lei;
VI - Seguro-Garantia - o seguro que garante o fiel cumprimento das obrigaes assumidas por
empresas em licitaes e contratos;
VII - Execuo direta - a que feita pelos rgos e entidades da Administrao, pelos prprios
meios;
VIII - Execuo indireta - a que o rgo ou entidade contrata com terceiros, sob qualquer das
seguintes modalidades:
VIII - Execuo indireta - a que o rgo ou entidade contrata com terceiros sob qualquer dos
seguintes regimes: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
a) empreitada por preo global - quando se contrata a execuo da obra ou do servio por preo
certo e total;
b) empreitada por preo unitrio - quando se contrata a execuo da obra ou do servio por
preo certo de unidades determinadas;
c) (VETADO)
c) (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
d) tarefa - quando se ajusta mo-de-obra para pequenos trabalhos por preo certo, com ou sem
fornecimento de materiais;
e) empreitada integral - quando se contrata um empreendimento em sua integralidade,
compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes necessrias, sob inteira
responsabilidade da contratada at a sua entrega ao contratante em condies de entrada em
operao, atendidos os requisitos tcnicos e legais para sua utilizao em condies de segurana
estrutural e operacional e com as caractersticas adequadas s finalidades para que foi contratada;
IX - Projeto Bsico - conjunto de elementos necessrios e suficientes, com nvel de preciso
adequado, para caracterizar a obra ou servio, ou complexo de obras ou servios objeto da licitao,
elaborado com base nas indicaes dos estudos tcnicos preliminares, que assegurem a viabilidade
tcnica e o adequado tratamento do impacto ambiental do empreendimento, e que possibilite a
avaliao do custo da obra e a definio dos mtodos e do prazo de execuo, devendo conter os
seguintes elementos:

a) desenvolvimento da soluo escolhida de forma a fornecer viso global da obra e identificar


todos os seus elementos constitutivos com clareza;
b) solues tcnicas globais e localizadas, suficientemente detalhadas, de forma a minimizar a
necessidade de reformulao ou de variantes durante as fases de elaborao do projeto executivo e
de realizao das obras e montagem;
c) identificao dos tipos de servios a executar e de materiais e equipamentos a incorporar
obra, bem como suas especificaes que assegurem os melhores resultados para o
empreendimento, sem frustrar o carter competitivo para a sua execuo;
d) informaes que possibilitem o estudo e a deduo de mtodos construtivos, instalaes
provisrias e condies organizacionais para a obra, sem frustrar o carter competitivo para a sua
execuo;
e) subsdios para montagem do plano de licitao e gesto da obra, compreendendo a sua
programao, a estratgia de suprimentos, as normas de fiscalizao e outros dados necessrios em
cada caso;
f) oramento detalhado do custo global da obra, fundamentado em quantitativos de servios e
fornecimentos propriamente avaliados;
X - Projeto Executivo - o conjunto dos elementos necessrios e suficientes execuo completa
da obra, de acordo com as normas pertinentes da Associao Brasileira de Normas Tcnicas - ABNT;
XI - Administrao Pblica - a administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, abrangendo inclusive as entidades com personalidade jurdica de direito
privado sob controle do poder pblico e das fundaes por ele institudas ou mantidas;
XII - Administrao - rgo, entidade ou unidade administrativa pela qual a Administrao
Pblica opera e atua concretamente;
XIII - Imprensa Oficial - veculo oficial de divulgao da Administrao Pblica;
XIII - Imprensa Oficial - veculo oficial de divulgao da Administrao Pblica, sendo para a
Unio o Dirio Oficial da Unio, e, para os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, o que for
definido nas respectivas leis; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIV - Contratante - o rgo ou entidade signatria do instrumento contratual;
XV - Contratado - a pessoa fsica ou jurdica signatria de contrato com a Administrao Pblica;
XVI - Comisso - comisso, permanente ou especial, criada pela Administrao com a funo de
receber, examinar e julgar todos os documentos e procedimentos relativos s licitaes e ao
cadastramento de licitantes.

Servio Pblico
A lista de servios pblicos varia de acordo com o contexto histrico e momento
social.
Exemplo de servios relevantes: servio de bonde; servio de telefonia celular; etc.

Servio pblico representa uma necessidade coletiva.

Conceito de servio pblico: compreende uma utilidade ou comodidade material que


satisfaz a coletividade em geral.

Cada pessoa utiliza o servio pblico a sua maneira, isto , fruvel singularmente,
de forma que cada particular aproveita da disponibilidade do servio pblico.

O Estado assume o servio pblico como obrigao precpua, mas poder fornecer
a prestao de forma direta ou indireta.

O servio pblico est sujeito a um regime jurdico pblico, de forma que se o


Estado presta diretamente o servio, o regime ser totalmente pblico. Entretanto,
se o servio prestado de forma indireta, o regime se torna misto.
Exemplo: transporte pblico, fornecimento de energia eltrica. Regime parcialmente
pblico, possvel at mesmo o corte em razo de inadimplemento da
contraprestao.

Princpios do servio pblico

Todos os princpios administrativos devero ser observados, em especial, os


insertos no Art. 6 da Lei 8987/95.
DO SERVIO ADEQUADO
Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno
atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo
contrato.
1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia,
segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas.
2o A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e
a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio.
o

3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de


emergncia ou aps prvio aviso, quando:

I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,


II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

O servio pblico para ser adequado est sujeito aos seguintes princpios:
- eficincia;
- impessoalidade: ausncia de subjetividade;
- princpio da continuidade: o servio pblico no pode ser interrompido;
- segurana: o servio pblico no pode colocar em risco a vida, sade e integridade
do administrado;
- generalidade: servio prestado erga omnes, isto , a coletividade;
- atualidade: o servio pblico tem que ser prestado de acordo como o estado da
tcnica, isto , de acordo com as tcnicas mais modernas;
- modicidade: as tarifas devem ser mdicas, isto , as tarifas devem ser as mais
baixas possveis;
- princpio da cortesia: o servidor tem que atender o administrado com urbanidade,
educao, boas prticas;

Classificao do servio pblico

- Quanto a Essencialidade:
a) servio pblico prprio ou propriamente dito: so servios essenciais e
indelegveis. Exemplo: segurana pblica.
b) servio imprprio ou de utilidade pblica: trata-se de servio secundrio, no
essencial e, portanto, delegvel. Exemplo: telefonia.

Transporte coletivo um servio prprio ou imprprio? E a energia eltrica? So


servios prprios e que so delegados. Essa classificao foi definida por Hely
Lopes de Meirelles, que faleceu em 1990, isto , antes da poltica da desestatizao.
A delegao acabou sendo introduzida como uma poltica prioritria no pas.

Zanela Di Pietro utiliza a expresso prprio e imprprio relacionado aos servios


pblicos para se referir a servio e atividade comercial e empresarial. Trata-se de
posio minoritria.

- Quanto aos destinatrios do servio:


a) servios gerais: prestado a coletividade em geral. Trata-se de servio indivisvel,
no sendo possvel medir e calcular o quanto cada um utiliza.
O servio geral no Brasil mantido pela receita geral do Estado que tem origem
basicamente da arrecadao de impostos.
Exemplo: segurana pblica.

b) servio individual: tambm denominado de servio especfico e divisvel. Tem


destinatrio determinado e se pode medir e calcular o quanto cada um utiliza.
mantido segundo a sua natureza:
* servios individuais: subdivide-se em duas modalidades.
- compulsrios, ditos essenciais que so mantidos por meio de taxas. Exemplo:
saneamento bsico, gua tratada, etc. Taxa compreende um espcie de tributo
(legalidade, anterioridade, etc.). A taxa um tributo vinculado, isto , est
umbilicalmente ligado contraprestao do Estado.
Servio compulsrio tarifado pela simples disponibilidade ao administrado. A
cobrana da taxa mnima cobrada pela disponibilidade. Tambm est vinculado a
contraprestao. Se for cobrada taxa por servio que cobra taxa de servio no
disponvel.
- facultativo: prestado em regra pelos particulares, cobrado mediante a utilizao de
tarifa. Exemplo: srvios prestados por permissionrias e concessionrias do servio
pblico. Tarifa no compreende tributo, mas sim preo pblico. A administrao
altera como e quando desejar.

