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O REGIME DAS ENTRADAS

NO CDIGO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

rto
Po
PAULO DE TARSO DOMINGUES

do
e
SUMRIO: 1 A obrigao de entrada como principal obrigao dos scios. 2 Defi-

ad
nio de entrada (compreende o gio ou prmio de emisso). 3 Entrada e parti-

id
cipao social. 4 Valor mnimo da entrada. 5 Tipos de entrada: entradas de

rs
mero patrimnio (entradas em indstria) e entradas de capital (entradas em bens:

ve
apenas bens susceptveis de penhora?). 6 As entradas em indstria. 7 As
ni
entradas em dinheiro. 7.1 Depsito e levantamento das entradas em dinheiro.
U
7.2 O diferimento das entradas em dinheiro. 7.3 A realizao proporcional das
da

entradas em dinheiro. 8 As entradas em espcie. 8.1 Traos essenciais do


regime das entradas in natura: a integral liberao, a avaliao por um ROC e a res-
ito

ponsabilidade pela diferena (a Differenzhaftung). 8.2 As entradas com "saber-fazer"


ire

(know-how). 8.3 As entradas com crditos. 8.3.1 A realizao da entrada atra-


D

vs de crditos sobre terceiros. 8.3.2 A problemtica da realizao da entrada por


de

compensao de crditos. 8.3.3 A proibio da compensao no ordenamento jur-


dico portugus (artigo 27., n. 5, CSC). 8.3.4 A sujeio das entradas com cr-
e

ditos sobre a sociedade ao regime das entradas em espcie. 8.4 As entradas com
ad

o mero gozo dos bens. 9 As quase entradas ou entradas dissimuladas. 10 Cum-


ld

primento e incumprimento da obrigao de entrada. 11 Os direitos dos credores


cu

quanto s entradas.
Fa
da

1 A OBRIGAO DE ENTRADA COMO PRINCIPAL OBRI-


GAO DOS SCIOS
ta
is
ev

A obrigao de entrada constitui-se a par com o dever de partici-


R

par nas perdas (1) como a principal obrigao dos scios (2). o que

(1) Note-se que no artigo 980. CC no se faz referncia participao nos preju-
zos. Aquela norma, no entanto, como nota VASCO LOBO XAVIER Sociedades comer-
ciais. Lies aos alunos de direito comercial do 4. ano jurdico, Coimbra, 1987, ed. poli-
43
674 Paulo de Tarso Domingues

resulta, em termos gerais, do artigo 980. CC, que estabelece a contribui-


o com bens ou servios por parte dos scios como um dos essentialia
negotii do contrato de sociedade. E o que resulta tambm, no que s
sociedades comerciais diz respeito, do artigo 20. CSC que, de forma impe-
rativa, estabelece apenas como obrigaes essenciais dos scios a obriga-
o de entrada e a obrigao de quinhoar nas perdas (3).
Ou seja, o contrato de sociedade imperativamente, por fora da lei,
um contrato oneroso, pelo que s pode ser atribuda uma participao

rto
social, e consequentemente a qualidade de scio, a uma pessoa que con-

Po
tribua efectiva e realmente com bens (ou servios, nas sociedades em que
este tipo de entrada seja admitido) para a sociedade (4).

do
A obrigao de entrada assume, pois, um papel fundamental em direito

e
societrio na medida em que se trata de uma obrigao originria (no

ad
sentido de que est na origem da atribuio da qualidade de scio), fun-

id
dacional (uma vez que sem ela no possvel a constituio, a fundao

rs
ve
de uma sociedade; s h sociedade se os scios se obrigarem a realizar con-
ni
tribuies para a mesma) e at funcional (porquanto, por via de regra, os
U
direitos e deveres dos scios se medem em funo da entrada que cada um
da

realiza) (5).
ito
ire
D
de

copiada, p. 26 , tem de ser integrada com as normas imperativas dos artigos 992. e 994.
CC, que expressamente fazem referncia a este elemento: a sujeio s perdas.
e

(2) Vide, em sentido idntico, FRIEDRICH KBLER, Gesellschaftsrecht, C.F. Mller, Hei-
ad

delberg, 1999, p. 178, e cfr. 54 AktG.


ld

(3) A aluso participao nas perdas, se faz sentido para os scios das SENC
cu

(cfr. artigo 175., n. 1, CSC), pode parecer bizarra para os scios das chamadas socieda-
Fa

des de capitais (v. g., SQ e SA), uma vez que, como sabido, estes no respondem pelas
dvidas sociais (cfr. artigos 197., n. 3, e 271. CSC; vide, porm, para as SQ, a hiptese
da

excepcional do artigo 198. CSC). Esta referncia obrigatoriedade de participao nas per-
das, nestas sociedades, respeita, contudo, s perdas no momento da liquidao da sociedade
ta

i., s perdas finais , nas quais os scios forosamente participam, na medida em que
is
ev

no venham a reaver o valor das suas entradas. Ou seja, a obrigatoriedade da sujeio a


perdas, nas sociedades de capitais, significa apenas que nenhum scio se pode subtrair
R

eventualidade de no reaver, integral ou parcialmente, o valor da sua entrada, sendo nula


qualquer clusula contratual em contrrio cfr. artigo 22., n. 3, CSC.
(4) o que, para as SQ, resulta inequivocamente do artigo 219., n. 1, CSC que esta-
belece que a cada scio pertence uma quota, "que corresponde sua entrada".
(5) Vide STAUDINGER/KESSLER, Staudingers Kommentar zum BGB, WdG, Berlin,
1991, 706, n. 2; e KERSTIN PEGLOW, Le contrat de socit en droit allemand et en droit
franais compars, Paris, LGDJ, 2003, pp. 262 ss. Sobre os elementos essenciais do con-
trato de sociedade, vide VASCO LOBO XAVIER, Sociedades comerciais, pp. 26 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 675

2 DEFINIO DE ENTRADA (COMPREENDE O GIO OU


PRMIO DE EMISSO)

Antes da anlise do respectivo regime, importa, antes do mais, deter-


minar e delimitar o conceito de entrada. que, se a entrada consiste
nos termos da lei na contribuio do scio com bens ou servios para
a sociedade, resulta evidente que nem todas as suas contribuies para

rto
sociedade so entradas em termos tcnico-jurdicos. Pense-se, p. ex., num

Po
scio que empresta determinada quantia sociedade; nesta hiptese, a
quantia que deu entrada na sociedade, posto que entregue por um scio,

do
no entrada em sentido tcnico-jurdico (6). Torna-se por isso neces-

e
srio at para a perfeita compreenso do regime fixar, com rigor, o

ad
respectivo significado.

id
Para alguns autores, as "prestaes patrimoniais que os scios efectuam

rs
ve
s adquirem a considerao jurdica de verdadeira entrada, quando se des-
ni
tinam a servir de cobertura ao montante do capital social" (7). Esta noo
U
de entrada no , porm, aceitvel e rigorosa.
da

Com efeito, a ser assim caso as entradas tivessem necessariamente


ito

de ser imputadas a capital social no se poderia falar de entradas (que


ire

so, como vimos, um dos essentialia negotii do contrato de sociedade (8)),


p. ex., relativamente s aces sem valor nominal (9) ou relativamente s
D

partes sociais correspondentes a entradas de indstria (que no so conta-


de

bilizadas no capital social cfr. artigo 178., n. 1, CSC). Donde, aquela


e
ad

noo de entrada imprestvel, uma vez que tambm nestas hipteses,


ld

os scios realizam tm de realizar! entradas a fim de obter as res-


cu

pectivas participaes sociais e de poderem fazer parte do grmio social.


Fa

De resto, a respeito do regime jurdico das SENC, a prpria a lei que


da
ta

(6) Vide ADRIN CELAYA ULIBARRI, Capital y sociedad cooperativa, Editorial Tecnos,
is
ev

Madrid, 1992, p. 33.


(7) ANTNIO PREZ DE LA CRUZ BLANCO, La reduccin del capital social en socie-
R

dades annimas y de responsabilidad limitada, Publicaciones del Real Colegio de Espaa


en Bolonia, 1973, p. 32.
(8) Cfr. artigo 20., al. a), CSC.
(9) Consagradas h muito nos Estados Unidos da Amrica e j em alguns pases euro-
peus (v. g., na Alemanha cfr. 23, al. 3, 4, AktgG), e que seguramente a breve trecho
viro a ser introduzidas no nosso ordenamento jurdico. Estas participaes sociais
que resultam de contribuies dos scios , por no terem valor nominal, no so imputadas
a capital social.
676 Paulo de Tarso Domingues

expressamente se refere a "entradas de indstria" (cfr. artigo 176., n. 1,


al. a), CSC), ou seja, a entradas que no so contabilizadas no capital
social.
Da que, rigorosamente, a noo de entrada (10) corresponda con-
tribuio patrimonial do scio para a sociedade que se destina ao pagamento
das participaes sociais que adquire; i. , entrada social a contribuio
patrimonial que o scio se obriga a realizar e a entregar sociedade como
contraprestao das participaes sociais que subscreve (11) (12). Com

rto
este sentido, a entrada abrange no apenas os bens entregues pelo scio cujo

Po
valor corresponde ao valor nominal das participaes sociais que subs-
creve, mas tambm e para alm do mais, o valor excedente que o scio tem

do
de desembolsar para as adquirir, ou seja, a entrada e o regime que lhe

e
aplicvel compreende e abrange tambm o gio ou prmio de emis-

ad
so (vide artigo 295., n. 3, al. a), CSC) (13) (14).

id
, pois, esta entrada assim delimitada e definida a que vai ser

rs
ve
objecto do presente estudo. ni
U
da

(10) Note-se que o vocbulo entrada utilizado um pouco indistintamente para sig-
ito

nificar os bens ou servios que o scio se obriga a prestar, i., a sua contribuio patri-
ire

monial, como tambm para identificar a prpria prestao que tem aqueles bens ou ser-
D

vios por objecto. Assim RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", vol. I, Comentrio ao
de

cdigo das sociedades comerciais, Almedina, Coimbra, 1989, p. 119; e J.M. COUTINHO
DE ABREU, Curso de direito comercial, vol. II Das sociedades, Almedina, Coimbra,
e

2002, p. 267.
ad

(11) Assim tambm, GIUSEPPE B. PORTALE, "Capitale sociale e societ per azzioni sot-
ld

tocapitalizzata", in COLOMBO/PORTALE, Trattato delle societ per azioni, Utet, Torino, 2004,
cu

p. 8; GIOVANNI TANTINI, Capitale e patrimonio nella societ per azioni, Cedam, Padova, 1980,
Fa

p. 125; PAUL L. DAVIES, Gower and Davies principles of modern company law, seventh
edition, Sweet & Maxwell, London, 2003, p. 225; PASCAL COUDIN, "Prime e capital", in Quel
da

avenir pour le capital social?, Paris, Dalloz, 2004, p. 31, que refere ser esta a posio pre-
valecente em Frana.
ta

(12) Contra, considerando que o gio no corresponde a uma verdadeira e prpria


is
ev

entrada, vide GASTONE COTTINO, Le societ Diritto commerciale, I, 2, 4. ed., Cedam,


Padova, 1999, p. 267 (que reconhece, no entanto, ser prevalecente na doutrina a posio con-
R

trria); e G. FERRI JR., Conferimento e investimento, Giuffr, Milano, 2001, p. 517.


(13) Veja-se, porm, a distino entre entrada e gio, a propsito do regime relativo
ao respectivo pagamento, no artigo 277., n. 2, CSC. Mesmo aqui, nos parece, porm, que
a lei no exclui o gio da noo de entrada. Com a ressalva da parte final do n. 2 do
artigo 277. CSC, ter-se- querido apenas explicitar que do regime de diferimento das
entradas em dinheiro ficava excluda a parte da entrada que respeitasse ao gio (abrangendo,
portanto, a entrada o valor imputado a capital e o prmio de emisso).
(14) Sobre o regime do gio, vide infra ponto 3.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 677

3 ENTRADA E PARTICIPAO SOCIAL

Os conceitos de entrada e participao social esto intimamente rela-


cionados (15), uma vez que a participao social tem de corresponder a uma
verdadeira e efectiva entrada por parte do scio. I. , s pode ser atribuda
uma participao social, e consequentemente a qualidade de scio, a uma
pessoa que contribua realmente com bens para a sociedade (16). Isto sig-

rto
nifica e tem como consequncia que a criao de uma participao social

Po
que no resulte de uma efectiva entrada do scio se deve considerar nula
e de nenhum efeito, por violao de norma legal imperativa (cfr. artigo 20.,

do
al. a), CSC e artigo 294. CC) (17).

e
Isto no significa, porm, que o valor da participao social tenha

ad
necessariamente de corresponder ao valor da entrada.

id
Na verdade, por razes que se prendem sobretudo com a proteco de

rs
ve
terceiros (18), o valor nominal da participao social no pode ser superior
ni
ao valor real da contribuio do scio, i. , no pode, em caso algum,
U
ser superior importncia em dinheiro com que cada scio entra para a
da

sociedade, ou ao valor venal dos bens, ditos em espcie (19), que consti-
ito

tuem o apport desse mesmo scio (cfr. artigo 25. CSC). Nada impede,
ire

porm pelo contrrio, sendo expressamente admitido (20) , que o


valor da participao social seja inferior ao valor da entrada (21). Ou
D
de
e
ad

(15) O que, por arrastamento, se verifica igualmente relativamente aos conceitos de


ld

entrada e capital social, dado que este resulta da soma do valor nominal das participaes
cu

sociais. Cfr. MARIO CERA, Il passagio di riserve a capitale, Giuffr, Milano, 1988, pp. 54 ss.
Fa

(16) Cfr. KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 226.


(17) uma regra que se encontra consagrada de uma forma expressiva e clara no
da

artigo 47., n. 1, TRSA, em que se pode ler: "Ser nula a criao de aces que no cor-
respondam a uma efectiva entrada (aportacin) patrimonial na sociedade".
ta

(18) Com o intuito de assegurar que in casu no momento da constituio da


is
ev

sociedade (mas esta uma preocupao legislativa que se verifica ao longo de toda a vida
da sociedade) o montante do patrimnio no seja inferior cifra do capital social.
R

(19) Diferentes de dinheiro (cfr. artigo 28. CSC).


(20) Vide artigo 295., n. 3, al. a), CSC. Para uma sntese das razes que justificam
esta soluo legal, vide MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das sociedades, I, Almedina,
Coimbra, 2004, p. 525.
(21) Cfr. a regra geral do artigo 25., n. 1, CSC ("o valor nominal da parte () no
pode exceder o valor da entrada ()"), e ainda a norma do artigo 298., n. 1, CSC espe-
cialmente prevista para as SA ("as aces no podem ser emitidas por valor inferior ao seu
valor nominal").
678 Paulo de Tarso Domingues

seja, o valor da entrada constitui o limite mximo do valor nominal da par-


ticipao social, podendo este, no entanto, ser inferior ao valor da contri-
buio do scio.
Isso sucede, de resto, frequentemente nas SA. Neste tipo social, o CSC
em obedincia regra geral estabelecida no artigo 25. probe expres-
samente a chamada emisso de aces "abaixo do par" (cfr. artigo 298.,
n. 1, CSC), admitindo, porm, a contrario, a prtica, muito generalizada
nas sociedades abertas (22), de emisso de aces "acima do par", i. ,

rto
por um valor superior ao seu valor nominal (23). Nesta hiptese, os accio-

Po
nistas, para pagamento da sua participao social, entregam determinado
valor, o qual no vai na sua totalidade engrossar o capital social.

do
Nas SQ situao idntica ocorria, embora com menos frequncia, por

e
razes que aqui se prendiam, normalmente, com o facto de as despesas de

ad
constituio estarem relacionadas com o valor do capital social (24), o que

id
rs
ve
ni
(22) Vide, sobre a noo de sociedade aberta, artigo 13. do CVM.
U
(23) Soluo que igualmente admitida, no direito alemo, pelo 9. AktG; em
da

Espanha, pelo artigo 47., n. 2, TRSA; e em Frana pelo art. L. 225-128 CCf. Sobre a proi-
bio, neste ltimo pas, da emisso de aces "abaixo do par", veja-se GEORGES RIPERT/REN
ito

ROBLOT (16e d. par MICHEL GERMAIN), Trait de droit commercial, tome 1, LGDJ, Paris,
ire

1996, n. 1084, p. 800.


D

(24) Os emolumentos notariais devidos pela constituio de uma sociedade eram, entre
de

ns, calculados em funo do montante do capital social da sociedade constituenda (cfr.


artigo 5. da tabela de emolumentos notariais, aprovada pelo DL 397/83, de 2 de Novem-
e

bro, entretanto revogada). Tal soluo contrariava conforme foi decidido pelo TJCE, no
ad

aresto de 29 de Setembro de 1999, no caso "Modelo SGPS SA" (que se encontra publicado
ld

in Fisco, n. 88/89, Maio/Junho 2000, Ano XI, pp. 107 ss.) o direito comunitrio
cu

(nomeadamente a Directiva 69/335/CEE do Conselho, de 17 de Julho de 1969 in JO


Fa

L 249, p. 25 com a redaco que lhe foi dada pela Directiva 85/303/CEE do Conselho,
de 10 de Junho de 1985 in JO L 156, p. 23 relativa aos impostos sobre as entradas
da

de capital). Com efeito, ali se estabelece que as entradas de capital apenas podero ser sujei-
tas a imposto no Estado membro em cujo territrio se encontra situada a sede ou a direc-
ta

o efectiva da sociedade de capitais (artigo 1.), no podendo os Estados cobrar qualquer


is
ev

outra "imposio" sobre tais entradas (artigos 10. e 11.). Esta proibio resultante dos
artigos 11. e 12. pode, no entanto, ser derrogada nas situaes previstas no artigo 12.
R

daquela Directiva, entre as quais se inclui a possibilidade de cobrar "direitos com carcter
remuneratrio" (artigo 12., n. 1, al. e)). Ora, foi defendido, os emolumentos notariais,
resultantes da tabela aprovada pelo DL 397/83, incluir-se-iam nesta hiptese, pelo que
seria legtima e conforme ao direito comunitrio a sua cobrana. Assim o no entendeu,
porm, o TJCE que considerando que "os emolumentos notariais cobrados por uma
operao abrangida pela directiva e por funcionrios pblicos, e que revertam parcialmente
a favor do Estado para cobrir despesas pblicas" devem ser qualificados como imposio
para os efeitos previstos na Directiva , concluiu que "no reveste carcter remunerat-
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 679

levava a que, neste tipo social, se atribusse tambm, por vezes, conscien-
temente s participaes sociais um valor inferior ao dos bens com que os
scios efectivamente contribuam para a explorao societria (25).
A diferena entre o valor nominal da participao social e o valor
por ela pago que se designa por prmio de emisso ou gio, no pode
hoje, em face do n. 2 do artigo 277. CSC com a redaco que lhe foi dada
pelo DL 280/87, de 8 de Julho, o seu pagamento ser diferido (26).

rto
Po
rio, para efeitos do disposto no artigo 12., n. 1, al. e), da directiva, uma imposio

do
cobrada pela celebrao de uma escritura pblica de aumento do capital social () de
uma sociedade de capitais (), cujo montante aumenta directamente e sem limites na pro-

e
poro do capital social subscrito".

ad
Tero sido sobretudo estas consideraes e a posio assumida pelo TJCE que leva-

id
ram o nosso legislador, em 2001, a alterar o regime emolumentar dos actos notariais

rs
(note-se que o regime do DL 397/83 j havia sido alterado e substtuido por uma nova tabela

ve
emolumentar, aprovada pela Portaria 99/98, de 25 de Novembro, a qual, porm porque
ni
no essencial mantinha o regime anterior, fixando apenas agora um limite mximo de
U
15.000 contos para os emolumentos a cobrar , continuou a ser objecto de contesta-
da

o, nomeadamente nos tribunais). Na altura da publicao do novo regime (aprovado pelo


DL 322-A/2001, de 14 de Dezembro, alterado e republicado na ntegra pelo DL 194/2003,
ito

de 23 de Agosto), foi propagandeado que o novo regime seria mais justo e mais barato
ire

Acontece que, com o novo regime aqueles desideratos no foram alcanados. Com
D

efeito, para o caso da constituio das sociedades, os emolumentos notariais foram efec-
de

tivamente reduzidos, passando a ser apenas de 77 (cfr. artigo 20., ponto 1.1.16 da
tabela de emolumentos do notariado), mas o acto constitutivo da sociedade passou a estar
e

sujeito a imposto de selo, sendo tributado em funo do montante das entradas dos scios
ad

taxa de 0,4%!! (cfr. ponto 26.1 da tabela geral do imposto de selo, aprovado pela
ld

L 150/99, de 11 de Setembro, alterada e republicada na ntegra pelo DL 287/2003, de 12


cu

de Novembro).
Fa

(25) Note-se, no entanto, que muito frequentemente as entradas dos scios pelas
razes apontadas em texto correspondem apenas ao valor do capital social mnimo
da

legalmente exigido (que hoje de 5.000 cfr. artigo 201. CSC, com a redaco que
lhe foi dada pelo DL 343/98, 6 de Novembro). As necessidades de financiamento das
ta

SQ uma vez que aquele montante no adequado nem suficiente para a prossecuo
is
ev

da grande maioria das actividades empresariais (quando o exerccio do seu objecto


social implica um esforo financeiro muito superior a 5.000) so depois normal-
R

mente efectuadas pelos scios a outro ttulo (v. g., como suprimentos, prestaes suple-
mentares de capital, etc.) que no a ttulo de entradas. Sobre as consequncias do finan-
ciamento da sociedade por esta via, vide o nosso Do capital social Noo, princpios
e funes, BFDUC, Studia Iuridica, 33, Coimbra Editora, Coimbra, 2. edio, 2004,
pp. 222 ss.
(26) Outra era a redaco inicial (de 1986) do artigo em que se previa a possibili-
dade de ser diferido o pagamento de metade do montante do gio. Tratou-se, porm, de
uma soluo incompreensvel, dado que inequivocamente violava o disposto no artigo 26.,
680 Paulo de Tarso Domingues

Por outro lado, o valor do gio ou prmio de emisso fica obrigato-


riamente sujeito ao regime da reserva legal (cfr. artigo 295., n. 2, al. a),
CSC), sendo que a esta apenas poder ser dado um dos destinos previstos
no artigo 296. CSC. Aparentemente, portanto, tambm o gio (todo ele)
s poderia ser utilizado para um dos fins previstos no artigo 296. CSC, ou
seja, cobertura de prejuzos ou incorporao no capital social. Parece-nos,
no entanto, acertada a posio defendida e bem estribada por Menezes
Cordeiro de considerar que o prmio de emisso apenas fica sujeito ao

rto
restritivo regime do artigo 296. CSC at ao limite do valor da reserva

Po
legal (em princpio, 1/5 do capital social cfr. artigo 295., n. 1, CSC)
e, cumulativamente, apenas quando e na medida em que o mesmo seja

do
necessrio para integrar aquela reserva (27). I., a sociedade poder utili-

e
zar e destinar o gio a outro fim diferente dos previstos no artigo 296.

ad
CSC desde que a reserva legal esteja integralmente constituda ou,

id
quando tal no se verifique, na parte em que exceda o montante necessrio

rs
ve
para completar a reserva legal. ni
U
da

4 VALOR MNIMO DA ENTRADA


ito
ire

A lei estabelece distintas solues quanto aos valores mnimos da


entrada a realizar pelos scios consoante os diferentes tipos sociais.
D

Assim, para as SENC a lei no estabelece um valor mnimo que


de

cada scio deve individualmente realizar, nem to-pouco prescreve um


e
ad

qualquer limiar que a soma das entradas dos scios deve perfazer (uma
ld

vez que no se fixa um qualquer capital social mnimo para este tipo
cu

social).
Fa
da

parte final, da Segunda Directiva sobre sociedades (onde se l "Quando for previsto um pr-
ta

mio de emisso, o seu montante deve ser integralmente pago"), tendo obrigado, por isso,
is
ev

imediata (em 1987) alterao daquela norma, de modo a harmoniz-la com o direito
comunitrio. Assim RAL VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Directiva
R

do conselho da comunidade econmica europeia sobre o direito das sociedades", GDCC,


Lisboa, s/d, separata, p. 73.
(27) Cfr. MENEZES CORDEIRO, "Escriturao comercial, prestao de contas e dis-
ponibilidade do gio", in Estudos em homenagem ao Professor Inocncio Galvo Telles,
Almedina, Coimbra, 2003, vol. IV, pp. 596 ss. Em sentido diferente, F. CASSIANO DOS
SANTOS, "A posio do accionista face aos lucros de balano. O direito do accionista ao
dividendo no cdigo das sociedades comerciais", BFDUC, Studia Iuridica, 16, Coimbra Edi-
tora, Coimbra, 1996, pp. 29 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 681

J para as chamadas sociedades de capitais SQ e SA (28) o CSC


estabelece um valor mnimo para a entrada individual de cada scio ( 100
no caso das SQ, e 1 cntimo para as SA (29)), prescrevendo, ainda, que a soma
do valor das entradas de todos os scios dever ser, pelo menos, de 5.000
nas SQ e de 50.000 nas SA (30). Trata-se de uma soluo que resulta da

(28) Sobre a caracterizao destes tipos sociais como sociedades de capitais, vide o

rto
nosso Do capital social, p. 26, nt. 38.

Po
(29) Cfr. respectivamente artigos 219., n. 3, e 276., n. 2, CSC, ambos com a
redaco que lhes foi dada pelo DL 343/98, de 6 de Novembro, que estabeleceu o regime

do
de transio do escudo para o euro. Note-se que, enquanto o valor mnimo da entrada do
quotista se manteve idntico (era, antes da transio para o euro, de Esc. 20.000$00), j o

e
valor mnimo da participao social e correspondentemente o valor mnimo da entrada

ad
nas SA foi profundamente alterado com aquela reforma, uma vez que antes do DL 343/98,

id
o valor nominal mnimo das aces era de Esc. 1.000$00. Trata-se da consagrao, entre

rs
ns, da figura das penny stock ou low par shares do direito norte-americano. Sobre esta

ve
matria, pode ver-se BAYLESS MANNING/JAMES J. HANKS, Jr., Legal Capital, Foundation
ni
Press, New York, 1990, pp. 28 ss.; R. HAMILTON, The law of corporations, West Publishing
U
Company, St. Paul, Minnesota, 2000, pp. 176 ss.; e F. KBLER, "Aktie, Unternehmensfi-
da

nanzierung und Kapitalmarkt", in Il diritto delle societ per azioni: problemi, esperienze,
progetti, Giuffr, Milano, 1993, pp. 101 ss., pp. 106 ss.
ito

(30) Cfr. respectivamente artigos 201. e 276., n. 3, CSC. Estes valores foram tam-
ire

bm fixados pelo DL 343/98. de salientar que os novos valores estabelecidos para


D

capital social mnimo nas SQ e SA mais do que dobram os valores anteriormente exigi-
de

dos. Tenha-se presente que a taxa de converso do escudo para euros foi fixada em
200,482 (cfr. Regulamento CE n. 2866/98, de 31-12) e que o capital social mnimo para
e

as SQ e SA era, na redaco inicial do CSC, respectivamente de Esc. 400.000$00 e


ad

Esc. 5.000.000$00. Trata-se de uma alterao em contra-ciclo, relativamente ao movimento


ld

a que se tem vindo a assistir em direito comparado nesta matria, onde em vez de se
cu

reforar o papel do capital social, se tem, pelo contrrio, assistido a um affaiblissement da


Fa

figura. Nos EUA, p. ex., o Model Business Corporation Act aboliu, desde 1980, qualquer
referncia ao capital social; na Europa, veja-se, p. ex., o que ocorreu em Frana, atravs
da

da "Loi n. 2003-721, du 1er aot 2003 pour l'initiative conomique", em que se deixou de
exigir qualquer capital social mnimo para as SARL (cfr. artigo 1. da referida lei que veio
ta

dar nova redaco ao artigo L. 223-2 do Code de Commerce) e as solues propostas


is
ev

pelo Company Law Review Steering Group, que no seu Relatrio Final elaborado para o
Governo do Reino Unido, de Junho 2001 (Modern company law for a competitive economy,
R

que se pode ler em <http://www.dti.gov.uk/cld/final_report/index.htm>), prope que assim


que a Directiva do Capital o permita seja eliminada a noo de valor nominal das
aces nas private e public companies (cfr. p. 219). Ao nvel da Unio Europeia, veja-se
tambm o caminho apontado pela Comunicao da Comisso ao Conselho e ao Parla-
mento Europeu, de 21-05-2003, com o ttulo "Modernizar o direito das sociedades e refor-
ar o governo das sociedades na Unio Europeia Uma estratgia de futuro", que se
pode ler em <http://europa.eu.int/eur-lex/pt/com/cnc/2003/com2003_0284pt01.pdf>, refe-
renciada como "COM/2003/0284 final", que basicamente acolhe as propostas do Relatrio
682 Paulo de Tarso Domingues

circunstncia de a lei fixar aqueles montantes como o valor do capital social


mnimo nos referidos tipos sociais. Com efeito, sendo o capital social a
cifra representativa da soma do valor nominal das participaes sociais (31),
e no podendo, como vimos, este valor nominal ser inferior ao valor da
entrada, a soma global destas dever, pelo menos, atingir aquele limiar (32).
Nas SC, o regime aplicvel entrada depende do tipo de scio que a rea-
liza. Assim, no que concerne aos scios comanditados, aplica-se inde-
pendentemente do tipo de sociedade: em comandita simples ou em coman-

rto
dita por aces o regime das sociedades em nome colectivo a que atrs

Po
fizemos referncia. Relativamente aos scios comanditrios, importa agora
distinguir consoante o tipo de sociedade em causa: tratando-se de uma socie-

do
dade em comandita por aces, o regime aplicvel s entradas destes scios

e
ser o regime previsto para as SA (cfr. artigo 478. CSC) (33); tratando-se de

ad
uma sociedade em comandita simples e muito embora a lei no o diga

id
expressamente , parece-nos que realizao das entradas, por parte dos

rs
ve
scios comanditrios, se deve aplicar o regime previsto para as SQ (34).
ni
U

5 TIPOS DE ENTRADA: ENTRADAS DE MERO PATRI-


da

MNIO (ENTRADAS EM INDSTRIA) E ENTRADAS DE


ito

CAPITAL (ENTRADAS EM BENS: APENAS BENS SUS-


ire

CEPTVEIS DE PENHORA?)
D
de

As entradas dos scios podem agrupar-se em duas grandes categorias (35):


e
ad

a) entradas de mero patrimnio, que so aquelas que engrossam o


patrimnio da sociedade mas que no se contabilizam no capital
ld
cu

social; e
Fa
da

do High Level Group of Company Law Experts (designado, por antonomsia, Relatrio
Winter), cujo texto, na sua verso em francs, se pode ler em <http://europe.eu.int/comm/inter-
ta

nal_market/en/company/ company/modern/consult/report_fr.pdf>.
is

(31) Sobre a noo de capital social, veja-se o nosso Do capital social, pp. 35 ss.
ev

(32) Sobre a (im)possibilidade de aquele valor mnimo ser realizado, no momento da


R

constituio da sociedade exclusivamente por um scio, vide infra ponto 7.3.


(33) Assim, tambm COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, p. 66.
(34) a soluo que resulta expressamente do artigo 475. CSC para a transmisso
destas participaes sociais, podendo ali ver-se o afloramento de um princpio geral de
acordo com o qual s participaes sociais dos scios comanditrios nas sociedades em
comandita simples se aplica o regime previsto para a SQ.
(35) Para uma anlise mais detalhada sobre a dicotomia entre entradas de capital e
entradas de mero patrimnio, veja-se ERNESTO SIMONETTO, "Concetto e composizione del
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 683

b) entradas de capital, que so agora aquelas que so imputadas no


capital social (36).

A nossa lei expressamente distingue entre entradas em indstria (37)


(ou, o mesmo, entradas em servios (38)) e entradas em bens (39), podendo
estas ser entradas em dinheiro ou entradas em bens diferentes de dinheiro
(ditas entradas em espcie (40)). De acordo com o cdigo das sociedades,
apenas as entradas em indstria no so contabilizadas no capital social (cfr.

rto
artigo 178., n. 1, CSC) sendo, pois, de acordo com a classificao supra

Po
referida, entradas de mero patrimnio , consistindo as designadas entra-
das de capital nas entradas com bens.

do
A questo que tem sido discutida a de saber que bens podem consti-

e
tuir estas entradas de capital. De acordo com certa doutrina, o critrio dis-

ad
tintivo e qualificador da entrada de capital seria a sua aptido e idoneidade

id
rs
ve
ni
capitale sociale", RivDCom, anno LIV (1956), pp. 120 ss. e 196 ss. (para quem todas as entra-
U
das so de patrimnio, na medida em que engrossam o patrimnio social, podendo depois
da

subdividir-se nas duas categorias referidas em texto). Sobre esta matria, veja-se ainda FRAN-
CESCO FERRARA JR., Gli imprenditori e le societ, 10.a ed., a cura di FRANCESCO CORSI,
ito

Milano, Giuffr, 1996, pp. 266 ss.; G. B. PORTALE, "Capitale sociale e conferimenti nella
ire

societ per azioni", RS, 1970, pp. 33 ss.; ID., "I beni iscrivibili nel bilancio di esercizio
D

delle societ", RS, 1969, pp. 242 ss.; FRANCO DI SABATO, Capitale e responsabilit interna
de

nelle societ di persone, Morano Editore, 1967, pp. 117 ss.; e GUSTAVO OLIVIERI, I confe-
rimenti in natura nella societ per azioni, Cedam, Padova, 1989, pp. 4 ss.
e

No direito alemo, apesar de, seja na literatura seja na prtica, os respectivos signi-
ad

ficados no serem uniformes, costuma utilizar-se a expresso Beitrag com um sentido


ld

amplo, abrangendo todas as entradas dos scios (incluindo, pois, as entradas de mero patri-
cu

mnio), e a expresso Einlage para aludir s entradas de capital, com o significado refe-
Fa

rido em texto. Vide, por todos, KARSTEN SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, Carl Heymanns-
Verlag KG, Kln-Berlin, Bonn, Mnchen, 1997, pp. 567 ss.; e PEGLOW, Le contrat de
da

socit, pp. 260 ss.