A taxa de incndio compreende uma taxa que existe em alguns entes polticos pela
fiscalizao dos equipamentos de incndio. Trata-se de adimplemento pelo exerccio
do poder de polcia, sendo constitucional.

Entretanto, a taxa de bombeiro, cobrada no carne de IPTU ou IPVA adimplida todo


ano. Ocorre que no h uma contraprestao calculada, de forma que a taxa
inconstitucional. Tal servio deveria ser mantido pela receita geral do Estado.

Taxa do buraco: destinada a tapar os buracos no asfalto. Como medir o quanto cada
um utiliza da via pblica para ser obrigada a adimplir o desgaste do asfalto.

Taxa de iluminao pblica tambm inconstitucional, em razo do servio no ser


mensurvel. Entretanto, emenda constitucional mudou a natureza de tal espcie
tributria convolando-a em contribuio de iluminao pblica que tributo
vinculado.

Servio de educao: apesar de ser um servio pblico essencial, tem sido exercido
por particulares.

Rdio e TV no Brasil servio pblico: atividade essencialmente pblica, que tem


sido prestado por particulares. O Estado, neste caso, no pode gozar do monoplio.

Quatro regras para os servios estabelecidas pela CF:

1. Servio pblico que o Estado tem obrigao de prestar com exclusividade:


servio postal. Se ele exclusivo, como pode ser prestado por uma empresa pblica
(empresa de Correios e Telgrafos)?. Hoje a empresa de correios e telgrafos tem
tratamento de Fazenda Pblica.
A ADPF o STF decidir essa exclusividade.
2. Na administrao tambm existe alguns servios pblicos que o Estado
tem a obrigao de promover (o servio tem que existir) e de transferir esse servio
(ex.: servio de rdio e TV).
3. O Estado tem a obrigao de prestar esse servio mas o particular recebe
a titularidade da prpria CF. ex.: sade pblica, ensino. Nesses casos, tanto o
Estado presta, quanto o particular.
Pode-se ajuizar mandado de segurana em face de dirigente hospital privado
ou diretor de universidade? Sim, pois no deixa de ser servio pblico. No h uma
transferncia desse servio.
4. Servios pblicos que o Estado tem a obrigao de prestar podendo ser
feita de forma direta ou indireta: servio de telefonia, transporte coletivo.

O que significa prestao de forma indireta? Fala-se em transferncia do


servio, ou seja, servios descentralizados.

DELEGAO DE SERVIO PBLICO


Art. 175 da CF.
Lei 8987/95.
Lei 11.079/2004 (Lei das PPPs).

1) Concesso do servio pblico:


Concesso de servio pblico diferente de concesso de uso de bem pblico.
Em 1995 tivemos a introduo da lei 8987/95 que definiu concesso e permisso de
servio pblico.
Em 2004 o governo federal elabora um novo projeto da Lei de Parcerias Pblicos
Privadas. Qual a natureza jurdica desta espcie de parceria? Trata-se de
concesso.
A antiga concesso de 1995 denominada concesso comum. J a nova
concesso (2204) denominada de concesso especial.

Concesso comum de servio pblico:


Tem natureza jurdica de delegao de servio pblico, isto , acarreta na
transferncia apenas da execuo dos servios.
Trata-se de delegao de servio pblico realizada pelo poder concedente. O poder
concedente compreende o ente poltico que possui o servio na sua orbita de
competencia.
O poder concedente somente pode transferir para o particular a prestao do servio
desde que se trate de pessoa jurdica ou consrcio de empresas. No h como
haver a transferncia de tais atribuies para particulares.
Consrcio de empresas compreende um grupo de empresas que se une para o
exerccio de atividade empresarial.
A formalizao da concesso ocorrer mediante a formalizao de um contrato
administrativo.
H necessidade ento da modalidade licitatria da concorrncia para a transmisso
de tais servios para terceiro.

A lei 8666 tem modalidades especiais: pode gozar de critrios prprios de eseleo
da proposta; pode ter procedimento invertido (adoo do procedimento utilizado no
prego). Segue ento o Art. 15 e seguintes da lei 8987.
Quando o servio estiver previsto no programa nacional das desestatizaes pode a
modalidade de licitao ser o leilo.
Para que a administrao realizar a concesso de servio preciso de autorizao
legislativo especfica.
Todo contrato administrativo precisa ter prazo determinado.
A concessionria tem como principal fonte de receita / as arrecadao as tarifas.
Se a tarifa est cara, a administrao deve resolver o problema.
A modicidade deve ser observado. E possvel a arrecadao atravs de recietras
alternativas com vistas a arrecadao de recursos.
O Estado ainda pode custear pare da execuo do contrato.

Remunerao da concesso vale o princpio da modicidade. Entretanto, a utilizao


de recurso pblico para o adimplemento da concesso medida facultativa para a
concesso.

Responsabilidade civil na concesso


Se o Estado contratou atravs de concesso uma empresa para a realizao da
atividade eminentemente pblica, quem responder civilmente pelos danos
causados a terceiros.
Exemplo: Estado controla o contrato de prestao de servio com empresa que fica
encarregada tem a responsabildade de entrega do bem.

Ocorre que a prestao sempre ocorrer em razo da autorizao estatal, sendo o


Estado responsvel pelos danos decorrentes deste vnculo jurdico.

Exemplo: Estado celebra contrato de concesso da telefonia. Recorre-se para o


Estatal. Estamos aqui falando de atuao do Estado apenas enquanto regulador do
servio. Ocorre tal situao em caso de contrato simples que versa sobre a
concesso do servio.

No contrato de concesso a empresa presta o servio por sua conta e risco.


A empresa no contrato de concesso a contratada assume seu papel a sua conta e
risco.

A empresa privada prestadora de servio pblica est sujeita a aplicao do Art. 37,
6 da CF? A responsabilidade vai ser em regra objetiva, sendo somente
excepcionalmente subjetiva.

A concessionria responde objetiva ou subjetivamente em caso de concessionria


de servio pblico que foi responsvel por acidente de veculo automotor? Em
relao aos usurios a responsabilidade objetiva. Em contrapartida, em face do
no usurio, a responsabilidade subjetiva. (Deciso isolada do STF).

Subsidiariamente o Estado sempre responde em caso de inexistncia patrimonial da


concessionria visando ressarcimento por dano causado a terceiro.

Extino da concesso: ocorre nos seguintes casos


a) advento do termo contratual;
b) resciso unilateral:
- razes de interesse pblico, tambm denominada tambm de encampao;
- descumprimento de clusula contratual, tambm denominada de caducidade;
Ambos os casos acarreta em indenizao.
- judicial;
- consensual ou amigvel;
- pleno direito.
c) anulao.

Acerca do tema a Lei 8987 aduz:


DA EXTINO DA CONCESSO
Art. 35. Extingue-se a concesso por:
I - advento do termo contratual;
II - encampao;

III - caducidade;
IV - resciso;
V - anulao; e
VI - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no
caso de empresa individual.
1o Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e
privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato.
o

2 Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente,


procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios.
3o A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder
concedente, de todos os bens reversveis.
4o Nos casos previstos nos incisos I e II deste artigo, o poder concedente, antecipando-se
extino da concesso, proceder aos levantamentos e avaliaes necessrios determinao dos
montantes da indenizao que ser devida concessionria, na forma dos arts. 36 e 37 desta Lei.
Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos
investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido
realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido.
Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o
prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps
prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior.
Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a
declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as
disposies deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes.
1o A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder concedente quando:
I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as
normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio;
II - a concessionria descumprir clusulas contratuais ou disposies legais ou regulamentares
concernentes concesso;
III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipteses
decorrentes de caso fortuito ou fora maior;
IV - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou operacionais para manter a
adequada prestao do servio concedido;
V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos;
VI - a concessionria no atender a intimao do poder concedente no sentido de regularizar a
prestao do servio; e
VII - a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de
tributos, inclusive contribuies sociais.