(36) O CSC refere-se, ainda que incidentalmente, a esta categoria de entradas no
ta

artigo 91., n. 3, quando refere que "o capital da sociedade no pode ser aumentado por
is
ev

incorporao de reservas enquanto no estiverem vencidas todas as prestaes de capital".


(37) Cfr. artigo 20., al. a), CSC.
R

(38) Cfr. artigo 980. CC.


(39) Utilizamos a terminologia legal (que distingue entre entradas em servios e
entradas em bens), muito embora tenhamos presente que as entradas em servios no dei-
xam de ser tambm, juridicamente, entradas em bens (bens no coisificveis cfr. J. M.
COUTINHO DE ABREU, Curso de direito comercial, vol. I, Almedina, Coimbra, 2004, p. 212);
por isso, mais rigorosamente as entradas em bens se devam designar por entradas de capi-
tal porquanto s elas so imputadas no capital social.
(40) Cfr. epgrafe do artigo 28. CSC.
684 Paulo de Tarso Domingues

para garantir credores sociais (41). Assim, seriam entradas de mero patrimnio
no admissveis nas sociedades de capitais todos os bens que no
fossem adequados satisfao dos credores, podendo apenas constituir entra-
das de capital aqueles bens que, por serem "susceptveis de expropriao
forada a favor dos credores" (42), fossem idneos a garantir terceiros (43) (44).

rto
(41) Assim, Simonetto que chega a tal concluso partindo da constatao que na lei,

Po
rectius, em todo o sistema jurdico h um constante paralelismo entre capital e garantia, pelo
que todas as entradas contabilizadas no capital social devero ser aptas a desempenhar tal

do
funo de garantia dos credores. Cfr. SIMONETTO, "Concetto", pp. 133 ss. Vide, em
sentido semelhante, K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 572 ss.

e
(42) SIMONETTO, "Concetto", p. 146.

ad
(43) De acordo com Simonetto, uma entrada para ser considerada entrada de capi-

id
tal e, consequentemente, poder ser contabilizada no capital social, deve revestir as seguin-

rs
tes caractersticas: garantia (o bem deve ser idneo a garantir terceiros, nomeadamente,

ve
deve poder ser alienvel ou transformvel em dinheiro ou noutro bem); instantaneidade, i.,
ni
a prestao deve esgotar-se uno actu (podendo embora ser fraccionada); produtividade
U
(o bem deve ser adequado produo); e, finalmente, perpetuidade (o direito transmitido
da

deve ser perptuo ou, pelo menos, idneo a durar enquanto durar a sociedade). Cfr. SIMO-
NETTO, "Concetto", pp. 196 ss.
ito

Assim, para este A., as entradas com o mero godimento (vide infra ponto 8.4) dos bens
ire

sero sempre entradas de mero patrimnio. Por outro lado, nem todas as entradas em pro-
D

priedade (quoad dominium) sero entradas de capital. Vide SIMONETTO, "Concetto",


de

pp. 136 ss., que refere, p. ex., a prestao por parte de um scio de um fluxo de gua para
mover o moinho da empresa; ou a prestao de um fluxo de matrias primas (v. g., de car-
e

vo para o funcionamento do forno da empresa, ou de energia elctrica cedida pelo scio,


ad

locador do prdio onde se encontra instalada a empresa). Em todos estes casos, h a


ld

transmisso de bens em propriedade, mas que, todavia (porque so em tudo anlogas s entra-
cu

das com o mero godimento dos bens) no devem igualmente ser consideradas entradas de
Fa

capital. Pelo que, para este A., no h necessria coincidncia entre as entradas em pro-
priedade e entradas de capital (no havendo to-pouco necessria correspondncia entre entra-
da

das em bens e entradas de capital).


(44) Contra esta posio, entendendo que no h qualquer fundamento para aquele
ta

critrio distintivo entre entradas de mero patrimnio e entradas de capital, veja-se SABATO,
is
ev

Capitale, pp. 117 ss., esp. pp. 135 ss. (em sentido idntico, vide PORTALE, "Capitale
sociale e societ", pp. 19 ss.). Sabato comea por demonstrar que nem todos os bens que
R

constam no Activo do balano so idneos a garantir terceiros credores ( o caso, p. ex.,


das despesas de constituio da sociedade. Cfr. PORTALE, "I beni iscrivibili nel bilancio",
pp. 243 ss., e artigo 2424 CCit; entre ns, vide conta 431 do POC); por outro lado, afirma,
as entradas dos scios devem necessariamente ser inscritas no balano. Assim, se todas as
entradas so registadas no balano, deve da retirar-se a concluso recproca: todos os bens
que constam do balano podem constituir a entrada de um scio. Ora, se no balano
podem constar bens no idneos tutela de terceiros, esses mesmos bens podero consti-
tuir a entrada do scio (cfr. SABATO, idem, p. 136), o que retira qualquer justificao
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 685

Trata-se de uma soluo que resulta de uma hiperbolizao da funo


de garantia que se atribui ao capital social, sendo certo, no entanto, que este
enfoque dado ao capital social est hoje claramente posto em crise (45).
O nosso ordenamento jurdico, contudo, pelo menos aparentemente, per-
filhou aquela soluo relativamente s entradas de capital.
Com efeito, o CSC, no artigo 20., al. a), estabelece, a este propsito,
que fora as entradas de indstria (que no so contabilizadas no capi-
tal social) a entrada de um scio s pode consistir em "bens suscept-

rto
veis de penhora" (46), pelo que, prima facie, as referidas entradas de capi-

Po
tal apenas poderiam ser constitudas por bens idneos a garantir terceiros.
A redaco daquela norma , no entanto, uma transposio menos

do
exacta do texto do artigo 7. da Segunda Directiva sobre sociedades (47).

e
Na verdade, esta norma estatui: "O capital subscrito s pode ser constitudo

ad
por elementos do activo susceptveis de avaliao econmica" (o itlico

id
nosso). Trata-se de uma redaco que, pensadamente, se quis diferente e

rs
ve
mais abrangente que a expresso "valores executveis ou penhorveis" (48).
ni
U
da

pretendida distino entre bens de capital (enquanto bens idneos a garantir terceiros) e bens
ito

de mero patrimnio. Tenha-se, porm, presente que a inscrio no balano de bens no id-
ire

neos a garantir terceiros tem carcter nitidamente excepcional. Cfr. PORTALE, "I beni iscri-
D

vibili nel bilancio", p. 244.


de

Esta distino entre entradas de capital e de mero patrimnio, nos termos propostos
por Simonetto, a admitir-se, ser como sublinha SABATO (Capitale, p. 116, nt. 41)
e

uma noo operatria, seja nas sociedades de capitais seja nas sociedades de pessoas. Nas
ad

primeiras, ela incidir sobre o momento da realizao das entradas, impossibilitando a


ld

efectuao das tais entradas de mero patrimnio. Nas segundas, funcionar no no momento
cu

da realizao das entradas (em que so admitidos ambos os tipos de entradas), mas no
Fa

momento da imputabilidade das entradas no capital social, ao apenas permitir contabilizar


neste as entradas de capital.
da

(45) Vide, por todos, o Relatrio Winter (supra referido na nota 30); e ENRI-
QUES/MACEY, "Raccolta di capitale di rischio e tutela dei creditori: una critica radicale alle
ta

regole europee sul capitale sociale", RS, 2002, fasc. 1., Genn-Febb, (inicialmente publicado
is
ev

na Cornell Law Review, 2001, vol. 86, pp. 1165 ss.), pp. 79 ss.
(46) I. , num bem que possa ser desapossado do devedor (cfr. JOO CASTRO MEN-
R

DES, Direito processual civil. Aco executiva, AAFDL, 1980, p. 73) e, nessa medida, apto
a garantir os crditos de terceiros cfr. artigo 601. CC.
(47) A soluo portuguesa, em virtude de contrariar pelo menos aparentemente
a Directiva, foi considerada surpreendente por PORTALE. Cfr. "Capitale sociale e societ",
p. 20, nt. 33. Para uma anlise do regime jurdico da Directiva, vide OLIVIERI, I conferi-
menti, pp. 187 ss.
(48) Na exposio de motivos da Proposta da Segunda Directiva (que estabelecia, no
artigo 10., que as entradas teriam de consistir necessariamente em bens "susceptveis de
686 Paulo de Tarso Domingues

Apesar disso (49), a nossa legislao utilizou, de forma pouco feliz, a


expresso que, de modo intencional, foi preterida pelo legislador comu-
nitrio.
E das duas, uma: ou se entende que o legislador portugus quis con-
sagrar uma soluo diferente mais restritiva (50) da sancionada pela
Directiva, havendo a um conflito, entre o direito portugus e o direito
comunitrio, a resolver nos termos gerais; ou se entende como julgamos
mais acertado, tendo em vista a pretendida harmonizao comunitria da

rto
legislao portuguesa que com aquela frmula menos feliz no se ten-

Po
cionou adoptar posio diferente da estatuda pela Directiva, devendo,
assim, admitir-se que a entrada de um scio possa consistir em qualquer

do
bem susceptvel de avaliao econmica, tal como j era entendido pela

e
nossa doutrina no direito anterior ao CSC (51).

ad
id
rs
ve
realizao") afirmava-se, de forma explcita, que a expresso "valores realizveis" dife-
ni
rente e mais abrangente do que "valores penhorveis" (saisissables). Sobre esta matria,
U
veja-se especialmente RAL VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Direc-
da

tiva", pp. 25 ss.; PORTALE, "Capitale sociale e societ", pp. 22 ss., nts 37 e 38; OLI-
VIERI, I conferimenti, pp. 58 ss.; e SABINO FORTUNATO, "Capitale e bilanci nella s.p.a.",
ito

RS, Anno 36. (1991), fasc. 1., Genn-Febb, p. 133, nt. 14.
ire

Note-se que, no nosso ordenamento jurdico, a exigncia posta pela lei de que a
D

entrada seja um bem susceptvel de penhora, no obstaculiza a que uma empresa (encarada
de

como um todo unitrio, com todos os seus elementos e qualidades, incluindo, portanto, o
seu aviamento) constitua a entrada de um scio, uma vez que, conforme jurisprudncia fir-
e

mada pelo Parecer do Conselho Consultivo da Procuradoria Geral da Repblica n. 110/84,


ad

de 25 de Julho de 1985, publicado in DR, II Serie, n. 301, de 31-12-1985, e in BMJ,


ld

n. 352, pp. 87 ss., o estabelecimento ou empresa um bem susceptvel de penhora. Isso


cu

resulta hoje, de resto, expressamente do artigo 862.-A do Cdigo de Processo Civil, na redac-
Fa

o introduzida pelo DL 329-A/95, de 12 de Dezembro.


(49) E da explcita advertncia feita por Ral Ventura para que fosse adoptada a
da

expresso "bens susceptveis de avaliao econmica". Cfr. VENTURA, "Adaptao do


direito portugus Segunda Directiva", p. 26.
ta

(50) Sendo certo que o sentido atribudo por alguns autores redaco do artigo 20.,
is
ev

al. a), CSC extremamente reduzido, considerando que apenas no podero constituir a
entrada de um scio os bens absoluta ou relativamente impenhorveis previstos nos arti-
R

gos 822. e 823. do Cdigo de Processo Civil. Cfr. ALBINO DE MATOS, Constituio de
sociedades, teoria e prtica. Formulrio, Almedina, Coimbra, p. 81. Seja como for, deve
ter-se em considerao que a reserva da impenhorabilidade , no mbito mercantil, bem mais
restrita que no mbito civil. Pense-se, p. ex., em listas nominativas de clientes, corres-
pondncia, etc., que fazendo, em princpio, parte da reserva privada do sujeito pode-
ro, tratando-se de um comerciante, constituir valores penhorveis.
(51) Cfr., por todos, A. FERRER CORREIA, Lies de direito comercial, vol. II, Socie-
dades comerciais doutrina geral, Coimbra, 1968, edio policopiada, p. 206.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 687

Assim sendo, a entrada de um scio, em qualquer tipo de socie-


dade, no ter de consistir necessariamente num bem susceptvel de
penhora (52) (53), mas, antes, num bem que levando em conta o chamado
princpio do going concern ou princpio da continuidade da empresa (54)
seja susceptvel de avaliao econmica e possa, nessa medida, aproveitar
(tambm) aos credores sociais no quadro da empresa societria (55).

6 AS ENTRADAS EM INDSTRIA

rto
Po
As entradas em indstria consistem nas entradas com trabalho ou ser-

do
vios por parte dos scios (56).
As entradas em indstria apenas podem ser realizadas pelos scios

e
ad
das SENC e pelos scios comanditados das SC (artigos 176. e 468. a con-

id
rs
ve
(52) No mesmo sentido se pronuncia, face ao direito positivo italiano, PORTALE
ni
("Capitale sociale e societ", pp. 19 ss.), para quem os dois postulados em que os defen-
U
sores da tese contrria se estribam no tm fundamento legal: 1) as entradas no tm
da

necessariamente de ser bens susceptveis de penhora; 2) no Activo do balano so inscri-


tos bens insusceptveis de expropriao forada a favor dos credores. Em sentido idn-
ito

tico, SABATO, Capitale, pp. 139 ss.


ire

(53) Assim tambm, entre ns, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, p. 270 ss.
D

(54) I. , a avaliao deve ser feita na perspectiva da continuao da actividade da


de

empresa, "de uma empresa em actividade e no de um activo a liquidar". Cfr. PORTALE,


"Capitale sociale e societ", p. 23, nt. 38; SABINE DANA-DMARET, Capital social, Litec, 1989,
e

p. 95; e L. BRITO CORREIA, Direito comercial, 1. vol., AAFDL, Lisboa, 1987/88, p. 291.
ad

Trata-se de um princpio que foi claramente afirmado pelo artigo 31., n. 1, al. a), da
ld

Quarta Directiva sobre Sociedades e que, entre ns, est consagrado no n. 4, al. a), do POC.
cu

(55) Pense-se, p. ex., em partes sociais de scios de responsabilidade ilimitada (cfr.


Fa

artigo 183., n. 1, CSC) ou em bens atribudos a ttulo de direitos pessoais de gozo, v. g.,
a cedncia do gozo de um imvel (exemplos colhidos em COUTINHO DE ABREU, Curso,
da

vol. II, p. 271, nota 158). Ou pense-se ainda no caso, sempre mencionado pelos autores,
do aviamento (entendido este, contabilisticamente, como o valor excedente atribudo a
ta

uma empresa relativamente ao justo valor do seu activo). Se a empresa encerrar, aquele
is
ev

elemento no ter qualquer valor. Porm, continuando a empresa em actividade, j aquele


elemento ser susceptvel de avaliao econmica e poder aproveitar aos credores no
R

"quadro da empresa", i., no mbito da explorao da empresa societria.


Embora desnecessrio, refira-se que o aviamento no concebvel desligado da
empresa, pelo que, s por si, no pode constituir a entrada de um scio. Para uma an-
lise mais detalhada desta matria, veja-se a obra de ORLANDO DE CARVALHO, Critrio e estru-
tura do estabelecimento comercial, tese de doutoramento, Coimbra, 1967. Vide ainda OLI-
VIERI, I conferimenti, pp. 395 ss.; e SABATO, Capitale, pp. 128 ss.
(56) "Indstria" que, etimologicamente, tem precisamente o significado de trabalho
ou actividade.
688 Paulo de Tarso Domingues

trario CSC), no sendo, pois, admissveis nas SQ (artigo 202., n. 1,


CSC), nas SA (artigo 277., n. 1, CSC) e nas SC relativamente aos scios
comanditrios (artigo 468. CSC).
Por outro lado, quando admissveis, as entradas em indstria devendo
ser valoradas para efeitos de repartio de lucros e de perdas (artigo 176.,
n. 1, al. b), CSC) no so computadas no capital social (artigo 178.,
n. 1, CSC).
As razes justificativas da excluso destas entradas do capital social tm

rto
a ver, antes de mais, com o facto de elas serem extremamente difceis de

Po
avaliar, quer devido sua prpria natureza, quer devido ao facto de a dura-
o de tal tipo de entrada ser incerta (57); e, tambm, com o facto de no

do
ser possvel garantir e assegurar o cumprimento das mesmas, em virtude do

e
seu carcter futuro e sucessivo (58), o que, dada a impossibilidade da sua exe-

ad
cuo forada (59), determina que elas no sejam adequadas ao pretendido

id
desempenho da funo de garantia que se assinala ao capital social. Por isso,

rs
ve
de forma a obviar a que no activo da sociedade seja considerado um valor
ni
referente aos servios prestados por um scio, que pode, de todo, no cor-
U
responder quilo que efectiva e realmente o servio vale (seja porque foi mal
da

avaliado seja porque, tendo-se comprometido a realizar determinado traba-


ito

lho, esse scio no o efectua), e que, por outro lado, no se apresenta como
ire

um meio de garantia para os terceiros credores, a lei veda a possibilidade


de se computarem no capital social as entradas de indstria (60).
D
de
e
ad

(57) Cfr. DANA-DMARET, Le capital , pp. 74 ss. Veja-se tambm C. VIVANTE,


Trattato de diritto commerciale, vol. II, Vallardi, Milano, 1928, pp. 164 ss.; e FERRER COR-
ld

REIA, Lies, vol. II, pp. 207 ss. Sobre esta problemtica das entradas em indstria,
cu

veja-se ainda J. BARDOUL, "Les apports en industrie dans les societs civiles professionelles",
Fa

RevSoc, 91e anne, 1973, pp. 413 ss.


(58) De facto, ao contrrio do que sucede com as entradas em bens que devero ser
da

realizadas, em princpio, no momento da celebrao do contrato de sociedade (cfr. artigo 26.


ta

CSC), as de indstria sero realizadas ao longo da vida da sociedade, no sendo, por isso,
is

possvel que fiquem integralmente liberadas naquele momento. Sobre esta matria, veja-se
ev

YVES GUYON, Droit des affaires, Tome 1, Economica, Paris, 1994, pp. 103 ss.; e ALAIN
SAYAG/ALEXIS PALMADE, "Le capital social et sa remunration aprs les rcentes rformes",
R

RevSoc, 101e anne, n. 4, Oct.-Dc. 1983, pp. 725 ss.


(59) Desde logo, porque ningum pode, hoje, ser forado a trabalhar contra a sua von-
tade. Por outro lado, porque a entrada de indstria de um scio consubstanciar uma pres-
tao de facto infungvel dado o intuitus personae que, em menor ou maior grau, sem-
pre lhe estar subjacente o que impossibilita que a prestao seja efectuada por outrem
custa do scio (cfr. artigo 828. CC).
(60) Note-se, porm, que em Itlia, com a profunda reforma do direito societrio ope-
rada pelo Decreto legislativo, de 17 de Janeiro 2003, n. 6 que entrou em vigor em
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 689

Finalmente, no nos parece que as entradas em indstria fiquem sujei-


tas ao regime das entradas em espcie (61), nomeadamente necessidade
de avaliao por parte de um ROC (cfr. artigo 28. CSC). Com efeito, o
artigo 28. CSC refere a necessidade desta avaliao para as "entradas em
bens diferentes de dinheiro", o que as entradas em indstria inquestiona-
velmente so. No entanto, o artigo 179. CSC expressamente autoriza
que, nas SENC mesmo relativamente s entradas de capital , seja dis-
pensada a avaliao do ROC conquanto os scios assumam solidariamente

rto
responsabilidade pelo valor atribudo aos bens (62). Ora, o que esta norma

Po
visa simplificar o regime das entradas no que respeita s SENC dis-
pensando-as da avaliao por parte do ROC , acautelando, no entanto,

do
os credores ao impor a assuno daquela obrigao por parte dos scios.

e
Este cuidado com a tutela dos credores, porm, s se justifica relativa-

ad
mente s entradas imputadas ao capital social. Com efeito, o valor deste

id
que pode induzir em erro os credores, levando-os a acreditar na existncia

rs
ve
de um patrimnio da sociedade (pelo menos, inicial) de idntico mon-
ni
tante. A ser assim, no se justifica que as entradas em indstria fiquem
U
sujeitas quele regime das entradas em espcie, uma vez que, como vimos,
da

as mesmas no so contabilizadas no capital social.


ito
ire

7 AS ENTRADAS EM DINHEIRO
D
de

As entradas em dinheiro devem ser realizadas apenas em moeda com


e
ad

curso legal em Portugal, vale dizer, em euros. a soluo que resulta do


ld
cu
Fa

1 de Janeiro de 2004 , passou a ser admitida, para a societ de responsabilit limitata


da

(correspondente nossa sociedade por quotas), a realizao de entradas em servios (cfr.


artigo 2464 CCit). Para tanto, torna-se, contudo, necessrio que seja efectuado um seguro
ta

ou uma cauo bancria que garanta integralmente o valor atribudo ao trabalho ou ao


is
ev

servio do scio. No se deixe de referir que se trata de uma soluo que foi criticada e
considerada como inadmissvel pelo grande comercialista italiano Vivante no incio do
R

sculo passado, por considerar que a realizao do seguro (o A. referia-se, no entanto,


apenas a um seguro de vida que acautelasse a morte do scio) no acautelaria devida-
mente os credores sociais. Cfr. VIVANTE, Trattato, p. 164.
(61) Apesar de as entradas em indstria serem tambm, no rigor das coisas, entra-
das em bens diferentes de dinheiro. Cfr. supra nota 39.
(62) Veja-se, sobre esta matria, RAL VENTURA, "Novos estudos sobre sociedades
annimas e sociedades em nome colectivo", Comentrio ao cdigo das sociedades comer-
ciais, Almedina, Coimbra, 1994, pp. 237 ss.
44
690 Paulo de Tarso Domingues

facto de aquelas entradas serem directamente contabilizadas no capital


social, sem necessidade de qualquer estima ou avaliao quanto ao seu
valor. Com efeito, uma vez que o capital social "deve ser sempre e ape-
nas expresso em moeda com curso legal em Portugal" (cfr. artigo 14.
CSC), aquela imputao directa das entradas em dinheiro s ser possvel
se estas entradas forem efectuadas na mesma unidade de medida, ou seja,
em euros (63).

rto
7.1 Depsito e levantamento das entradas em dinheiro

Po
Com o CSC, as entradas em dinheiro, pelo menos nas sociedades de

do
capitais (64), passaram a ter de ser depositadas numa instituio banc-

e
ria (65), devendo, no momento da celebrao do contrato de sociedade, os

ad
scios declarar que aquele depsito das entradas numa instituio ban-

id
cria foi efectuado (66) (67). Ficar sujeito a responsabilidade civil

rs
ve
(artigo 71. CSC) (68) e penal (artigo 519. CSC) o scio que preste tal
ni
declarao, quando a mesma no corresponda verdade (69).
U
da
ito

(63) Donde, a realizao da entrada com moeda estrangeira deve ficar sujeita ao
ire

regime das entradas em espcie.


D

(64) que, ao contrrio do que sucede com as SQ e SA (cfr. artigos 202., n. 3,


de

e 277., n. 3, CSC), o CSC no faz, para as SENC, expressamente a exigncia de que as


entradas em dinheiro sejam depositadas numa instituio bancria, pelo que no parece
e

que tal seja exigvel neste tipo social.


ad

(65) Este depsito tinha inicialmente de ser feito na Caixa Geral de Depsitos (cfr.
ld

artigo 543. CSC). Com a publicao da Portaria 228/92, de 25 de Julho, DR, II Srie,
cu

n. 170, passou a ser possvel, no entanto, o depsito das entradas em qualquer instituio
Fa

bancria, desde que sejam instituies de crdito autorizadas a receber depsitos do pblico
e possuam fundos prprios no inferiores a "3,5 milhes de contos".
da

(66) Cfr. artigo 202., n. 4, CSC para as SQ e artigo 277., n. 4, CSC para as SA.
(67) Na redaco inicial do CSC era necessrio apresentar ao Notrio, que cele-
ta

brava a escritura pblica de constituio da sociedade, a guia de depsito das entradas


is
ev

numa instituio bancria. A partir do DL 237/2001, de 30 de Agosto, no entanto, a apre-


sentao da guia de depsito passou a poder ser substituda pela declarao dos scios de
R

que o depsito bancrio havia sido efectuado (era a soluo consagrada no artigo 202.,
n.os 3 e 4, CSC para as SQ e no artigo 277., n.os 3 e 4, CSC para as SA, com as redac-
es que lhes foram dadas pelo referido DL 237/01).
(68) Note-se que a responsabilidade civil uma responsabilidade que se estende a
todos os scios fundadores que respondero solidariamente , a menos que provem que
ignoravam, sem culpa, a falsidade da declarao (cfr. artigo 71., n. 2, CSC).
(69) Se uma tal situao vier a ocorrer i. , se for declarado que as entradas
foram depositadas numa instituio bancria, quando efectivamente o no foram poder
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 691

Com a obrigao deste depsito bancrio visa-se garantir que, ao


invs do que sucedia na vigncia da LSQ (70), os scios realizem efecti-
vamente as suas entradas em dinheiro. De facto, no direito anterior, uma

questionar-se se esta irregularidade poder afectar a validade do contrato de sociedade.


Tenha-se presente que nas sociedades de capitais, por imposio comunitria (cfr. artigo 11.,
n. 2, da Primeira Directiva), h uma drstica restrio dos motivos que podem justificar
a invalidade do contrato (veja-se, entre ns, o artigo 42. CSC que consagra tal soluo ape-

rto
nas para o momento posterior ao registo). Contudo, uma das causas que pode determinar

Po
a invalidade do contrato de uma sociedade de capitais, mesmo aps o registo, a falta de
meno do "valor da entrada dos scios ou de prestaes realizadas por conta desta" (cfr.

do
al. b) do n. 1 do artigo 42. CSC). Ora, se a situao em anlise no se quadra na omis-
so do valor da entrada, j se poder subsumir na falta de meno se a ela se equipa-

e
rar a irregularidade da indicao das prestaes realizadas por conta da entrada (muito

ad
embora esta hiptese no esteja explicitamente prevista no n. 2 do artigo 11. da Primeira

id
Directiva nomeadamente na sua al. c) que consagra taxativamente as causas que

rs
podem determinar a invalidade do contrato de sociedade). Em todo o caso, e ainda que assim

ve
se entenda, a invalidade daqui resultante, sempre ser sanvel mediante deliberao dos
ni
scios, tomada nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato
U
de sociedade (cfr. artigo 42., n. 2, CSC); i., os scios podero deliberar, nos termos
da

referidos, a sanao do vcio, autorizando o scio que no realizou e depositou a sua


entrada no momento da celebrao do contrato, a faz-lo mais tarde.
ito

A soluo poder assumir configurao diversa, se no obstante as falsas declara-


ire

es quanto ao depsito bancrio das entradas em dinheiro as entradas efectivamente rea-


D

lizadas pelos scios no perfizerem sequer o montante mnimo legalmente exigido (30% e 50%
de

do capital social, respectivamente para as SA e para as SQ cfr. artigos 277., n. 2, e 202.,


n. 2, CSC, impondo ainda esta ltima norma, para as SQ, que tenha sempre que estar rea-
e

lizado o capital social mnimo, ou seja, 5.000). Com efeito, neste caso, estar em causa
ad

o incumprimento dos preceitos legais que exigem a liberao mnima do capital social, vcio
ld

que determina a nulidade do contrato de sociedade, mesmo aps o registo (cfr. artigo 42.,
cu

n. 1, al. d), que corresponde al. d) do n. 2 do artigo 11. da Primeira Directiva), o qual
Fa

no sequer sanvel por deliberao dos scios (cfr. artigo 42., n. 2, CSC).
Tenha-se contudo presente que o regime da nulidade do contrato de sociedade um
da

regime atpico que se afasta radicalmente do regime geral , a que est fundamental-
mente subjacente uma ideia de proteco de terceiros. Assim, na lgica da certeza e segu-
ta

rana jurdicas que se perseguem em matria societria, a nulidade dever necessariamente


is
ev

ser declarada judicialmente, caducando o direito de intentar a aco judicial no prazo de trs
anos a contar do registo do contrato de sociedade (cfr. artigo 44., n. 1, CSC); Este prazo
R

de caducidade no , no entanto, aplicvel ao Ministrio Pblico (cfr. artigo 44., n. 2, CSC).


Sobre esta matria pode ver-se COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, pp. 143 ss.; MARIA
ELISABETE RAMOS, "Constituio das sociedades comerciais", in Estudos de direito das
sociedades, sob a coord. de COUTINHO DE ABREU, Almedina, Coimbra, 2005, pp. 60 ss.; e
o nosso Do Capital social, pp. 29 ss., nt. 53.
(70) Diferente era a soluo para as SA, para as quais, antes do CSC, se exigia o
depsito na Caixa Geral de Depsitos de, pelo menos, 10% das entradas em dinheiro (cfr.
o revogado artigo 162., 3., CCom).
692 Paulo de Tarso Domingues

vez que, nas SQ, cabia aos scios verificar e garantir a entrada no patri-
mnio social das entradas em dinheiro (cfr. o revogado artigo 5. LSQ), fre-
quentemente sucedia afirmarem os scios terem sido realizadas as entradas
em dinheiro, quando, na verdade, nenhuma quantia dava entrada na caixa
social. Naquele quadro legislativo, era, pois, com extrema facilidade que
os scios se podiam furtar ao cumprimento da sua principal obrigao
(a realizao da entrada), o que, com o CSC, se pretendeu obstaculizar,
impedindo assim que se ficcionem entradas por parte dos scios (71) (72).

rto
Aps a 1. alterao ao CSC (73), as entradas depositadas na institui-

Po
o bancria podem ser levantadas nas circunstncias referidas nos arti-
gos 202., n. 5, e 277., n. 5, CSC, nomeadamente no caso em que os

do
scios (74) autorizem os gerentes ou administradores a faz-lo (cfr. a al. b),

e
dos referidos normativos).

ad
Outra era a soluo prevista na redaco inicial daqueles artigos

id
do CSC. A se estabelecia obrigatoriamente que tais levantamentos s

rs
ve
podiam ser efectuados aps o registo definitivo do contrato de socie-
ni
dade (75). Esta no era, no entanto, a melhor soluo, uma vez que no
U
espao de tempo que mediava entre o momento da constituio da socie-
da

dade e o registo (76), a sociedade ficava impossibilitada de utilizar, para


ito
ire
D
de

(71) No se deixe de dizer, no entanto, que o actual regime ao bastar-se com a


mera declarao dos scios de que as entradas foram depositadas fragilizou em grande
e

medida a tutela inicialmente pretendida para a realizao das entradas em dinheiro no


ad

momento da constituio da sociedade.


ld

(72) Note-se que o regime legal no impede, porm, como muitas vezes sucede,
cu

que um scio realize a entrada em dinheiro de outro scio, que ao primeiro interessa que
Fa

participe na sociedade, mas que no dispe de meios financeiros para o efeito. Mesmo nesta
hiptese, no entanto, no patrimnio da sociedade ingressa efectivamente o valor das entra-
da

das em dinheiro dos scios. O modo como o scio beneficirio pagar ao outro o valor
da sua entrada constitui, depois, uma res inter alios acta relativamente sociedade.
ta

(73) Efectuada pelo DL 280/87, de 8 de Julho.


is
ev

(74) Essa autorizao ter de ser dada pela maioria exigida para as restantes delibe-
raes dos scios, uma vez que neste perodo entre a celebrao do contrato de sociedade
R

e o registo se aplicam, nas relaes entre eles, as regras estabelecidas no CSC (cfr. artigo 37.,
n. 1, CSC), salvo nas hipteses previstas no n. 2 daquele artigo 37. CSC em que se exige
o consentimento unnime, mas nas quais no se subsume a situao em anlise.
(75) Soluo idntica era consagrada, no direito anterior, para as SA. Cfr. o revo-
gado artigo 162., 4, CCom.
(76) Que poderia ser relativamente longo. Os registos devero ser efectuados no prazo
mximo de 15 dias (cfr. artigo 54., n. 1, CRegCom). A verdade que, em muitas Con-
servatrias, o registo de constituio de sociedades excedia em muito o prazo legal. Esta
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 693

o desenvolvimento da sua actividade, o dinheiro das entradas depo-


sitadas.
Aquela redaco inicial justificava o recurso ao instituto inovadoramente
criado pelo CSC: o do registo prvio do contrato de sociedade (77). Na ver-
dade, o artigo 18. CSC veio permitir que o contrato de sociedade seja
registado antes do acto constitutivo da sociedade. A grande vantagem do
instituto seria a de "evitar dificuldades de registo suscitadas depois da
escritura (78), que poderiam exigir a rectificao desta" (79), com as delon-

rto
gas e encargos emolumentares inerentes. I. , com aquele registo prvio

Po
conseguir-se-ia garantir um processo de constituio mais clere, com a
grande vantagem de tambm mais rapidamente se libertarem as entradas em

do
dinheiro depositadas ordem da sociedade.