2o A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da verificao da


inadimplncia da concessionria em processo administrativo, assegurado o direito de ampla defesa.
3o No ser instaurado processo administrativo de inadimplncia antes de comunicados
concessionria, detalhadamente, os descumprimentos contratuais referidos no 1 deste artigo,
dando-lhe um prazo para corrigir as falhas e transgresses apontadas e para o enquadramento, nos
termos contratuais.
4o Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a caducidade ser
declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenizao prvia, calculada no
decurso do processo.
5o A indenizao de que trata o pargrafo anterior, ser devida na forma do art. 36 desta Lei e
do contrato, descontado o valor das multas contratuais e dos danos causados pela concessionria.
6o Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de
responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com
empregados da concessionria.
Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da concessionria, no caso
de descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente, mediante ao judicial
especialmente intentada para esse fim.
Pargrafo nico. Na hiptese prevista no caput deste artigo, os servios prestados pela
concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados, at a deciso judicial transitada em
julgado.

Quando o governo apresentou o projeto de PPP tinha a certeza que se tratava de


uma das sete maravilhas do mundo. Entretanto, de 2004 at a apresente data
poucos projetos foram construdos.

Concesso especial:
Segue a concesso comum, com algumas regras prprias.
Significa Parceria Pblico Privada (Lei 11.079/2004).
Decorre de interesses divergentes.

Objetivos da parceria:
- investimento privado em questes de ordem pblica;
- promover a eficincia da iniciativa privada na atividade de prestao de servios
pblicos.

Existem duas modalidades de concesso especial:

a) concesso especial patrocinada: a lei conceitua afirmando se tratar de concesso


comum que alm da tarifa de usurio, obrigatoriamente ter recurso pblico.
Exemplo: quarta linha do metro de So Paulo.

b) concesso especial administrativa: a administrao aparece como a prpria


usuria do servio. usuria de forma direta ou indireta.
Exemplo: construo de presdio.
O servio de segurana presidiria compreende dever da administrao, de forma
que esta aprece como usuria indireta do servio.

Caractersticas:
- financiamento privado atributo indispensvel;
- pluralidade compensatria: o Estado pode pagar o investimento de vrias maneiras
fazendo ordem bancria; transferindo a utilizao de bens pblicos; transferncia
de crditos no tributrios; outorga de direitos (Exemplo: em cada cidade existe um
limite para a construo vertical. O Estatuto da Cidade impe limite em razo da
base. Construo maior que o limite estabelecido no coeficiente, necessrio pagar
outorga onerosa. O parceiro privado poderia abater tais valores no financiamento
pblico privado).
- compartilhamento dos riscos.

Vedaes legais da parceria pblico-privada:


No pode ter valor inferior a vinte milhes de reais.
No podem ser inferiores a cinco anos e superiores a trinta e cinco anos.
O objeto da concesso especial no pode ser de um nico elemento, isto , no
pode ser nico. Se a AP necessita de obra, servio e fornecimento, tem-se que
eleger no mnimo dois elementos.

Permisso de servio pblico


Est prevista no Art. 2, inciso IV e Art. 40 da Lei 8987.
o

Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se:

I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em cuja competncia


se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de concesso
ou permisso;
II - concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente,
mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que
demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado;
III - concesso de servio pblico precedida da execuo de obra pblica: a construo, total ou
parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de quaisquer obras de interesse pblico,
delegada pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa
jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realizao, por sua conta e
risco, de forma que o investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a
explorao do servio ou da obra por prazo determinado;
IV - permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao
de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre
capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco.
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar
os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto
precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.

Permisso de servio compreende uma delegao de servio pblico.


Permisso de servio pblico diferente de permisso de uso de bem pblico. A
permisso de servio tem natureza contratual. J a permisso de uso de bem
pblico ato unilateral.

Permisso de servio pblico a delegao do poder concedente ao particular a


pessoa fsica ou jurdica.

A permisso do servio formalizada por contrato administrativo.

O instituto da permisso nasceu no Brasil com a natureza de ato unilateral.


Entretanto, em 1995 com o advento da lei 8987 o Art. 40 expressamente atribui a
permisso de servio a necessidade de confeco de contrato.

A natureza jurdica da permisso de servio idntica a natureza jurdica da


concesso de servio. O STF afirmou tal assertiva, alegando que os dois servios se
afirmam atravs de contratos.

H necessidade ento de licitao em razo do servio necessitar de contrato, a


depender do valor haver uma modalidade licitatria especfica.

A permisso no precisa de autorizao legislativa especfica.

A lei diz que a permisso compreende um instituto precrio, isto , pode ser
retomado a qualquer tempo e no precisa indenizar.

Entretanto, a doutrina majoritria afirma que se precrio e o contrato estabelece o


prazo indenizado, haver necessidade de indenizao.

Autorizao de servio pblico


muito criticada pela doutrina brasileira, de forma que somente admitida em
ocasies excepcionais (pequenos valores em se tratando de servios urgentes).
Exemplo: autorizao para a explorao de servios de taxista e de despachantes.
Trata-se de ato unilateral, discricionrio e precrio.
Unilateral porque a administrao realiza o ato sozinha, sem a manifestao da
outra parte.
Discricionrio porque a AP concede em conformidade com a convenincia e
oportunidade.
Ato precrio: pode ser tomado a qualquer tempo sem indenizao.
Aplica-se no que couber as prescries insertas na lei 8987.

SERVIDORES PBLICOS
CF, Art. 37 a 41.
Lei 8.112 / 90.

Conceito: agente pblico todo aquele que exerce funo pblica, seja de forma
temporria, permanente, com ou sem remunerao.

Exemplo: jurados, mesrios, etc.

Classificao dos agentes pblicos:

a) agente poltico: est no comando de cada um dos poderes e constitui a vontade


do Estado.
Exemplo: chefes do Poder Executivo e seus vices; auxiliares do poder executivo
(ministros, secretrios estaduais e municipais); membros do Poder Legislativos
(senadores, deputados federais e estaduais e vereadores); magistrados e membros
do MP.
Magistrados e membros do MP em razo de serem empossados em razo de
concurso pblico, escolha meritria, no compreendem agentes polticos que so
empossados em razo de escolha poltica.
O STF j decidiu que so agentes polticos porque manifestam a vontade do Estado.
Agente poltico est sujeito a regime estatutrio ou celetista? Se os direitos do
agente esto previstos na lei ou constituio denominado regime legal ou
estatutrio, de forma que o servidor titular de cargo pblico. S existe cargo em
pessoas jurdicas de direito pblico.
Se os direitos do agente esto previstos em contrato de trabalho o regime
contratual ou celetista, isto , regime de emprego que est presente nas pessoas
jurdicas de direito pblico ou privado.
Os direitos esto na lei ou na constituio sendo estes integrantes de cargos
pblicos, de forma que lhes aplicam estatutos pblicos e o regime ser estatutrio.

b) Servidor Estatal: todo agente que atua no estado, seja integrante da


administrao direta ou indireta.
Temos ento, as seguintes categorias:
- servidor estatal de pessoa pblica: neste caso denominado de servidor pblico.
Servidor pblico necessariamente atua em pessoa jurdica de direito pblico.
Os servidores pblicos estavam, nos termos da CF, submetidos a regime jurdico
nico.

Na

mesma

pessoa

jurdica

pode

coexistir

apenas

um

regime.

Preferencialmente, se escolheu o regime estatutrio.


Entretanto, a Emenda 19 alterou o Art. 39 da CF, introduzindo o regime mltiplo, isto
, so possveis os dois regimes (estatutrios e celetistas) ao mesmo tempo.

A matria foi discutida no STF na Adin 2135 que decidiu em sede de cautelar que a
Emenda

Constitucional

19

no

Art.