e
Ora, porque este objectivo que era, sem dvida, a principal razo

ad
a justificar o recurso ao registo prvio se consegue agora, com a alte-

id
rao introduzida pelo DL 280/87, de 8 de Julho, sem necessidade de o con-

rs
ve
trato estar registado, a utilizao do instituto tem sido, ao que sabemos,
ni
extremamente escassa.
U
Note-se, finalmente, que esta exigncia legislativa no sentido de que
da

as entradas em dinheiro sejam depositadas numa instituio bancria


ito

ordem da sociedade visando, assim, assegurar o seu ingresso efectivo


ire

no patrimnio da sociedade j no existe quanto s entradas em dinheiro


efectuadas em caso de aumento do capital social (80), nem quanto par-
D
de
e
ad

constatao levou interveno do legislador que, atravs do artigo 1. do DL 171/91,


ld

de 10 de Maio, estabeleceu que os "registos de constituio de sociedade () so lavra-


cu

dos com precedncia em relao a todos os actos de registo anotados" por se reconhecer
Fa

que, neste mbito, a "celeridade e a eficcia dos servios, como forma de dar a adequada
resposta ao desenvolvimento do Pas" um facto por que todos os "agentes econmicos
da

anseiam" (cfr. o Prembulo do referido DL). De resto, foram preocupaes desta ndole que
levaram recentemente o nosso legislador a consagrar, atravs do DL 111/2005, de 8 de Julho,
ta

o regime especial de constituio imediata de sociedades (o chamado regime de criao de


is
ev

"empresas na hora". Sobre esta matria, veja-se A. SOVERAL MARTINS, "Empresas na


hora", in Temas societrios, IDET, Almedina, Coimbra, 2006, pp. 79 ss.
R

(77) Sobre esta matria, veja-se L. BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., Socie-
dades comerciais, AAFDL, Lisboa, 1989, pp. 178 ss.
(78) A escritura pblica s deixou de ser a forma legalmente exigida para a consti-
tuio da sociedade com o DL 76-A/2006, de 29 de Maro.
(79) Cfr. BRITO CORREIA, idem, ibidem.
(80) O n. 5 do artigo 89. CSC referente aos aumentos de capital social norma
entretanto eliminada pelo DL 280/87, de 8 de Julho era extremamente claro a este res-
peito, ao dispor: "Para os efeitos de escritura e registo, as entradas provam-se por recibo
694 Paulo de Tarso Domingues

cela das entradas iniciais em dinheiro que a lei permite diferir para momento
posterior celebrao do acto constitutivo da sociedade.

7.2 O diferimento das entradas em dinheiro

As entradas, de acordo com o disposto no artigo 26. CSC, devero ser,


em princpio, realizadas no momento da celebrao do contrato de socie-
dade. No entanto, esta mesma norma logo acrescenta ser possvel "o dife-

rto
rimento da realizao das entradas em dinheiro, nos casos e termos em que

Po
a lei o permita". Fica, assim parece, vedada em qualquer circunstncia a
no realizao imediata das entradas em espcie, permitindo-se apenas o

do
diferimento das entradas em dinheiro (81).

e
So os artigos 202., n. 2, e 277., n. 2, CSC que para as SQ e

ad
para as SA consagram o diferimento das entradas em dinheiro, nos

id
montantes respectivamente de 50% (82) e 70%. Nas SQ, o pagamento

rs
ve
das entradas s pode ser diferido para datas certas ou ficar dependente de
ni
factos certos, permitindo-se, em qualquer caso, exigir o seu pagamento
U
decorridos que sejam cinco anos sobre a celebrao do contrato (artigo 203.,
da

n. 1). Nas SA, no impedindo expressamente o termo incerto, a lei ape-


ito

nas permite o diferimento da realizao das entradas em dinheiro por prazo


ire

no superior a cinco anos (artigo 285., n. 1, CSC).


Para as SENC, no se prev expressamente a possibilidade de diferi-
D

mento das entradas em dinheiro (cfr. artigos 175. ss. CSC), pelo que se
de

levanta a dvida sobre a sua admissibilidade neste tipo social.


e
ad

Parte da doutrina (83), face ao silncio da lei e considerando o disposto


ld

no artigo 26. CSC (84), conclui no ser possvel o diferimento de qualquer


cu

montante das entradas em dinheiro neste tipo social.


Fa
da

da sociedade ou de representante desta ()". Com a sua eliminao no se ter querido,


ta

no entanto, alterar esse entendimento sobre a questo. Foi sempre esse, pelo menos, o enten-
is
ev

dimento generalizado na nossa prtica notarial.


(81) Neste sentido, vide MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das sociedades, I,
R

p. 526. Vide, no entanto, sobre o particular regime das entradas com o mero gozo de
bens, infra ponto 8.4.
(82) Nas SQ, no momento da celebrao do contrato de sociedade, tem, no entanto,
de estar necessariamente realizado o montante do capital social mnimo, i. , 5.000. Cfr.
artigos 197., n. 2, e 201. CSC.
(83) Assim, BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 293.
(84) Que apenas admite o diferimento das entradas em dinheiro "nos casos em que
a lei o permita".
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 695

A corroborar este entendimento est ainda o facto de a lei no prever,


para as SENC (ao contrrio do que sucede nas SQ e SA), nem as condi-
es (os "termos") em que pode ser efectuado esse diferimento nem, sobre-
tudo, a excluso do scio remisso quanto obrigao de entrada em
dinheiro (85). Uma vez que a entrada , da parte do scio, a sua inicial e
principal obrigao, a lei, ao no prever a possibilidade de o excluir em vir-
tude do no cumprimento da sua entrada em dinheiro, parece partir do
princpio de que tal eventualidade nunca se verificar neste tipo social.

rto
Ora, esta certeza s possvel, se no se permitir, em caso algum, o dife-

Po
rimento de qualquer parcela das entradas em dinheiro.
Inversamente, outro sector da doutrina defende que, no caso das

do
SENC, possvel o diferimento da totalidade das entradas em dinheiro (86).

e
Os seus autores partem do princpio de que o capital social constitudo

ad
inicialmente, por parte ou pela totalidade, do valor das entradas visa fun-

id
damentalmente desempenhar uma funo de tutela e de garantia de terceiros,

rs
ve
sendo essa a razo justificativa das especiais cautelas postas pelo legisla-
ni
dor quanto efectiva realizao das entradas. Assim vistas as coisas, tais
U
cautelas apenas se justificam nas sociedades de capitais. Para as SENC,
da

uma vez que os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas dvidas


ito

sociais (cfr. artigo 175., n. 1, CSC) estando, por isso, tutelados os


ire

terceiros credores no se justificam tais exigncias, o que permitiria


concluir pela admissibilidade do diferimento da totalidade das entradas
D

em dinheiro. Parece-nos, no entanto, que esta doutrina esquece as outras


de

funes que o capital social desempenha. Este visa, certo, garantir os cre-
e
ad

dores. No entanto, desempenha tambm outras funes (nomeadamente a


ld

de produo, de financiamento da empresa) que no ficam asseguradas


cu

com a extrema benevolncia com que, nas SENC, encarado o cumpri-


Fa

mento das entradas em dinheiro por esta doutrina.


Em caso de aumento de capital, em todos os tipos sociais, se a deli-
da

berao for omissa quanto ao diferimento das entradas em dinheiro, so elas


ta

exigveis a partir do registo definitivo do aumento (cfr. artigo 89., n. 2,


is

CSC).
ev
R

(85) J prev essa excluso quanto ao scio de indstria que fique impossibilitado
de prestar sociedade os servios a que se obrigou. Cfr. artigo 186., n. 1, al. c), CSC.
(86) Assim doutrinava LOBO XAVIER, no seu ensino oral. Para essa soluo con-
corre a letra do artigo 195., n. 2, CSC, quando estabelece que o liquidatrio deve "recla-
mar dos scios () as dvidas de entradas", o que supe, em princpio, o diferimento das
mesmas.
696 Paulo de Tarso Domingues

7.3 A realizao proporcional das entradas em dinheiro

Uma questo que se coloca ao intrprete, a propsito das entradas


em dinheiro, a de saber se cada scio tem de realizar a percentagem
legalmente fixada (50% ou 30%, conforme se trate de SQ ou SA) da sua
participao social ou se, diferentemente, o que necessrio estar glo-
balmente realizada tal percentagem do capital social, ainda que um ou
alguns dos scios no entreguem de modo imediato aquele montante da sua

rto
entrada.

Po
Com efeito, os textos legais permitem a dvida, uma vez que referem
o diferimento de "metade das entradas em dinheiro" (artigo 202., n. 2, CSC

do
para as SQ) e a possibilidade de diferimento de "70% do valor nominal das

e
aces" (artigo 277., n. 2, CSC). Na verdade, pela utilizao do plural

ad
(50% das entradas; 70% do valor nominal das aces), poder-se-ia pensar

id
que o que se tem em vista a imediata realizao daquela percentagem do

rs
ve
total das entradas e no de cada entrada individualmente considerada.
ni
A soluo aqui dever ser, no entanto, a de considerar que cada scio
U
deve realizar, no mnimo, 50% ou 30% (consoante se trate de SQ ou SA)
da

da sua entrada em dinheiro. o entendimento que mais directamente


ito

resulta da letra da lei e que, no direito anterior, o artigo 5. LSQ inequi-


ire

vocamente estabelecia (a nfase nossa): "No se pode constituir a socie-


dade enquanto cada um dos scios no houver entrado com 50 por cento
D

do capital que dever realizar em dinheiro (...)". Por isso, se fosse outro o
de

sentido pretendido pelo legislador at porque se tratava de alterar o


e
ad

entendimento do direito pregresso teria utilizado uma frmula que ine-


ld

quivocamente permitisse aquela interpretao, mencionando, p. ex., a pos-


cu

sibilidade de diferimento, j no das entradas mas de determinada per-


Fa

centagem do capital social (87).


A favor da soluo contrria no se pode, por outro lado, invocar o dis-
da

posto no artigo 203., n. 2, CSC. Esta norma expressamente admite nas


ta

SQ que as prestaes por conta das quotas possam no representar,


is
ev

desde que haja acordo nesse sentido, fraces iguais do respectivo montante.
I. , desde que os scios o convencionem, pode um realizar, p.ex., imedia-
R

(87) Assim tambm, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, pp. 278 ss.; OSRIO DE
CASTRO, "Alguns apontamentos sobre a realizao e a conservao do capital social das socie-
dades annimas e por quotas", DJ, 1998, p. 292; e BRITO CORREIA, Direito comercial,
2. vol., p. 158. Contra, ALBINO MATOS, Constituio, p. 87, nt. 158.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 697

tamente 60% e outro 70% das suas entradas. A norma, porm, nada escla-
rece nem resolve quanto ao problema de que agora estamos a cuidar e
que se prende com o montante mnimo que cada um tem de realizar.

8 AS ENTRADAS EM ESPCIE

As entradas em espcie a que se refere a epgrafe do artigo 28.

rto
CSC so as entradas em bens diferentes de dinheiro. Exclumos desta

Po
categoria as entradas em indstria (88), uma vez que, assim nos parece, o
legislador quis diferenciar estes dois tipos de entradas, consagrando regi-

do
mes diversos para as entradas em servios (89) e para as entradas in natura.

e
o regime a estas aplicvel, que passamos a analisar de seguida.

ad
id
rs
8.1 Traos essenciais do regime das entradas in natura: a
ve
integral liberao, a avaliao por um ROC e a responsa-
ni
bilidade pela diferena (a Differenzhaftung)
U
da

Como decorre do regime do artigo 26. CSC, a que j acima fize-


ito

mos referncia (90), e uma vez que a nossa lei no prev a possibilidade
ire

do seu diferimento, as entradas in natura devero ser integralmente reali-


zadas at ao momento da celebrao do contrato de sociedade (91).
D

O CSC exige, por outro lado, que as entradas em espcie (em "bens dife-
de

rentes de dinheiro") sejam objecto de uma avaliao por parte de um revi-


e
ad

sor oficial de contas sem interesses na sociedade (artigo 28., n. 1, CSC) (92),
ld
cu
Fa

(88) Apesar de as mesmas serem tambm entradas em bens (bens no coisificveis


da

cfr. supra nota 39). No mesmo sentido, vide MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das
sociedades, I, p. 523; e A. SOVERAL MARTINS/M. ELISABETE RAMOS, "As participaes
ta

sociais", in Estudos de direito das sociedades, coord. COUTINHO DE ABREU, Almedina,


is
ev

2005, pp. 117 ss.


(89) Vide supra ponto 6.
R

(90) Vide supra ponto 7.2.


(91) Sobre as dificuldades que o regime jurdico resultante do artigo 26. CSC pode
colocar relativamente s entradas como o mero gozo dos bens, vide infra ponto 8.4.
(92) J vimos defendida a tese (cfr. RAL VENTURA, "Alteraes do contrato de
sociedade", Comentrio ao cdigo das sociedades comerciais, Almedina, Coimbra, 1988,
p. 140; ID., "Sociedades por quotas", vol. I, pp. 123 ss.; e ALBINO MATOS, Constituio,
p. 81) de que este artigo 28. CSC apenas se aplicaria aos aumentos de capital, com o
argumento de que a norma refere a designao do ROC por deliberao dos scios e, no
698 Paulo de Tarso Domingues

ao contrrio do que sucedia antes do CSC (93), em que eram os prprios


scios que avaliavam esses bens (94). Trata-se de uma soluo que pode
ainda hoje, como vimos, ser adoptada, nas SENC, desde que os scios
expressamente assumam no pacto a responsabilidade solidria (que no pode
ser subsidiria da sociedade) pelo valor atribudo aos bens (cfr. artigo 179.
CSC) (95).
O regime do artigo 28. CSC traduz-se na elaborao de um relatrio
por um perito independente, que deve ter o contedo mnimo previsto no

rto
n. 3 do artigo 28. CSC e ser elaborado com uma antecedncia no supe-

Po
rior a 90 dias relativamente data da formalizao do contrato, devendo
ainda ser dado a conhecer aos scios fundadores "pelo menos quinze dias

do
antes da celebrao do contrato", e ficando sujeito s formalidades de

e
ad
id
rs
momento da celebrao do contrato, ainda no h sociedade e, portanto, scios (uma vez

ve
que aquela, s com o registo, aparece como ente jurdico novo). Se verdade que aquela
ni
norma se aplica aos aumentos de capital (o artigo 28. CSC regula as entradas em espcie,
U
sejam ou no realizadas aquando da constituio; vide tambm o artigo 89., n. 1, CSC),
da

parece-nos, no entanto, que falece razo defesa da sua no aplicao no momento da cons-
tituio da sociedade. Por duas razes: desde logo, pela insero sistemtica da norma (na
ito

subseco relativa obrigao inicial dos scios: a obrigao de entrada), mas sobretudo
ire

pelo formalismo da argumentao apresentada que, de todo, desconsidera os interesses em


D

causa e a ratio da norma que precisamente a de assegurar a realizao do chamado prin-


de

cpio da exacta formao do capital social. Acresce que, se verdade que no h ainda socie-
dade enquanto ente jurdico novo , existe j uma pr-sociedade consubstanciada num
e

"quid no redutvel s pessoas contraentes" (MANUEL NOGUEIRA SERENS, "Notas sobre a socie-
ad

dade annima", BFDUC, Studia Iuridica, 14, Coimbra Editora, Coimbra, 1997, p. 24),
ld

que se constitui "como um centro autonomizado de criao e imputao de interesses juri-


cu

dicamente relevantes" (JOO LABAREDA, "Sociedades irregulares algumas reflexes",


Fa

Novas Perspectivas do Direito Comercial, Almedina, Coimbra, 1988, p. 195). Veja-se, a


este propsito, sobre a no absolutizao da personalidade jurdica da sociedade comercial,
da

J. COUTINHO DE ABREU, Da empresarialidade As empresas no direito, Almedina, Colec-


o Teses, Coimbra, 1996, pp. 196 ss.
ta

(93) O regime actual do CSC resulta do artigo 10. da Segunda Directiva, o qual con-
is
ev

sagrou, em grande medida, o regime jurdico das Sacheinlagen estatudo no direito alemo
pelo 27 AktG. Veja-se, sobre esta matria, K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 572 ss.
R

e 890 ss.; KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 175 ss.; UWE HFFER, Gesellschaftsrecht, Beck,
Mnchen, 1988, pp. 272 ss. e 299; LUTTER/HOMMELHOFF, GmbH-Gesetz, Otto Schmidt,
Kln, 2000, pp. 119 ss. e 125 ss.; VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda
Directiva", pp. 29 ss.; e R. HOUIN, "Droit des socits", RevTDE, 14e anne (1978),
n. 1 (Jan-Mar), p. 731.
(94) Vejam-se as revogadas normas do artigo 118., 3, CCom e do artigo 5.,
2, LSQ.
(95) Vide supra ponto 6.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 699

publicidade prescritas na lei (cfr. artigo 28., n.os 3 a 6, CSC). Esta publi-
cidade obrigatria do relatrio do ROC determina que o pedido de registo
da constituio da sociedade quando haja entradas em espcie tenha
tambm de ser instrudo com aquele relatrio.
Com esta soluo visa-se precisamente com a interveno de um
expert independente e sem interesses na sociedade (96) assegurar que o
valor atribudo participao social se identifique (rectius, no seja supe-
rior) ao valor venal do bem que constitui a entrada.

rto
Finalmente, e este um aspecto do regime que importa sobretudo

Po
sublinhar, caso se verifique ulteriormente a existncia de erro naquela ava-
liao e, consequentemente, que o valor estimado do bem no corresponde

do
ao seu valor real (e que, por isso, o valor da participao social superior

e
ao valor da entrada), sobre o scio recair aquilo que se pode designar por

ad
uma "responsabilidade pela diferena" (Differenzhaftung (97)): o scio ser

id
rs
responsvel (98) pela diferena porventura existente, que dever repor, que

ve
resulte da avaliao correcta do bem e o valor nominal da sua participa-
ni
o social (cfr. artigo 25., n. 2, CSC).
U
da

8.2 As entradas com "saber-fazer" (know-how)


ito

Particular referncia, a propsito das entradas em espcie, merece a pro-


ire

blemtica das entradas com "saber-fazer" ou know-how, que aqui tomamos


D

por expresses equipolentes (99).


de

Sendo inquestionvel que a transferncia de know-how pode constituir


e
ad

a entrada de um scio para uma sociedade, j discutvel saber se se trata


de uma entrada de indstria ou de uma entrada in natura (100).
ld
cu

Caso se considerasse que a contribuio de um scio que consista na


Fa

transmisso de conhecimentos tcnicos configura uma entrada de inds-


da
ta

(96) Vide artigo 28., n.os 1 e 2, CSC e artigo 23. da Oitava Directiva sobre socie-
is
ev

dades: Directiva 84/253/CEE do Conselho, de 10 de Abril de 1984, que visou harmonizar


o regime jurdico das pessoas encarregadas da fiscalizao legal dos documentos contabi-
R

lsticos.
(97) Vide KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 230; K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 892;
e LUTTER/HOMMELHOFF, GmbH-Gesetz, p. 187.
(98) E nas SQ tambm todos os outros scios (cfr. artigo 197., n. 1, CSC).
(99) Sobre esta matria veja-se especialmente OLIVIERI, I conferimenti, pp. 257 ss.
(100) Estamos obviamente a cuidar da transferncia de "saber-fazer" no patenteado,
uma vez que relativamente ao know-how patenteado nenhumas dvidas se colocam quanto
sua admissibilidade nas sociedades de capitais, enquanto entradas in natura.
700 Paulo de Tarso Domingues

tria (101), isso implicaria que os scios de uma sociedade de capitais (SA
ou SQ) nunca poderiam recorrer quele tipo de apport para a realizao da
sua entrada.
uma constatao que, s por si, nos suscita as maiores reservas
quanto a esta qualificao da entrada com "saber-fazer", dada a actual pre-
dominncia (ou quase exclusividade) daqueles tipos sociais (102), sendo
certo que tal contribuio pode ser at absolutamente essencial para o
desenvolvimento do objecto da sociedade, sobretudo nas empresas dedicadas

rto
s tecnologias de informao.

Po
Parece-nos, por isso, que o "savoir-faire" dever poder constituir a
entrada de um scio numa SQ ou SA (103) (104).

do
Destarte, admitindo-se nas sociedades de capitais como nos parece

e
ser de admitir a entrada com "saber-fazer", a mesma traduzir-se- neces-

ad
sariamente numa entrada em espcie, uma vez que, no sendo uma entrada

id
em servios, no se trata igualmente de uma entrada em dinheiro e no h

rs
ve
outro tertium genus. ni
A especificidade desta entrada justifica e impe, porm, particulares
U
cautelas, precisamente para evitar a constituio de sociedades com um
da

"capital fictcio" correspondente ao valor do know-how.


Assim, desde logo, apenas dever ser admissvel a entrada com
ito

"saber-fazer", quando os conhecimentos tcnicos (das Wissen) se encontrem


ire

incorporados e materializados num qualquer suporte (105).


D
de
e

(101) Assim, DANA-DMARET, Le capital, pp. 91 ss.; e F. GOR, "La notion de


ad

capital social", tudes offertes R. Rodire, Dalloz, Paris, 1986, p. 88.


ld

(102) De acordo com os ltimos dados estatsticos do RNPC, cerca de 97% das
cu

sociedades comerciais portuguesas so SA ou SQ.


Fa

(103) De resto, h quem sustente que o contrato de know-how no poder ser pers-
pectivado como um contrato de prestao de servios, porque implica a ttulo principal
da

uma obrigao de meios e nunca uma obrigao de resultado. Cfr. MARIA GABRIELA DE OLI-
ta

VEIRA FIGUEIREDO DIAS, "A assistncia tcnica nos contratos de Know-how", BFDUC, Stu-
is

dia Iuridica, n. 10, Coimbra Editora, Coimbra, 1995, pp. 48 ss.


ev

(104) Esta foi tambm, de resto, a posio defendida pelo legislador comunitrio
aquando da adopo da Segunda Directiva sobre sociedades. Com efeito (e como vimos
R

supra no ponto 5), na exposio de motivos da proposta daquela directiva referia-se que a
utilizao, a propsito das entradas, da expresso "valores realizveis" era diferente de
"valores penhorveis" (saisissables), e com ela se pretendia propositadamente admitir que
o know-how ou o good-will pudessem constituir a entrada de um scio. Neste sentido,
veja-se HOUIN, "Droit des Societs", p. 731; e VENTURA, "Adaptao do direito portugus
Segunda Directiva", pp. 25 ss. Vide tambm OLIVIERI, I conferimenti, pp. 58 ss.
(105) Assim, FISCHER/LUTTER, GmbH-Gesetz Kommentar, Kln, 1985, p. 48; e POR-
TALE, I conferimenti in natura, p. 60, apud OLIVIERI, I conferimenti, p. 273, nt. 141.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 701

Por outro lado, tratando-se de uma entrada em espcie, tem que se veri-
ficar a sua integral liberao no momento da formalizao do contrato de cons-
tituio da sociedade (cfr. artigo 26. CSC). Ora, isto supe, in casu, que a
sociedade com a realizao da entrada fique em condies de utilizar
com perfeita autonomia o know-how, o que pode implicar no s a obriga-
o de transmisso dos conhecimentos tcnicos, mas tambm todos os actos
(nomeadamente de "show-how") necessrios para a sua aplicao prtica (106).
Finalmente, atenta a especificidade desta entrada com "saber-fazer",

rto
impem-se os maiores cuidados e cautelas na avaliao a efectuar pelo

Po
ROC, a qual dever ser particularmente rigorosa e parcimoniosa, tendo
em conta, por um lado, a dificuldade de avaliao do objecto da entrada

do
e, por outro, a "rpida obsolescncia tcnica do know-how". Em todo o

e
caso, recorde-se que, se se vier a apurar que a entrada foi mal avaliada,

ad
haver imperativamente uma responsabilidade do scio pela diferena, nos

id
termos do artigo 25., n. 2, CSC.

rs
ve
ni
8.3 As entradas com crditos
U
da

Importa ainda, a propsito das entradas em espcie, fazer uma breve


referncia realizao da entrada atravs de crditos (107).
ito

H aqui que distinguir claramente duas situaes: uma, a realizao da


ire

entrada atravs de crditos sobre a prpria sociedade (v. g., por compen-
D

sao) questo que se colocar, sobretudo, no caso de aumento de capi-


de

tal; a outra, a realizao da entrada atravs de crditos sobre terceiros


e

(v. g., mediante cesso de crditos).


ad
ld

8.3.1 A realizao da entrada atravs de crditos sobre ter-


cu

ceiros
Fa
da

A realizao da entrada mediante cesso de crditos sobre terceiros ,


em geral, admitida. Estar-se-, neste caso, inequivocamente perante uma
ta
is
ev
R

(106) Cfr. OLIVIERI, I conferimenti, p. 286-287.


(107) Note-se que a questo da problemtica das entradas com crditos j antiga,
tendo, p. ex., sido objecto de expressa regulamentao no nosso primeiro cdigo comercial
(Cdigo Comercial de Ferreira Borges, de 1833), que no seu n. 645 dispunha: "Entre-
gando um scio sociedade crditos seus em descargo da entrada, com que deve contri-
buir, s lhe sero abonados depois de cobrados: e no se realizando a cobrana por exe-
cuo nos bens do devedor, ou no querendo o scio faz-la, ser obrigado a responder
imediatamente pela importncia dos crditos at completar o seu empenho".
702 Paulo de Tarso Domingues

entrada em espcie (uma vez que no se trata de uma entrada em dinheiro


e o CSC, como vimos, apenas admite, para as sociedades de capitais, estes
dois tipos de apport: em dinheiro e em espcie).
Esta cesso de crditos ter, por isso, de ser objecto de uma avalia-
o por parte do ROC. Na verdade, nem economicamente o valor do cr-
dito equivale necessariamente ao seu valor nominal dependendo da sol-
vabilidade do devedor, do prazo de pagamento, das garantias associadas ao
crdito, etc. , pelo que perfeitamente justificvel aquela estima por

rto
parte de um perito independente.

Po
Sendo uma entrada em espcie, ficar, no entanto e consequente-
mente, sujeita ao respectivo regime, nomeadamente acima referida res-

do
ponsabilidade pela diferena prevista no artigo 25., n. 2, CSC.

e
ad
8.3.2 A problemtica da realizao da entrada por compensa-

id
o de crditos

rs
ve
A admissibilidade de entradas por compensao de crditos do scio
ni
U
sobre a sociedade j uma verdadeira vexata quaestio em direito societ-
da

rio comparado.
A favor da admissibilidade da realizao da entrada por compensao
ito

de crditos tem-se dito que a posio de terceiros no fica prejudicada


ire

com esta soluo, uma vez que o scio poderia exigir o pagamento do
D

seu crdito (com a consequente diminuio do patrimnio social e, portanto,


de

nessa medida, em prejuzo de terceiros credores), o que deixar de poder


e

fazer com a transformao do seu crdito em capital social. Por outro


ad

lado, porque com o aumento da cifra do capital social (que, como sabido,
ld
cu

constitui-se como uma "cifra de reteno") eleva-se o valor da fasquia que


Fa

a situao lquida da sociedade deve ultrapassar para que seja possvel a


distribuio de bens pelos scios (108) (109).
da

Em abono da proibio da realizao da entrada por compensao,


ta

tem sido defendido que tal soluo se justifica, desde logo, porque a lei no
is

rodeia das mesmas cautelas a realizao da entrada e a constituio dos cr-


ev

ditos dos scios (110). Depois, porque, com a compensao se poder


R

(108) Vide, entre ns, artigo 32. CSC.


(109) Cfr. COTTINO, Le societ, vol. I, 2, pp. 257 ss.
(110) Trata-se, h que reconhec-lo, de uma preocupao que se justifica funda-
mentalmente em relao aos crditos que resultam do fornecimento de bens socie-
dade. Com efeito, no que tange aos crditos pecunirios a questo fica profundamente esba-
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 703

estar a privilegiar a extino de obrigaes dos scios preferencialmente (111)


aos credores sociais (112).
Nos ordenamentos jurdicos que nos so mais prximos, tm sido
acolhidas diferentes e desencontradas solues relativamente a esta mat-
ria. Assim, e embora discutida, a posio prevalecente em Itlia (113),
Frana (114) e Espanha (115) a de que possvel a compensao no que
respeita dvida de entrada.

rto
Po
tida, uma vez que relativamente a estes crditos no se coloca ao menos, no momento
da sua constituio a questo da sua avaliao. Acresce que, em caso de aumento de

do
capital social, a lei no rodeia a realizao das entradas em dinheiro das mesmas garantias
e cautelas que estabelece para o momento da constituio da sociedade (desde logo, tais entra-

e
das no tero de ser, nesta hiptese, depositadas numa instituio bancria).

ad
(111) E porventura at em detrimento dos credores sociais. Pense-se, p. ex., num scio

id
que tem uma dvida relacionada com a sua entrada, no valor de 100 e que simultanea-

rs
mente credor da sociedade v. g., por fornecimentos de mercadoria a esta feitos de igual

ve
montante. Se se permitir a compensao entre estes dbito e crdito e caso a sociedade
ni
no esteja em condies de liquidar os seus dbitos , a sociedade estar a extinguir
U
aquela obrigao do scio, em detrimento dos credores sociais, uma vez que o cumprimento
da

de tal obrigao lhes poderia aproveitar (cfr. artigo 30. CSC).


(112) Vide VENTURA, "Sociedades por quotas", vol. I, p. 146; e COUTINHO DE ABREU,
ito

Curso, vol. II, p. 281, nt. 183.


ire

(113) Cfr. COTTINO, Le societ, vol. I, 2, pp. 257 ss.; FRANCO DI SABATO, "Sulla estin-
D

zione per compensazione del debito di conferimento", Contratto e impresa, 1995, pp. 651
de

ss.; e MARIO CERA, "Conferimenti in natura o per compensazione nel capitale della societ
controllata e problemi di valutazione della partecipazione nei conti della controllante",
e

Rivista delle societ, 1995, 4., pp. 931 ss., AA. que do notcia de haver decises contra-
ad

ditrias na jurisprudncia, muito embora tambm esta se pronuncie maioritariamente pela


ld

admissibilidade da operao. Note-se que, em Itlia, o scio que realiza a sua entrada com
cu

a cedncia de um crdito (sobre terceiro) garante no apenas a existncia do crdito, mas tam-
Fa

bm a solvncia do devedor. Vide artigos 2255, 1267 e 2342 CCit (norma prevista para as
SA, mas aplicvel s SRL por fora do artigo 2464). Cfr. GIANNI CAGNONI/ANNA CAGNONI,
da

Conferimenti e apporti nelle societ di capitali, Giuffr, Milano, 2004, pp. 52 ss.
(114) Em Frana, o artigo L. 225-127 do code de commerce expressamente admite,
ta

para as SA, a compensao da obrigao de entrada com crditos (desde que estes sejam
is
ev

"lquidos e exigveis"). Cfr. RIPERT/ROBLOT (16e d. par MICHEL GERMAIN), Trait,


pp. 1127 ss.; e M.B. MERCADAL/M.F. JANIN, "Droit des affaires, Socits commerciales
R

2000", Memento Pratique Francis Lefebvre, 1999, n. 11841. Apesar do texto da lei, Yves
Guyon entende que, relativamente s entradas com crditos, se coloca um problema de
qualificao: o de saber se se est perante uma entrada em numerrio ou uma entrada in
natura, considerando este A. que se trata de uma entrada em espcie, que dever, por isso,
ficar sujeita ao regime especfico deste tipo de entradas, nomeadamente a uma avaliao por
parte de um perito independente. Cfr. YVES GUYON, Droit des affaires, n.os 106 e 436-1.
(115) Em Espanha, os artigos 151 e 155 TRSA expressamente consagram a pos-
sibilidade de um aumento de capital social por compensao de crditos, desde que veri-
704 Paulo de Tarso Domingues

Diferentemente, na Alemanha (116) e entre ns (117), foi expressa-


mente consagrada a proibio da compensao como forma de extino da
obrigao de entrada.
Trata-se de uma soluo que, a nosso ver, no se justificar, em prin-
cpio, para os crditos de natureza pecuniria dos scios (118), mas apenas
para os casos de crditos do scio resultantes de transaces com a socie-
dade (em que se poder colocar a questo da sobreavaliao dos bens que
originaram o crdito); por outro lado, tal proibio far tambm sentido para

rto
os casos em que ainda que se trate de um crdito pecunirio do scio

Po
sobre a sociedade se pretenda extinguir uma dvida de entrada anterior
constituio desse crdito (119). Dito doutro modo, de iure condendo, e

do
tendo em conta os interesses em jogo, nomeadamente a tutela dos credo-

e
res sociais, nada obstar, assim nos parece, a que um scio possa conver-

ad
ter, de forma automtica, um crdito seu de natureza pecuniria em capi-

id
rs
tal social, passando a ser titular de uma (nova) participao social (120), de

ve
valor nominal idntico ao seu crdito extinto (121). Vale dizer, a compen-
ni
sao da obrigao de entrada deveria ser possvel neste caso (que pode-
U

mos designar por converso de crdito em capital), no havendo aqui


da
ito
ire

ficadas duas condies: a) pelo menos 25% dos crditos a compensar sejam lquidos, ven-
D

cidos e exigveis e os restantes no se venam num prazo superior a 5 anos; b) o auditor


de

de contas da sociedade certifique que so exactos os elementos fornecidos pela administrao


sobre os crditos em questo. Cfr. RAFAEL MANZANO ARENAS, Aumento y reduccin de capi-
e

tal en sociedades annimas, CISS, Valencia, 1999, pp. 47 ss. e 163 ss.; e ANA BELN
ad

CAMPUZANO LAGUILLO, Las clases de acciones en la sociedad annima, Civitas, Madrid,


ld

2000, p. 257.
cu

(116) Vide 66, I, 2 AktG. Cfr. K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 887 ss.; e FRIE-
Fa

DRICH KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 176 ss.