39

inconstitucional

em

razo

da

inconstitucionalidade formal. Atribuiu deciso efeitos nunc, de forma que os entes


que instituram os dois sistemas sero objeto de deciso no mrito da deciso.

A CF no mais utilizou a expresso funcionrio pblico.


Funcionrio pblico est afeto ao servidor pblico titular de cargo.

- servidor estatal de pessoa privada: denominado de ente governamental de ente


de direito privado, que atua na empresa pblica e sociedade de economia mista.
Ainda, pode estar na fundao pblica de direito privado.
So servidores estatais, mas n ao compreendem servidores pblicos.
Se equiparam, em algumas circunstancias, a servidores pblicos:
- empresa pblica e sociedade de economia mista exige concurso publico para
ingresso na carreira;
- no possvel, em regra, a cumulao de cargo;
- esto sujeitos a teto remuneratrio, exceto quando no receberem dinheiro para
custeio no esto sujeitas a teto;
- respondem administram ente pela prtica de atos de improbidade administrativa
(Lei 8429/92);
- respondem pelos crimes contra a AP, visto que o CP utiliza um conceito de
funcionrio pblico extensivo;
- pode se ajuizar mandado de segurana, ao popular, mandado de injuno, etc.
Enfim, podem ser objeto de todos os remdios constitucionais

Diferena entre servidor estatal de pessoa privada:


- OJ 247 e Smula 390 TST:
Empregado de Empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao pblica
de direito priva no goza da estabilidade do Art. 41.
"Smula N 390 do TST
Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao direta, autrquica ou fundacional.
Aplicabilidade. Empregado de empresa pblica e sociedade de economia mista. Inaplicvel.
(converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao
Jurisprudencial n 22 da SDI-2) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.05

I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou


fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da
SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00)
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que
admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no
art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 - Inserida em 20.06.2001)"
"247. Servidor pblico. Celetista Concursado. Despedida imotivada. Empresa pblica ou
sociedade de economia mista. Possibilidade."
Seguem tais servidores o regime da CLT em razo de ser empregado de empresa
pblica.

- particulares em colaborao: coopera com o Estado, que exerce funo pblica em


dado momento, mas que no perde a condio de particular.
O particular em colaborao pode ser requisitado. Exemplo: servio militar
obrigatrio, mesrio das eleies.
O particular pode ainda participar em colaborao de forma voluntria, dentre os
quais destacamos os integrantes do projeto amigos da escola; mdico que em um
dia da semana voluntariamente atua em parcela menos favorecida da comunidade.
Voluntrios sponte prpria: voluntria de livre e espontnea vontade.

Agentes honorficos: compreendem particulares em colaborao de forma voluntria.

- Os voluntrios que atuam em concessionrias e permissionrias do servio pblico


compreendem particulares que no perdem esta condio, entretanto, atuam em
atividade pblica.

- Delegao de funo compreende o caso dos servios notariais no Brasil. Cada


estado tem a competencia para legislar o servio notarial.

- particulares em colaborao que praticam atos oficiais.


Exemplo: sade e ensino.
Particulares que prestam servios pblicos e na prestao de servio praticam atos
oficiais.

Esto sujeitos aos remdios constitucionais.


No perde a caracterstica de particular, por isso denominado particular em
colaborao.

ACESSIBILIDADE A CARGOS PBLICOS

Brasileiros e estrangeiros na forma de lei podem ocupar cargos pblicos.


A regra no Brasil prestar concurso pblico para ingresso no cargo pblico.

Exceo a regra do concurso pblico:


- mandato eletivo;
- tambm no presta concurso os cargos em comisso (at 1988 era denominado
cargo de confiana). A exonerao ocorre ad nutum;

Qual a diferena entre cargo em comisso e funo de confiana?


Cargo pblico compreende conjunto de atribuies, responsabilidades e lugar no
quadro de pessoal da administrao.

Cargo em comisso: compreende cargo de direo, chefia e assessoramento.


baseado na confiana.

Cargo de carreira: compreende o cargo que possui um plano de ascenso funcional.


Tem como requisito a nomeao por carreira.

Funo significa um conjunto de atribuies aliadas a responsabilidade.

A nica funo que temos na constituio compreende a funo de confiana, que


significa direo, chefia e assessoramento, somente podendo ser atribuda a quem
j tem um cargo efetivo.
Em razo do exerccio do cargo o servidor j percebe a remunerao. Em razo do
exerccio do cargo de confiana, o servidor assegura a percepo da funo
gratificao de funo superior.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao; (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por
igual perodo;
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos
concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;
V - os cargos em comisso e as funes de confiana sero exercidos, preferencialmente, por
servidores ocupantes de cargo de carreira tcnica ou profissional, nos casos e condies
previstos em lei;
V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo
efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos,
condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de
direo, chefia e assessoramento; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei complementar;
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de
deficincia e definir os critrios de sua admisso;
IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente
podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada
caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) (Regulamento)

XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da


administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e
dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria,
percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra
natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo
Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos
Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder
Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e
o sub-sdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e
cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio
Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)
XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser
superiores aos pagos pelo Poder Executivo;
XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o
efeito de remunerao de pessoal do servio pblico;
(Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem
acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so
irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150,
II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
a) a de dois cargos de professor; (Includa pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; (Includa pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
c) a de dois cargos privativos de mdico; (Includa pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses
regulamentadas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de 2001)
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias,
fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

XVIII - a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de
competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da
lei;
XIX - somente por lei especfica podero ser criadas empresa pblica , sociedade de economia
mista, autarquia ou fundao pblica;
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de
empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar,
neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades
mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa
privada;
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e
alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento,
mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as
exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes. (Regulamento)
XXII - as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de
carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro
de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais,
na forma da lei ou convnio. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever
ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos
ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
2 - A no observncia do disposto nos incisos II e III implicar a nulidade do ato e a punio da
autoridade responsvel, nos termos da lei.

3 - As reclamaes relativas prestao de servios pblicos sero disciplinadas em lei.


3 A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e
indireta, regulando especialmente: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a
manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna,
da qualidade dos servios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo,
observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego
ou funo na administrao pblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a


perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e
gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente,
servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de
ressarcimento.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
7 A lei dispor sobre os requisitos e as restries ao ocupante de cargo ou emprego da
administrao direta e indireta que possibilite o acesso a informaes privilegiadas. (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da
administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre
seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de
desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - o prazo de durao do contrato;
II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e
responsabilidade dos dirigentes;
III - a remunerao do pessoal.
9 O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia
mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
10. vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40
ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os
cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso
declarados em lei de livre nomeao e exonerao.(Includo pela Emenda Constitucional n
20, de 1998)
11. No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput
deste artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei. (Includo pela Emenda
Constitucional n 47, de 2005)
12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao
Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Or gnica,
como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia,
limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do
Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados
Estaduais e Distritais e dos Vereadores. (Includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)

Hipteses que no exigem concurso pblico:

- contrato temporrio tambm no est sujeito a concurso pblico no Brasil. Est


sujeito a prazo determinado, em caso de excepcional interesse pblico em casos de
anormalidade.
De quem a competncia para julgar contratos temporrios?
Anteriormente, os servidores estatutrios so julgados na justia comum (federal ou
estadual).
Se o sujeito titular de cargo ser julgado pela justia comum. Entretanto, se
compreendem celetista, sero julgados pela justia do trabalho.

Qual a natureza jurdica do vnculo estabelecido pelos servidores temporrios? O


STF decidiu que os servidores temporrios esto submetidos a um regime jurdicoadministrativo especial.
Regime jurdico administrativo especial significa uma lei especfica, um regime
prprio.
A competencia compreende a justia comum.
A OJ 205 do TST foi cancelada.

O STF no afasta os direitos trabalhistas.


Mesmo sendo uma reclamao trabalhista ser julgada pela justia comum.

Existe um projeto de smula vinculante que est tramitando no STF que tem o
escopo de determinar a remessa para a justia comum as aes trabalhistas
propostas por empregados de pessoas de direito pblico.