(117) Vide ponto seguinte em texto.
da

(118) Resultado de uma entrega em dinheiro sociedade.


(119) Uma vez que a se poderia estar a beneficiar o scio em detrimento dos demais
ta

credores sociais. Vide as consideraes feitas, supra, na nota 110.


is
ev

(120) Participao social que criada em resultado e como consequncia da extin-


o daquele crdito.
R

(121) Trata-se, de resto, de uma soluo que foi expressamente prevista e admitida
pelo nosso legislador como uma das providncias especficas que as sociedades comer-
ciais podem adoptar no mbito do processo de insolvncia. Cfr. artigos 198., n. 2, al. b),
e 203. CIRE (que so, porm, normas com carcter excepcional, uma vez que a regra
geral precisamente a inversa cfr. artigo 27., n. 5, CSC). Em todo o caso, o pr-
prio artigo 198., n. 2, al. b), CIRE que deixa entender que a realizao da entrada com
crdito uma entrada em espcie, devendo, nessa medida, ficar sujeita ao respectivo regime
(vide infra ponto 8.3.4).
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 705

razes justificativas para a sua proibio (122). De facto, no se pode


dizer que, in casu, os interesses dos credores fiquem desacautelados. Antes
pelo contrrio, como acima ficou dito, o scio credor deixa de poder exi-
gir o pagamento do seu crdito, sendo, por outro lado, aumentada a cifra
do capital social com as consequncias da decorrentes, relativas reten-
o de bens no patrimnio social. Acresce que, tratando-se da converso
de crditos do scio em capital social, atravs do seu aumento e da emis-
so de novas participaes sociais, no se colocam os problemas de favo-

rto
recimento a que acima se aludiu (123). Finalmente, estando em causa cr-

Po
ditos de natureza pecuniria, no se colocam os problemas de sobreavaliao
do crdito (124).

do
e
8.3.3 A proibio da compensao no ordenamento jurdico

ad
portugus (artigo 27., n. 5, CSC)

id
rs
ve
Entre ns, em face do actual direito positivo, a regra a da proibio
ni
da extino da obrigao de entrada por compensao (125) (cfr. artigo 27.,
U
n. 5, CSC (126)) (127).
da

Se for feita a compensao, a realizao daquela entrada (por com-


pensao de crditos) ser nula, por violao de norma legal imperativa,
ito
ire
D
de

(122) Tenha-se, no entanto, presente que, como de seguida veremos em texto, de


iure condito, no essa a soluo da nossa lei, i. , a nossa lei probe em qualquer caso
e

(afora a hiptese do artigo 27., n. 4, CSC) a entrada por compensao de crditos, e, como
ad

sabido, ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus.


ld

(123) Vide supra nota 110.


cu

(124) Note-se que o valor econmico/real do crdito pode, no momento da con-


Fa

verso em capital, no corresponder ao seu valor nominal. Nesta situao, poder, por isso,
colocar-se a questo da necessidade da sua avaliao. Em todo o caso, em situaes para-
da

lelas (pense-se no aumento de capital social por incorporao de reservas, em que estas pode-
ro ter sido constitudas muito antes da operao de aumento do capital), a lei no exige
ta

tal avaliao.
is
ev

(125) Fora o caso da compensao com os lucros da sociedade, prevista no artigo 27.,
n. 4, CSC.
R

(126) Norma igualmente aplicvel aos aumentos de capital social cfr. artigo 89.,
n. 1, CSC.
(127) Significa isto que, no sendo tal operao legalmente possvel, em face do
nosso direito, no dever ela tambm ser reflectida contabilisticamente, como resulta,
p. ex., expressamente do actual n. 32 da IAS 1. O texto desta IAS 1 pode ler-se no
Regulamento (CE) n. 2238/2004 da Comisso, de 29 de Dezembro de 2004, publi-
cado no JO L 394, de 31 de Dezembro de 2004, que se encontra disponvel em
<http://europa.eu.int/eur-lex/lex/JOHtml.do?uri=OJ:L:2004:394:SOM:PT:HTML>.
45
706 Paulo de Tarso Domingues

tendo o scio de realizar em dinheiro o valor da sua entrada (128) (129).


esta a soluo que se retira do artigo 25., n. 3, CSC considerando-se,
como inquestionavelmente se deve considerar, que a entrada com crditos,
ainda que sobre a prpria sociedade, uma entrada em espcie , quando
dispe que o scio "deve realizar em dinheiro a sua participao", nomea-
damente quando "for ineficaz a estipulao relativa a uma entrada em
espcie, nos termos previstos no artigo 9., n. 2". Ora, uma das situaes
que torna ineficaz a estipulao contratual relativa s entradas em espcie

rto
"a no descrio [dos bens diferentes de dinheiro] e a especificao dos

Po
respectivos valores" (cfr. artigo 9., n. 1, al. g), CSC). E a previso legal
deve considerar-se verificada, quando a descrio dos bens e a especificao

do
dos respectivos valores no for feita nos termos legalmente exigidos, ou seja,

e
se no for efectuada por um ROC, de acordo com o disposto no artigo 28.

ad
CSC. Assim, se for realizada uma entrada mediante compensao de cr-

id
rs
ditos, sem a necessria avaliao por parte de um ROC do crdito do

ve
scio, ser este legalmente obrigado, nos termos do referido artigo 25.,
ni
n. 3, CSC, a realizar o valor da sua participao em dinheiro.
U
da
ito

(128) a soluo que tem sido igualmente aplicada no ordenamento jurdico alemo.
ire

Vide F. KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 176 ss., A. que entende, no entanto, que se trata
D

de uma sano excessiva, defendendo que se justificaria apenas a aplicao do regime


de

derivado da Differenzhaftung.
(129) A Ordem dos Revisores Oficiais de Contas (OROC) j se pronunciou tam-
e

bm sobre esta matria das entradas com crditos , na Directriz de Reviso/Auditoria


ad

841 (que se pode ler em <www.cidadevirtual.pt/croc/dra_841.html>). A se preconiza um


ld

tratamento diferenciado, consoante o tipo de crdito em questo. Estando em causa crdi-


cu

tos resultantes de transaces, estabelece-se a necessidade de o ROC efectuar o relatrio e


Fa

a avaliao do crdito, nos termos do artigo 28. CSC. Tratando-se de crditos prove-
nientes de entradas em dinheiro, entende a OROC que "no se est em presena de uma
da

efectiva entrada em espcie" (!!), considerando que tal situao no est abrangida pelo dis-
posto no artigo 28. CSC e no , por isso, necessrio proceder a uma avaliao daquele
ta

crdito. Se de iure condendo nada temos a obstar a esta interpretao, parece-nos que, mani-
is
ev

festamente, esta no a soluo que resulta da nossa lei de iure condito (cfr. supra
ponto 8.3.2). E com esta directriz, est a OROC a dar uma incorrecta orientao e a indu-
R

zir em erro os seus membros e os agentes econmicos em geral sobre o regime legal-
mente aplicvel a esta concreta situao, com as gravssimas consequncias da decorren-
tes. Com efeito, ao entender que as entradas com crditos de natureza pecuniria no
esto sujeitas ao regime das entradas em espcie, est a sujeitar o scio, que realiza aquele
tipo de entrada naquelas condies (nomeadamente sem a avaliao por parte de um ROC),
ao risco de ter de efectuar o pagamento do valor total da sua entrada em dinheiro. Parece-nos,
por isso, que enquanto se mantiver o quadro legislativo actual se impe a alterao,
nesta parte, daquela Directriz 841.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 707

De resto, na Alemanha, o Bundesgerichtshof (Supremo Tribunal ale-


mo) com o aplauso da quase unanimidade da doutrina (130) tem alar-
gado aquela proibio legal a situaes que directamente nela no se
enquadram. Foi o que sucedeu nomeadamente no paradigmtico caso
"IBH-Lemmerz" (131).
Tratava-se, ali, de uma sociedade annima ("IBH") que era devedora
a outra ("Lemmerz") de uma quantia elevada referente a aquisio de equi-
pamentos. Porque no tinha possibilidades de pagar tal dbito, a "IBH" pro-

rto
ps sociedade credora que aquele crdito fosse transformado em capital

Po
social no mbito de uma operao de aumento de capital, o que esta acei-
tou. Porm, devido proibio de compensao de crditos, a "Lem-

do
merz" realizou uma entrada em dinheiro no dito aumento de capital, com

e
o qual, pouco depois, foi pago o seu crdito. O BGH considerou que se

ad
tratava, na realidade, de uma entrada efectuada por compensao de cr-

id
ditos legalmente inadmissvel e condenou a "Lemmerz" a efectuar

rs
ve
um novo pagamento da sua entrada a favor da massa insolvente da "IBH",
ni
j que esta entretanto fora declarada em situao de insolvncia.
U
Trata-se de uma soluo que nos parece, dado o idntico regime nor-
da

mativo, tambm vlida no ordenamento jurdico portugus.


ito

8.3.4 A sujeio das entradas com crditos sobre a sociedade ao


ire

regime das entradas em espcie


D
de

No sendo admissvel a extino da obrigao de entrada por com-


e

pensao, nada impede, no entanto tem sido essa tambm a posio


ad

defendida na Alemanha (132) , que um scio realize a sua entrada (v. g.,
ld
cu

num aumento de capital) com o crdito de que seja titular sobre a prpria
Fa

sociedade (133). Esta entrada , no entanto, inquestionavelmente uma


da
ta

(130) Cfr. LUTTER, Klner Kommentar zum AktG, 1990, 66, n.os 31 ss., e 183,
is
ev

n.os 68 ss.; F. KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 176 ss.; ID., "The rules on capital under the
pressure of the securities markets", Position paper for the Siena Conference on "Company
R

law and capital market law", 2000, p. 4; K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 893 ss.; e MAR-
CUS LUTTER, "L'apport en numraire fictif: une thorie allemande et un problme de droit
europen", RevSoc, 109e anne (1991), n. 2 (Avr-Jui), pp. 331 ss.
(131) Deciso de 15 de Janeiro de 1990, in ZIP, 1990, pp. 156 ss.
(132) Cfr. LUTTER, "L'apport en numraire fictif", pp. 340 ss.
(133) Atravs, p. ex., da cesso desse crdito prpria sociedade. O que determina
que a obrigao de entrada se extinga no por compensao mas por confuso. Assim, VEN-
TURA, "Alteraes", p. 139.
708 Paulo de Tarso Domingues

entrada em espcie, pelo que ficar sujeita no ao regime da compensao,


atenta a proibio legal, mas antes ao regime das entradas in natura (134),
devendo, por isso, aquele crdito ser sujeito a uma avaliao por parte de
um ROC, o que se justifica e bem se compreende, uma vez que, como j
se disse, o valor real e econmico do crdito pode no corresponder ao seu
valor nominal. Por outro lado, ficando esta entrada sujeita ao regime das
entradas em espcie, isso implica que, verificando-se que a avaliao efec-
tuada no correcta, sobre o scio incidir a "responsabilidade pela dife-

rto
rena" (Differenzhaftung), a que acima fizemos referncia e que se encon-

Po
tra prevista no artigo 25., n. 2, CSC.
Destarte, o scio no sair beneficiado, uma vez que o valor da sua

do
participao corresponder efectivamente ao valor que realizou e, por outro

e
lado, os terceiros credores no ficam prejudicados, antes pelo contrrio,

ad
ficam mais acautelados, na medida em que o scio j no pode executar

id
a sociedade por aquele crdito (que converteu em capital), obrigando-se

rs
ve
ainda esta, doravante, a ter uma situao lquida correspondente ao valor
ni
do capital social aumentado.
U
da

8.4 As entradas com o mero gozo dos bens


ito
ire

Na doutrina, sobretudo estrangeira, tem sido levantada a questo de


saber se, nas sociedades de capitais, as entradas em espcie s podero ser
D

efectuadas com a transferncia da propriedade dos bens para a sociedade


de

ou se podero, tambm, ser realizadas com a simples atribuio do gozo


e
ad

(do mero godimento) dos bens sociedade (135).


ld
cu
Fa

(134) Assim, tambm VENTURA, "Alteraes", p. 139.


da

(135) No segundo sentido, i. , de que a entrada de um scio pode consistir no mero


gozo de um bem atribudo sociedade, veja-se, entre outros, RIPERT/ROBLOT (16e d. par
ta

MICHEL GERMAIN), Trait, n. 700, p. 545; GUYON, Droit des affaires, pp. 101 ss.;
is
ev

DANA-DMARET, Le capital, pp. 67 ss., que refere que a "prpria entrada de um bem em
nua propriedade no interdita por lei, embora, na prtica, no seja nunca efectuada" (op.
R

cit., p. 67, nt. 274); e FRANCESCO GALGANO, "La societ per azioni", Tratato di diritto
commerciale e di diritto publico dell'economia, vol. VII, Cedam, Padova, 1988, pp. 84 ss.
Contra, vigorosamente, SIMONETTO, "Concetto", pp. 127 ss., para quem aquela modali-
dade de entrada (que considera uma entrada de mero patrimnio sobre esta noo, vide
supra ponto 5) apenas admissvel nas sociedades de pessoas. Sobre esta matria vide,
ainda, OLIVIERI, I conferimenti, pp. 213 ss. Entre ns, no sentido de que os bens que cons-
tituem a entrada no precisam de ser conferidos em propriedade, veja-se FERRER CORREIA,
Lies, vol. II, pp. 6 e 207; LOBO XAVIER, Sociedades comerciais. Lies, p. 10 (que,
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 709

Na nossa lei, as normas dos artigos 981., n. 2, e 984., al. b), CC


expressamente admitem que a entrada de um scio se traduza no "simples
uso e fruio" dos bens; no entanto, o CSC j no faz referncia mesmo
a propsito das SENC a uma tal possibilidade, pelo que se poderia
pensar que tal entrada no seria admissvel nas sociedades comerciais.
Para tal soluo concorreria ainda o facto de a entrada com o mero
gozo de uma coisa ao contrrio do que sucede com a transferncia da
propriedade do bem para a sociedade, em que a realizao da entrada por

rto
parte do scio se esgota com a celebrao do contrato assumir um

Po
carcter sucessivo (136), na medida em que o scio dever permitir, pelo
prazo convencionado, o seu uso e fruio por parte da sociedade.

do
Trata-se de uma caracterstica que alm de colocar dificuldades

e
quando o scio no cumpra aquela obrigao levanta efectivamente

ad
algumas dvidas quanto admissibilidade deste tipo de entradas nas socie-

id
dades comerciais. Na verdade, o artigo 26. CSC obriga a que as entra-

rs
ve
das sejam realizadas no momento da celebrao do contrato de sociedade
ni
(salvo tratando-se de entradas em dinheiro cfr. artigos 202., n. 2,
U
e 277., n. 2, CSC), o que, portanto, nos poderia levar a considerar que as
da

entradas com o mero gozo de bens (atento o seu carcter no instantneo


ito

mas sucessivo) no seriam permitidas em face do nosso CSC.


ire

Deve, porm, entender-se que, no caso das entradas en jouissance, a


realizao da entrada fica integralmente liberada com a assuno, no
D

momento da celebrao do contrato de sociedade, por parte do scio, da


de

obrigao de ceder o gozo da coisa, pelo que aquela particularidade no


e
ad

constitui um impedimento admissibilidade de tais entradas nas socieda-


ld

des comerciais (137).


cu
Fa
da

embora no encarando o problema frontalmente, parece admitir tal tipo de entrada, pois aceita
que a entrada de um scio possa no consistir na transferncia da propriedade de um bem);
ta

COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, pp. 268 ss.; MENEZES CORDEIRO, Manual de direito
is
ev

das sociedades, I, p. 527; SOVERAL MARTINS/ELISABETE RAMOS, "As participaes sociais",


pp. 118 ss.; e NUNO PINHEIRO TORRES, "A transmisso da propriedade das entradas in
R

natura nas sociedades annimas", Direito e Justia, vol. XVII, 2003, pp. 45 ss.
(136) A entrada com o gozo de um bem traduz-se, no numa obrigao de dare,
mas numa obrigao de facere cfr. DANA-DMARET, Le capital, p. 71.
(137) Assim, tambm Yves Guyon, para quem "le caractre successif de cet apport
ne parat pas faire obstacle son admission dans les S.A.R.L. et les socits par actions,
bien que le lgislateur exige une libration immdiate des apports en nature" (GUYON,
Droit des affaires, p. 101). No mesmo sentido, entre ns, COUTINHO DE ABREU, Curso,
vol. II, p. 269; e NUNO PINHEIRO TORRES, "A transmisso da propriedade", p. 46 (este A.,
710 Paulo de Tarso Domingues

De resto, tal soluo (a admissibilidade deste tipo de entradas) tam-


bm, de alguma forma, corroborada pelo disposto no artigo 25., n. 3,
CSC (138), na medida em que estabelece que deve o scio realizar a sua
prestao em dinheiro, quando a sociedade for privada, por acto legtimo
de terceiro, do bem que constituiu a sua entrada. Trata-se de uma hip-
tese a privao do bem prestado pelo scio por acto legtimo de ter-
ceiro que, em princpio, apenas se verificar quando transmitido o
simples gozo do bem e j no quando se transmite a propriedade do

rto
mesmo (139) (140).