- cargos de regra do quinto constitucional, ministro dos tribunais de contas;

- agente comunitrio de sade e agentes de combate a endemia. Deixaram de ser


agentes temporrios. Exige apenas processo seletivo.
Art. 198, CF.
Foram regulados pela Lei 11.350: processo seletivo de provas e provas e ttulos.
Plano de sade na famlia: mdico, dentistas e agentes comunitrios.

Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e
hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes
diretrizes:
I - descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo;
II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos
servios assistenciais;
III - participao da comunidade.
1. O sistema nico de sade ser financiado, nos termos do art. 195, com recursos do
oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
alm de outras fontes. (Pargrafo nico renumerado para 1 pela Emenda Constitucional n
29, de 2000)
2 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios aplicaro, anualmente, em aes
e servios pblicos de sade recursos mnimos derivados da aplicao de percentuais
calculados sobre: (Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
I - no caso da Unio, na forma definida nos termos da lei complementar prevista no 3;
(Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
II - no caso dos Estados e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos impostos a que se
refere o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts. 157 e 159, inciso I, alnea a, e inciso II,
deduzidas as parcelas que forem transferidas aos respectivos Municpios; (Includo pela
Emenda Constitucional n 29, de 2000)
III - no caso dos Municpios e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos impostos a
que se refere o art. 156 e dos recursos de que tratam os arts. 158 e 159, inciso I, alnea b e
3.(Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
3 Lei complementar, que ser reavaliada pelo menos a cada cinco anos,
estabelecer:(Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
I - os percentuais de que trata o 2; (Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
II - os critrios de rateio dos recursos da Unio vinculados sade destinados aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios, e dos Estados destinados a seus respectivos Municpios,
objetivando a progressiva reduo das disparidades regionais; (Includo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
III - as normas de fiscalizao, avaliao e controle das despesas com sade nas esferas
federal, estadual, distrital e municipal; (Includo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
IV - as normas de clculo do montante a ser aplicado pela Unio.(Includo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
4 Os gestores locais do sistema nico de sade podero admitir agentes comunitrios de sade e
agentes de combate s endemias por meio de processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e

complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para sua atuao. .(Includo pela Emenda
Constitucional n 51, de 2006)
5 Lei federal dispor sobre o regime jurdico e a regulamentao das atividades de agente
comunitrio de sade e agente de combate s endemias. (Includo pela Emenda Constitucional n
51, de 2006) (Vide Medida provisria n 297. de 2006) Regulamento
6 Alm das hipteses previstas no 1 do art. 41 e no 4 do art. 169 da Constituio Federal, o
servidor que exera funes equivalentes s de agente comunitrio de sade ou de agente de
combate s endemias poder perder o cargo em caso de descumprimento dos requisitos especficos,
fixados em lei, para o seu exerccio. (Includo pela Emenda Constitucional n 51, de 2006)

O que compreende concurso pblico?


Processo seletivo.

- empresas pblicas e sociedade de economia mista: quando necessitarem de


contrataes de atividade especificada, em razo de serem exploradoras da
atividade econmica, no precisam promover concurso pblico (Celso Antonio
Bandeira de Mello).

Leitura obrigatrias de smulas:


- STF: 683 a 686;
- STJ: 266.

Requisitos em concurso pblico: parmetros para a definio de requisitos:


- compatibilidade com a natureza das atribuies do cargo;
- lei da carreira deve prever os requisitos do certame;
- psicotcnico: o critrio deve ser objetivo e, ainda, o perfil do candidato ser
avaliado por profissional que no tem padro de sanidade comprovadamente apto a
seleo;
- prazo de validade do concurso pblico no Brasil: at dois anos. A prorrogao deve
estar prevista no edital e somente pode ocorrer por igual perodo e uma nica vez.
Trata-se de deciso discricionria do administrador. Se a deciso do administrador
discricionria deve ser fundamentada.
A prorrogao somente pode ocorrer se estiver dentro do prazo de validade do
concurso.

Pode o administrador revogar a prorrogao do concurso? Sim, tal medida j foi


objeto de deciso do STF que apenas inseriu o requisito do prazo de prorrogao
ainda no ter iniciado.
No pode haver revogao de uma deciso discricionria se o ato j produziu direito
adquirido.

O candidato aprovado em concurso possui mera expectativa de direito. No h


direito subjetivo, no havendo direito a nomeao.
Excees: acarretam em direito subjetivo a nomeao nas seguintes hipteses:
- candidato preterido na ordem de nomeao STF Smula n 15;
Ementa: Aprovao em concurso pblico dentro do nmero de vagas. Inexistncia de direito
subjetivo nomeao. Direito subjetivo regular motivao do ato da Administrao Pblica
que, realizando concurso pblico, deixa de nomear os aprovados.

- a jurisprudncia do STF e STJ reconhece de direito subjetivo a nomeao em caso


de vnculos precrios;

- desvio de funo tambm compreende vnculo precrio, acarretando em direito


subjetivo de nomeao;

Todos os casos de direito subjetivo a nomeao o concurso deve estar dentro do


prazo de validade.
RMS 20718 STJ afirma que:
STJ - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA: RMS 20718 SP 2005/0158090-4
Relator(a): Ministro PAULO MEDINA
Julgamento: 03/12/2007
rgo Julgador: T6 - SEXTA TURMA
Publicao: DJ 03.03.2008 p. 1
Ementa
ADMINISTRATIVO - SERVIDOR PBLICO - CONCURSO - APROVAO DE CANDIDATO
DENTRO DO NMERO DE VAGAS PREVISTAS EM EDITAL - DIREITO LQUIDO E CERTO
NOMEAO E POSSE NO CARGO - RECURSO PROVIDO.

1. Em conformidade com jurisprudncia pacfica desta Corte, o candidato aprovado em concurso


pblico, dentro do nmero de vagas previstas em edital, possui direito lquido e certo nomeao e
posse.
2. A partir da veiculao, pelo instrumento convocatrio, da necessidade de a Administrao prover
determinado nmero de vagas, a nomeao e posse, que seriam, a princpio, atos discricionrios, de
acordo com a necessidade do servio pblico, tornam-se vinculados, gerando, em contrapartida,
direito subjetivo para o candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas em edital.
Precedentes.
3. Recurso ordinrio provido

Concurso para cadastro de reservas: no h nada definido para tal modalidade de


certame.
STF, RE 227480.

Aprovados em concurso pblico pedem para ser nomeados pelo DFTrans


Trs candidatos aprovados no concurso pblico realizado em 1998 para o cargo de tcnico de
transportes pblicos ajuizaram no Supremo Tribunal Federal (STF) uma Ao Cautelar (AC 2263)
contra o Departamento de Transporte Urbano do Distrito Federal (DFTrans) - o antigo DMTU, para
serem nomeados e empossados nos cargos. Por questes oramentrias, a autarquia no chamou
os aprovados, e para no ficar sem pessoal, celebrou contrato com o ICS (Instituto Candango de
Solidariedade) para contratao de mo-de-obra terceirizada. Por meio de uma ao ordinria, os
concursados tentaram exatamente anular esse contrato, e com isso a efetivao de sua nomeao
nos cargos para os quais foram aprovados no concurso pblico. O contrato com o ICS foi declarado
nulo pela justia mas, ao invs de chamar os aprovados em 98, o DFTrans realizou um novo
concurso para provimento dos mesmos cargos para os quais os trs foram aprovados. Os advogados
dos candidatos aprovados argumentam que a prpria assessoria jurdico-legislativa da secretaria de
Estado do Planejamento e Gesto reconhece, em parecer, o direito dos autores serem nomeados no
DFTrans. Assim, pedem a concesso de liminar para impedir o DFTrans de nomear candidatos
aprovados em concursos para o mesmo cargo, sem antes chamar os aprovados no concurso de 98.
NOTAS DA REDAO
A Constituio da Repblica determina que a regra para o acesso a cargo ou emprego pblico ser
por meio de prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Vejamos o
dispositivo constitucional:
Art. 37 (...)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou
emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado
em lei de livre nomeao e exonerao; (grifos nossos)
No que tange ao prazo de validade do concurso pblico, dispe ainda a Carta Magna, que:
Art. 37 (...)

III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por
igual perodo;
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre
novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; (grifos nossos)
Da redao supra extrai-se a regra de que o candidato aprovado em concurso pblico tem direito
subjetivo de ser nomeado de acordo com a ordem de classificao. Entretanto, a celeuma est na
realizao de novo concurso pblico e a conseqente nomeao dos novos aprovados sem que os
aprovados no certame anterior fossem devidamente nomeados durante do prazo de validade do
respectivo concurso.
At setembro de 2008, o entendimento majoritrio era de que o candidato aprovado e classificado
dentro do nmero de vagas oferecidas no concurso pblico no tinha o direito de ser nomeado, pois
no h direito subjetivo vaga, mas apenas a expectativa de direito. Neste sentido o STF decidiu na
ADI 2931, conforme ementa abaixo:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 77, INCISO VII, DA
CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. TEXTO NORMATIVO QUE ASSEGURA O
DIREITO DE NOMEAO, DENTRO DO PRAZO DE CENTO E OITENTA DIAS, PARA TODO
CANDIDATO QUE LOGRAR APROVAO EM CONCURSO PBLICO DE PROVAS, OU DE
PROVAS DE TTULOS, DENTRO DO NMERO DE VAGAS OFERTADAS PELA ADMINISTRAO
PBLICA ESTADUAL E MUNICIPAL. O direito do candidato aprovado em concurso pblico de
provas, ou de provas e ttulos, ostenta duas dimenses: 1) o implcito direito de ser recrutado
segundo a ordem descendente de classificao de todos os aprovados (concurso sistema de
mrito pessoal) e durante o prazo de validade do respectivo edital de convocao (que de 2 anos,
prorrogvel, apenas uma vez, por igual perodo); 2) o explcito direito de precedncia que os
candidatos aprovados em concurso anterior tm sobre os candidatos aprovados em concurso
imediatamente posterior, contanto que no-escoado o prazo daquele primeiro certame; ou seja,
desde que ainda vigente o prazo inicial ou o prazo de prorrogao da primeira competio pblica de
provas, ou de provas e ttulos. Mas ambos os direitos, acrescente-se, de existncia condicionada ao
querer discricionrio da administrao estatal quanto convenincia e oportunidade do chamamento
daqueles candidatos tidos por aprovados. O dispositivo estadual adversado, embora resultante de
indiscutvel atributo moralizador dos concursos pblicos, vulnera os artigos 2, 37, inciso IV, e 61,
1, inciso II, "c", da Constituio Federal de 1988. precedente: RE 229.450, Rel. Min. Maurcio Corra.
Ao direta julgada procedente para declarar a inconstitucionalidade do inciso VII do artigo 77 da
Constituio do Estado do Rio de Janeiro. ADI 2931/RJ - Rio de Janeiro - Relator: Min. CARLOS
BRITTO - Julgamento: 24/02/2005. (grifos nossos)
Doutrinadores de peso tambm entendem haver expectativa de direito convocao, pois o
recrutamento do aprovado ato discricionrio da administrao pblica quanto convenincia e
oportunidade.
Contudo, o Supremo Tribunal tem mudado seu posicionamento e a 1 Turma decidiu no sentido de
que o candidato classificado dentro do nmero de vagas previstas em edital, tem o direito lquido e
certo nomeao, logo o ato de convocao que era discricionrio, passa a ser vinculado s regras
do edital.
Por vislumbrar direito subjetivo nomeao dentro do nmero de vagas, a Turma, em votao
majoritria, desproveu recurso extraordinrio em que se discutia a existncia ou no de direito
adquirido nomeao de candidatos habilitados em concurso pblico - v. Informativo 510. Entendeuse que, se o Estado anuncia em edital de concurso pblico a existncia de vagas, ele se obriga
ao seu provimento, se houver candidato aprovado. Em voto de desempate, o Min. Carlos Britto
observou que, no caso, o Presidente do TRF da 2 Regio deixara escoar o prazo de validade do
certame, embora patente a necessidade de nomeao de aprovados, haja vista que, passados 15
dias de tal prazo, fora aberto concurso interno destinado ocupao dessas vagas, por ascenso
funcional. Vencidos os Ministros Menezes Direito, relator, e Ricardo Lewandowski que, ressaltando
que a Suprema Corte possui orientao no sentido de no haver direito adquirido nomeao, mas

mera expectativa de direito, davam provimento ao recurso. RE 227480/RJ, rel. orig. Min. Menezes
Direito, rel. p/ o acrdo Min. Crmen Lcia, 16.9.2008. (RE-227480) (grifos nossos)
No caso em comento, a realizao de novo concurso preteriu a convocao dos aprovados de acordo
com a ordem de classificao. Mas muito antes disso, quando o ato de convocao era entendido
como discricionrio, o direito adquirido ao recrutamento foi violado, pela contratao de mo-de-obra
terceirizada. Afinal, se o Poder Pblico realizou contrato temporrio com terceiro, demonstrou que era
conveniente e oportuna a nomeao dos aprovados.
Assim, no apenas um direito lquido e certo do aprovado, desde que classificado, ser convocado,
mas tambm uma questo de probidade administrativa, pois luz do princpio da moralidade no
pode o Poder Pblico contratar com terceiros quando h candidatos j aprovados.

ESTABILIDADE DOS SERVIDORES

Estgio probatrio no Brasil: previso legal no Art. 41 da CF.

Requisitos para aquisio da estabilidade:


- nomeao para cargo efetivo;
- aprovado por prvio concurso pblico;

Nomeao a emprego pblico acarreta em direito a estabilidade? Trata-se do


empregado pblico, que atua em pessoa jurdica de direito pblico (empresa pblica,
sociedade de economia pblica, fundao pblica de regime privado).
Empregado pblico pode ser de duas espcies:
a) empregado de pessoa jurdica de direito pblico: tem direito a estabilidade inserta
no Art. 41 da CF.
O TST na Smula 390 assim decidiu:
Smula n 390 - TST - Res. 129/2005 - DJ 20, 22 e 25.04.2005 - Converso das Orientaes
Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SDI-2
Estabilidade - Celetista - Administrao Direta, Autrquica ou Fundacional Empregado de Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional
beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 - Inserida
em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00)
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que
admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no
art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 - Inserida em 20.06.2001)

b) entretanto, se o empregado pblico for nomeado para pessoa jurdica de direito


privado no gozar do benefcio da estabilidade inserta no Art. 41 da CF.

A emenda 19 que alterou o Art. 41 da CF que acarretou em tal polmica.


Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de
provimento efetivo em virtude de concurso pblico. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o
eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a
indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado
aproveitamento em outro cargo. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de
desempenho por comisso instituda para essa finalidade. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

- para aquisio da estabilidade h necessidade de trs anos de nomeao, posse e


exerccio.

Nomeao: forma de provimento originrio, isto , compreende a atribuio de um


cargo a um servidor que est acessando pela primeira vez na carreira.
O candidato nomeado tem o prazo de trinta dias para aceitar ou no o cargo, ou
seja, para ser empossado.

Posse significa aceitao de exerccio do cargo.

Investidura: formao da relao jurdica.

Tomando posse o candidato tem quinze dias para entrar em exerccio.

Se no prazo de trinta dias o candidato no tomar posse, a nomeao ficar sem


efeito.

Candidato que toma posse e no entra em exerccio acarreta em desinvestidura,


cujas modalidades compreendem a exonerao e demisso.

- ser aprovado na avaliao especial de desempenho.

Perda da estabilidade:

- Perda da estabilidade exige processo administrativo constitucional, assegurado o


contraditrio e ampla defesa.

- Processo judicial transitado em julgado pode tambm acarretar em perda da


estabilidade.

- avaliao peridica de desempenho, desde que os resultados sejam insatisfatrios,


segundo regula a lei da carreira, pode acarretar em perda da estabilidade.

- Art. 169, CF: excesso de despesa tambm pode acarretar em perda da


estabilidade.
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar.
1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos,
empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou
contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou

indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas:
(Renumerado do pargrafo nico, pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de
pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista. (Includo pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
2 Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a
adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de
verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no
observarem os referidos limites. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo
fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios adotaro as seguintes providncias: (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de
confiana; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - exonerao dos servidores no estveis. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para
assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o
servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos
Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da
reduo de pessoal. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao
correspondente a um ms de remunerao por ano de servio. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto,
vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo
prazo de quatro anos. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto
no 4. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Ordem de exonerao: 20% dos cargos de confiana; servidores no estveis,


servidores estveis. A administrao somente poder criar os cargos com funes
semelhantes quatro anos aps a exonerao.

Estgio probatrio no Brasil


- CF/88 texto originrio exigia dois anos de exerccio para se atingir a estabilidade;
- para regulamentar a Lei 8112 no Art. 20 define o interregno de 24 meses para o
estgio probatrio.
- a Emenda Constitucional 19 assegurou que a estabilidade no Brasil somente
ocorrer aps o estgio de trs anos;

Estgio e estabilidade so institutos interligados? H duas correntes:


- se esto interligados e so dependentes vale a regra dos trs anos. O Art. 20 da
Lei 8112 no foi recepcionado.
- se no esto interligados prevalece trs anos para a estabilidade e dois anos para
o estgio probatrio. O Artigo 20 foi recepcionado.

A medida provisria 431 alterou o Art. 20 da Lei 8112 estabelecendo o prazo de trs
anos para o alcance da estabilidade. Entretanto, tal MP foi convertida na Lei 11.784
que fixou em vinte e quatro meses o prazo para o alcance da estabilidade.

AGU: defende o interregno de trs meses.


STJ: 03 anos.
STF: decises monocrticas defendendo trs anos.
CNJ: enunciado 822 que assegura o prazo de trs anos.
TST: Resoluo 1.187 que assegura o lapso temporal de 36 meses.

RGPS: Regime prprio de previdncia social compreende o regime mantido pelos


entes polticos e que est afeto aos cargos pblicos.
Em razo do princpio da reciprocidade possvel aproveitar o valor recolhido a
ttulo de contribuio previdenciria a institutos afetos ao regime geral de
previdncia social.

Aposentadoria
Na CF/88 o requisito inicial para a aposentadoria era apenas o tempo de servio,
no havendo a preocupao com a idade e tempo de contribuio.

Entretanto a EC 20 substituiu o requisito de tempo de srvio por dois requisitos


novos: tempo de contribuio mais limite de idade.
Tempo de contribuio regime contributivo.
O que interessa compreende o quanto se pagou para o bolso do regime prprio de
previdncia.

Ressalta-se que o regime contributivo rene em um caixa nico os recursos. Cada


regime prprio compreende um fundo e todos os servidores recolhem a contribuio
para o errio.

Modalidades de aposentadoria

- aposentadoria por invalidez: a invalidez tem que ser permanente.


O cidado pode se aposentar com proventos integrais ou proventos parciais.
A invalidez permanente decorrente de acidente ou molstia no decorrente de
servio, a regra compreende proventos proporcionais.
Entretanto, se decorrer de molstia profissional, doena de servio grave,
contagiosa e incurvel, poder perc3ber proventos integrais.

- aposentadoria compulsria: ocorre aos setenta anos de idade.


Homens e mulheres seguem a mesma regra.
A regra proventos proporcionais.
Se atingir o topo de contribuio poder perceber proventos integrais.

- aposentadoria voluntria:
Temos dois requisitos prvios: dez anos de servio pblico + cinco anos no exerccio
do cargo.
A aposentadoria poder ocorrer com proventos integrais quando:
* se homem, 60 anos de idade, com 35 anos de contribuio;
* se mulher, 55 anos de idade, com 30 anos de contribuio;
A aposentadoria voluntria ser proporcional quando:
* se homem, 60 anos de idade;
* se mulher, 55 anos de idade;

O valor a ser percebido, neste caso, ser proporcional ao tempo de contribuio.

Desde o texto originrio da CF o professor j gozava de critrios especiais.

A EC 47 criou duas aposentadorias especiais: deficiente fsico e atividade de risco.

O professor do ensino infantil, fundamental e mdio gozam de sistema especial,


desde que tenha exclusividade de magistrio.

O professor universitrio no goza de tal sistema privilegiado.

A lei 11301/96 assegura que exclusividade de magistrio engloba o professor que


ministra aula e exerce outras atividades no interior da escola.
O STF decidiu a matria na ADIN 3772, assegurou tal posicionamento extensivo a
todos os entes federativos, aplicando uma interpretao conforme a constituio.

Professor somente tem direito a aposentadoria especial com proventos integrais:


- se homem, aos 55 anos de idade e 30 de contribuio;
- se mulher, aos 50 anos de idade e 25 anos de contribuio.

A EC 47 criou a especial do deficiente e atividade de risco.


No pode ser exercido tal direito em razo de se tratar de norma de eficcia limitada,
podendo a opo ser mantida em mandado de injuno.

A lei 8213/91 traz alguns parmetros para a aposentadoria especial em razo do


exerccio de atividade de risco.
O STF nos Mandados de Injuno 721 e 758 pacificou este entendimento.

Com o advento da emenda constitucional 41 / 2003:

- revogou o princpio da integralidade, isto , o servidor pblico tinha o direito de se


aposentar com toda a remunerao que percebia em atividade, entretanto, foi
introduzido o princpio da mdia da vida laboral;

- princpio da paridade: tudo que for concedido ao servidor ativo seria atribudo ao
inativo. Ocorre que a incidncia de tal princpio foi substitudo pelo princpio da
preservao do valor real, isto , assegurado o poder de compra.

O teto do regime geral de previdncia preserva o valor real.

- teto do regime geral de previdncia social.

- contribuio dos inativos: alquota de contribuio no mnimo de 11%, com base de


clculo compreende o que ultrapassa o teto de previdncia social.
STF na ADIN 3105 foi declarada constitucional.

A cada nova Emenda Constitucional h uma regra de transio:


- servidores que j haviam ingressado na AP e preenchiam os requisitos: prevalece
a norma antiga.
- servidores que j haviam ingressado na AP e no preenchiam os requisitos legais:
prevalecem os requisitos do novo regime legal. Geralmente, seguem uma regra de
transio, que facultativa, isto , pode o servidor optar dentro das possibilidade
introduzidas pela nova regra;
- servidores que ingressaram na AP aps a vigncia da nova regulamentao:
prevalecer exclusivamente o contedo normativo inovador.
No h direito adquirido em face do regime geral.

Caso o servidor mude de cargo aps a vigncia da citada norma se no se


desvincular do servio pblico nenhum dia, isto , no houver soluo da
continuidade, estar assegurada a norma antiga.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

Hoje no Brasil e no mundo, o Estado sujeito responsvel.

A responsabilidade civil do Estado tem princpios mais rigorosos que a


responsabilidade civil (comum). Tal fator ocorre porque o Estado exerce
coativamente sua atividade, no havendo como o cidado se furtar ao poder de
polcia, uso dos servios pblicos, etc.

A responsabilidade civil do Estado se fundamenta nos seguintes princpios:


- princpio da legalidade;
- princpio da isonomia: com a atuao lcita toda a sociedade ganha, de forma que o
Estado deve indenizar para assegurar o tratamento isonmico, com repartio dos
prejuzos causados ao cidado.

Evoluo da responsabilidade civil:

- irresponsabilidade do Estado: O monarca, enquanto dspota, no admitia que o


Estado praticasse atos abusivos que lhe acarretassem culpabilidade;

- Estado sujeito responsvel: inicialmente a responsabilidade ocorre em situaes


determinadas, responsveis. No Brasil a responsabilidade civil tem incio aqui.

a) Teoria subjetiva: prevista no Art. 15 do CC/1916.


Somente existe responsabilidade do Estado nas condutas ilcitas.
A vtima dever demonstrar no processo, para ter assegurada a indenizao, os
seguintes requisitos:
* conduta
* dano;
* nexo de causalidade.
* culpa ou dolo do agente;
A culpa do agente se modifica aqui para a culpa do servio, isto , na culpa do
servio basta demonstrar que o servio no foi prestado ou que este foi prestado de
forma ineficiente ou atrasada.
Tal teoria surgiu na Frana e foi denominada faute du service.
A responsabilidade de baseia na culpa annima, de forma que a vtima no precisa
mais imputar o fato a pessoa, e sim ao servio.

A responsabilidade subjetiva pode ser afastada em razo de comprovao da


inexistncia de conduta, culpa, dano, nexo.

- A partir de 1946 o Estado adota a Teoria da Responsabilidade Objetiva: os


elementos que devem ser comprovados compreendem:
* conduta;
* dano;
* nexo de causalidade.
No h necessidade de comprovao de dolo ou culpa do agente.

possvel excluir tal responsabilidade do Estado?


* teoria do risco integral: no recepciona modalidades de excludentes da
responsabilidade.
* teoria do risco administrativo: admite como excludente a culpa exclusiva da vtima.
No Brasil adota da teoria do risco administrativo.

Excepcionalmente admitida no Brasil a teoria do risco integral, quando se tratar de


fatos relacionados a material blico, dano ambiental e dano nuclear.

Ser possvel afastar a responsabilidade do Estado quando no houver conduta,


nexo e dano, bem como quando o fato compreender:
Caso fortuito;
Fora maior;
Culpa Exclusiva da vtima.

Em culpa concorrente h responsabilidade do Estado, sendo apenas a indenizao


proporcionalmente mitigada a participao dos envolvidos.
O STJ definiu, neste caso, que se no for possvel definir o grau de participao de
cada envolvido, ambos respondero por 50% da indenizao.

A responsabilidade civil do Estado no Brasil est rpevista no Art. 37, 6 da CF, que
aduz:

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios


pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Entretanto, tal dispositivo legal no fundamenta toda espcie de indenizao, pode
esta decorrer de outros institutos normativos, como por exemplo, a Lei 8666.

O Art. 37, 6 somente prevalece como mecanismo de responsabilidade


extracontratual.

So sujeitos da responsabilidade:

pessoas jurdicas de direito pblico: administrao direta, autarquias,


fundaes pblicas de direito pblico e, ainda, pessoas jurdicas de direito
privado desde que prestadoras de servio pblico. As sociedades de
economia mista pode ser includa aqui desde que preste servio pblico. O
mesmo ocorre com as concessionrias, permissionrias, etc. bem como as
empresas pblicas, etc.

Pessoas jurdicas de direito privado.

Desde que sejam prestadoras de servio pblico.

Se a vtima ajuza ao em desfavor de pessoa jurdica que responde pelos seus


agentes essa espcie de responsabilidade civil do Estado denominada
responsabilidade primria. Caso a autarquia no tenha patrimnio o Estado poder
ser acionado a adimplir a indenizao. Tal responsabilidade denominada
subsidiria. O Estado, ento, em razo de uma ordem preferencial, no responde
em primeiro plano, somente se a pessoa jurdica na qual est lotado o agente no
dispor de patrimnio para indenizar.

Conduta que acarreta em responsabilidade:


Se tivermos uma conduta comissiva o Estado ser responsabilizado com
fundamento na teoria objetiva ou subjetiva? E se a ao for omissiva? No Brasil
prevalece a responsabilidade objetiva.
- ao (conduta comissiva): acarreta em responsabilidade objetiva.
- omisso: todavia, a jurisprudncia majoritria admite que em caso de omisso se
aplique a teoria da responsabilidade subjetiva. Temos ento que ter conduta, dano,

nexo, culpo ou dolo. Entretanto, a responsabilidade objetiva somente incide em caso


de conduta ilcita. A omisso somente gera responsabilidade se acarretar em
descumprimento de um dever legal.

Se o servio est sendo prestado em um padro de normalidade no h que se falar


em responsabilidade civil do Estado.
O padro de normalidade compreende a reserva do possvel, isto , se o Estado
presta o servio dentro de um padro normal de prestao. O STF quando
reconheceu o princpio da reserva do possvel, atrelou-o a garantia do mnimo
existencial.

Para se pensar em responsabilidade subjetiva, por omisso, h necessidade de


descumprimento do dever legal, servio fora do padro normal e, ainda, o dano tem
que ser evitvel.

Se o estado gera uma situao de risco tem que lhe ser atribuda maior
responsabilidade. Criar risco compreende ao, sendo a responsabilidade objetiva.
Exemplo: risco semafrico que acarreta em coliso decorrente da ausncia de
manuteno regular.

Se o preso foge do presdio mata uma pessoa, rouba um veculo.


Caso o Estado tenha construdo o presdio no permetro urbano estar assumindo o
risco e, neste caso, a responsabilidade ser objetiva.
Em contrapartida, se a pessoa invade a rea afastada destinada a segurana do
presdio, o Estado em sendo omisso, assume o risco, sendo tal responsabilidade
objetiva.
Ocorre que se o preso a onze quilmetros aps a fuga o Estado responde pelos
danos causados, entretanto, no compreende aplicao da teoria do risco, sendo a
responsabilidade do Estado subjetiva. Tal responsabilidade ser entretanto objetiva
se o preso um fugitivo contumaz (responsabilidade decorrente do risco).

A morte de um preso em decorrente da ao de outro detento, a responsabilidade


do Estado objetiva ou subjetiva? A responsabilidade objetiva, em razo da

superlotao dos presdios. Existindo situao de risco a responsabilidade sempre


ser objetiva.

Em caso de museu que tem sua sede em determinado local e transferido para
outro local, o que acarreta em fechamento de diversos estabelecimentos comerciais
que haviam se instalado ao seu redor, no haver responsabilidade do Estado.
Inexiste o dano, houve o efeito prejuzo econmico, mas no houve leso a direito.

Dano: compreende o efetivo dano jurdico, isto , leso a um direito. Alm disso, o
dano deve ser certo, isto , ser certo ou ao menos determinvel.
O dano deve ainda ser anormal, isto , extrapolar situao social cotidiana.
Trnsito e poluio na cidade grande o Estado no responsabilidade, em razo de
tais intempries fazerem parte da vida cotidiana da vida na cidade grande.
O dano deve ainda ser especial, isto , com vtima particularizada.

A vtima que sofre dano pode cobrar a indenizao diretamente do agente ou deve
acionar o Estado? O STJ entende que a vtima pode ajuizar a ao em desfavor do
Estado (prevalece a teoria objetiva) e, ainda, do agente (prevalece a teoria subjetiva,
isto , o agente somente ser responsabilizado em caso de dolo ou culpa).
J o STF entende que ao deve ser impetrada em desfavor do Estado (pessoa
jurdica).

O Estado se condenado a indenizar a vtima pode impetrar ao regressiva em


desfavor do agente. Entretanto, este somente poder ser responsabilidade se agiu
com dolo ou culpa.

O Estado pode denunciar a lide e trazer o agente ao processo? Para a doutrina no


possvel a adoo de tal medida, tratando-se de fato novo ao processo a
discusso da culpa ou dolo. A denunciao traz atrasos, efeitos procrastinatrios,
que vo prejudicar a vtima. Ocorre que, para o STJ, a denunciao possvel e
inclusive aconselhvel com vistas a promoo da economia e celeridade processual,
sendo tal deciso faculdade do Estado.
Ao ajuizada em face do Estado: Decreto 20.910/1932 prescrio qinqenal.

Em razo do Art. 206 do CC Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que a prescrio
do prazo de proposio da ao de indenizao em desfavor do Estado de 03
anos (posio minoritria).

A ao de regresso em face do agente continua sendo imprescritvel. O Art. 37, 5,


CF aduz:
5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente,
servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de
ressarcimento.