Po
Donde se deve concluir que as entradas com o mero gozo de bens so
admissveis em face do nosso CSC (141).

do
e
ad
id
a propsito do texto da 1. edio do nosso "Do capital social", imputa-nos uma posio

rs
definitiva em sentido contrrio sobre esta questo, quando efectivamente o que pretenda-

ve
mos era, ento, deixar uma posio dubitativa e aberta sobre a matria).
ni
(138) Trata-se de uma norma que tem por base o artigo 13., n. 3, do Anteprojecto
U
de Coimbra e que no encontra, que tenhamos conhecimento, paralelo em direito compa-
da

rado.
(139) Assim, COUTINHO DE ABREU, Curso , vol. II, pp. 269 ss. Com a hiptese de
ito

a sociedade ser privada do bem por acto legtimo de terceiro, poder-se-, no entanto, pre-
ire

tender tambm abranger a situao em que o scio realiza uma entrada em propriedade, vindo
D

mais tarde um terceiro reivindicar com sucesso o seu direito de propriedade e con-
de

sequente devoluo do bem (e, a ser assim, tambm nesta hiptese, o artigo 25., n. 3, no
ser exclusivamente aplicvel s entradas com o mero gozo de bens).
e

(140) A hiptese da impossibilidade da prestao, tambm referida no artigo 25., n. 3,


ad

CSC embora seja inquestionavelmente mais facilmente verificvel nas entradas com o
ld

mero godimento (cfr. ultra, em texto, o regime desta entradas) , no , porm (concor-
cu

dando aqui e aceitando a crtica de NUNO PINHEIRO TORRES, "A transmisso da propriedade,
Fa

p. 46, nt. 21), decisiva para a admissibilidade das entradas com o mero gozo dos bens. Com
efeito, a impossibilidade da prestao, por parte do scio, tambm pode ocorrer relativamente
da

a entradas em propriedade (v. g., no caso da perda de um bem que constituiu a entrada em
propriedade do scio, encontrando-se este em mora relativamente sua entrega sociedade
ta

cfr. artigo 807. CC).


is
ev

(141) E igualmente se deve considerar possvel a entrada com o mero gozo (godi-
mento) de dinheiro ou de qualquer outra coisa fungvel. Neste sentido, veja-se RIPERT/ROBLOT
R

(16e d. par MICHEL GERMAIN), Trait, n. 700, p. 545; GUYON, Droit des affaires, p. 101;
e DANA-DMARET, Le capital, pp. 68 ss. (cuja exposio aqui seguiremos de perto), e, entre
ns, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, p. 270, nt. 155. Contra admissibilidade deste
tipo de entrada nas sociedades de capitais (apenas a admitindo nas sociedades de pessoas,
entendendo, ainda assim, que ela no poder ser computada no capital social), veja-se
SIMONETTO, "Concetto", pp. 130 ss.
Admitindo-se l'apport en jouissance de uma coisa fungvel (dinheiro, matrias primas,
etc.), tal entrada opera necessariamente a transferncia da propriedade da coisa para a
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 711

Note-se que o regime jurdico da entrada consubstanciada na atribui-


o sociedade de um direito de gozo dum bem radicalmente diferente
daquele em que a entrada se traduz na transferncia da propriedade do
bem para a sociedade.
Na verdade, naquela hiptese, o scio no constitui um direito real, mas
sim um direito meramente obrigacional a favor da sociedade. Propriet-
rio do bem continua a ser o scio; a sua entrada constituda to-somente
pela obrigao de permitir sociedade pelo prazo convencionado no con-

rto
trato de entrada (142) a utilizao, o gozo do referido bem.

Po
Assim, embora prxima, a entrada com o mero gozo do bem no se
confunde com a entrada que se traduza na constituio do usufruto sobre

do
uma coisa. Ali, com efeito, o direito da sociedade no um direito real

e
sobre o bem, e, por isso, diferentemente do que sucede com o usufruto (143),

ad
o direito da sociedade sobre o bem (no caso da entrada consistir no mero

id
gozo) equipara-se ao direito do locatrio (144).

rs
ve
Ora, continuando o scio a ser o proprietrio do bem, isso significa que
ni
o risco econmico a que se sujeita resultante da actividade empresarial
U
da sociedade substancialmente menor do que se transferisse a pro-
da

priedade do bem. Na verdade, aqui, o scio arrisca-se a perder para sem-


ito

pre o bem entregue sociedade, assim como o seu contra-valor em dinheiro,


ire

enquanto, ali, apenas se arrisca a perder sem receber, por isso, qualquer
contraprestao a utilizao do bem conferido sociedade, pelo tempo
D

convencionado. Em todo o caso, com a dissoluo da sociedade ter sem-


de

pre direito a reaver o bem que lhe entregou, tendo ainda direito a ser
e
ad
ld
cu

sociedade. I. , o scio fica apenas com o direito a receber uma coisa de natureza e em quan-
Fa

tidade idntica quela que entregou sociedade. O valor da entrada ser, neste caso,
determinado no pela coisa (v. g., dinheiro) entregue sociedade, mas pelo rendimento
da

(revenu) que ela possa gerar, uma vez que apenas isso que o scio sujeita lea do
exerccio da actividade societria.
ta

Note-se, no entanto, que, em alturas de crise da sociedade, as diferenas entre aquela


is
ev

entrada (en jouissance) e a entrada em propriedade sero praticamente nulas. Na verdade,


em caso de liquidao da sociedade, se esta no possuir bens suficientes para pagar aos cre-
R

dores, o scio como os outros credores deixar de receber a quantia (ou a coisa fun-
gvel) que entregou sociedade.
(142) Cfr. GUYON, Droit des affaires, p. 101.
(143) A entrada com o usufruto de uma coisa tem os mesmos efeitos que a entrada
em propriedade, com excepo do poder de dispor dela. Cfr. GUYON, Droit des affaires,
p. 100; e DANA-DMARET, Le capital, p. 70.
(144) Assim, DANA-DMARET, Le capital , op. loc. ultt. citt.; e RIPERT/ROBLOT
(16 d. par MICHEL GERMAIN), Trait, p. 545.
e
712 Paulo de Tarso Domingues

indemnizado pelo prejuzo sofrido no caso de perda ou deterioramento da


coisa imputvel sociedade.
Em contrapartida, em matria do risco de perecimento da coisa, a
posio do scio inquestionavelmente mais gravosa no caso em que
entre apenas com o mero gozo de um bem. De facto, se um scio trans-
ferir a propriedade da coisa para a sociedade, o risco de perecimento
corre por conta desta (145), pelo que, ainda que desaparea o bem que
constituiu a entrada, ele manter a sua posio jurdica de scio. a

rto
soluo que resulta, entre ns, do artigo 984., al. a), CC que estatui que

Po
se "a entrada consistir na transferncia ou constituio de um direito real"
o risco da coisa regulado pelas normas do contrato de compra e venda,

do
estabelecendo, por seu turno, o artigo 796. CC que "nos contratos que

e
importem a transferncia do domnio sobre certa coisa ou que constituam

ad
ou transfiram um direito real sobre ela, o perecimento ou deterioramento

id
da coisa por causa no imputvel ao alienante corre por conta do adqui-

rs
ve
rente" (146). ni
Se, pelo contrrio, o scio apenas facultar sociedade o uso e fruio
U
de uma coisa, o problema do risco reger-se- pelas normas do contrato de
da

locao (cfr. artigo 984., al. b), CC), o que, tendo em conta o disposto no
ito

artigo 1044. CC, implica que o risco de perecimento da coisa por


ire

causa no imputvel sociedade corre por conta do scio. Assim, se a


coisa se perde, ainda que por causa que lhe no seja imputvel, ele perder
D

o direito a continuar na sociedade. a soluo que resulta expressamente,


de

entre ns, dos artigos 1003., al. d), e 1004., al. b), CC, para as socieda-
e
ad

des civis (147).


ld

Ral Ventura (148) entende, no entanto, que estas normas do CC no


cu

so aplicveis s sociedades comerciais. Para este A. "no pode a exclu-


Fa

so do scio basear-se no artigo 1003. CC, nem invocando a analogia


nem recorrendo ao carcter subsidirio do CC, pois no existe lacuna
da

no CSC, o qual contm uma regulamentao completa e independente da


ta
is
ev
R

(145) o princpio afirmado j pelo romanos de res perit domino. Cfr. J. M. ANTU-
NES VARELA, Das obrigaes em geral, vol. II, Almedina, Coimbra, 1990, p. 83.
(146) Soluo absolutamente idntica consagrada pelo artigo 2254. CCit.
(147) No ordenamento jurdico italiano, o mesmo resulta da norma do artigo 2286.
CCit, previsto para as societ semplice. Cfr., especialmente, sobre esta matria, GALGANO,
"La societ", ult. loc. cit.
(148) Cfr. "Sociedades por quotas", vol. II, Comentrio ao cdigo das sociedades
comerciais, Almedina, Coimbra, 1989, pp. 50 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 713

excluso de scios (...)" cfr. artigos 241. e 242. CSC para as SQ e


artigo 186. CSC para as SENC. Para as SA, o facto de o CSC no pre-
ver causas de excluso do accionista no constitui uma lacuna; antes
uma posio consciente do legislador que, atento o carcter capitalstico
deste tipo social, no admite a excluso do accionista (149).
Em todo o caso, dever ter-se presente que, nos termos do n. 3 do
artigo 25. CSC, se a prestao do scio se tornar impossvel (e.g., a
cedncia do gozo do bem que constituiu o seu apport) dever o mesmo rea-

rto
lizar a sua prestao em dinheiro. Se no o fizer, embora isso no resulte

Po
directamente da lei, ficar sujeito ao regime do scio remisso, que poder
culminar com a sua excluso da sociedade (150).

do
Outra questo igualmente discutida na doutrina quanto ao regime jur-

e
dico destas entradas de mero godimento a de saber se elas podem ser con-

ad
tabilizadas no capital social. Admitindo-se a realizao de tais entradas,

id
nomeadamente nas sociedades de capitais, e podendo as mesmas ser objecto

rs
ve
de avaliao econmica (151), deve igualmente admitir-se que o respec-
ni
tivo valor que, obviamente, no corresponder ao valor do prprio
U
bem (152) seja imputado ao capital social (153).
da
ito

9 AS QUASE ENTRADAS OU ENTRADAS DISSIMULADAS


ire
D

O fim pretendido com o regime jurdico das entradas em espcie


de

no sentido de evitar a sobreavaliao dos bens in natura que constituam


e
ad

a entrada de um scio seria, no entanto, facilmente defraudado com a


ld

admissibilidade das chamadas "quase-entradas" (154).


cu
Fa
da

(149) Diferentemente, Brito Correia (Direito comercial, 2. vol., p. 467) considera que
a violao grave e culposa das obrigaes sociais poder ser fundamento de excluso do
ta

accionista.
is
ev

(150) Vide infra ponto 10.


(151) Vide, sobre esta questo, supra ponto 5.
R

(152) Sendo este tipo de entrada inequivocamente uma entrada em espcie (uma vez
que no uma entrada em dinheiro), dever a mesma ser avaliada por um ROC sem inte-
resses na sociedade cfr. artigo 28., n. 1, CSC.
(153) Assim tambm, DANA-DMARET, Le capital, p. 68. Contra, SIMONETTO,
Concetto, pp. 197 ss.
(154) Veja-se, sobre esta matria, VINCENZO DE STASIO, "Formazione del capitale
sociale in collegamento con operazioni di scambio fra societ e scio", RS, 1999,
pp. 398 ss.; SAYAG e PALMADE, "Le capital social", pp. 727 ss.; GUYON, "La mise en har-
714 Paulo de Tarso Domingues

Na verdade, se permitisse sociedade, logo aps a constituio, adqui-


rir com o dinheiro das entradas e pelo preo que entendesse um
bem a um scio, isso equivaleria, para todos os efeitos, realizao de uma
entrada em espcie por parte deste, deitando por terra todo esforo legis-
lativo feito quanto a este tipo de entradas no momento da constituio.
A aquisio do bem nestas condies traduzir-se-ia, de facto, e da a
designao que lhe atribuda pela doutrina, numa entrada em espcie
dissimulada (155) ou, ainda, como preferem alguns autores, numa "quase

rto
entrada" (156).

Po
Deste modo, para evitar que um scio tratar-se-, normalmente, dum
scio dominante , pretendendo fugir ao regime imperativo e particular-

do
mente rigoroso das entradas em espcie (mormente a avaliao por parte

e
de um revisor oficial de contas), realizasse, no momento da constituio,

ad
uma entrada em dinheiro e, de seguida, vendesse sociedade pelo

id
preo que ento poderia discricionariamente estabelecer o bem com

rs
ve
que efectivamente pretendia entrar para a sociedade, a lei, no artigo 29.
ni
CSC, veio expressamente proibir a aquisio de bens a accionistas quando
U
estejam reunidos certos requisitos (157).
da

A primeira nota que importa referir a de que aquela norma se aplica,


ito

exclusivamente, s SA e s SC por aces (cfr. artigo 29., n. 1, CSC) (158).


ire
D
de

monie", n. 28; J. BARDOUL, "L'achat d'un bien important un actionnaire par une
e

socit anonyme, moins de deux ans aprs sa constitution (Art. 5, Loi n. 81-1162 du 30
ad

dc. 1981)", RevSoc, 101e anne, 1983, pp. 285 ss.; G. F. CAMPOBASSO. Diritto commer-
ld

ciale, vol. 2, Diritto delle societ, UTET, Torino, 1995, pp. 176 ss.; BRITO CORREIA,
cu

Direito comercial, 2. vol., pp. 342 ss.; e VENTURA, "Adaptao do direito portugus
Fa

Segunda Directiva", pp. 31 ss.


(155) Vide MARIA NGELA COELHO BENTO SOARES, "Aumento de capital", in Pro-
da

blemas de direito das sociedades, IDET, Almedina, 2002, pp. 243 ss.
(156) a designao usada por SAYAG e PALMADE, "Le capital social", p. 727.
ta

(157) Trata-se de um regime que resulta do artigo 11. da Segunda Directiva sobre
is
ev

sociedades, o qual, por sua vez, se baseou, em grande medida, no regime da Nachgrndung
previsto no ordenamento jurdico alemo, no 52 AktG. Veja-se, sobre esta matria, por
R

todos, K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 892 ss.


(158) A aplicao daquele regime justificar-se-ia igualmente, a nosso ver, nas SQ.
Diferentemente, os redactores do Anteprojecto de Coimbra (cfr. notas ao artigo 14.,
pp. 16 ss.) colocavam srias reservas aplicao do regime da Nachgrndung s SQ. No
entanto, avanavam um regime muito mais simplificado para as SQ, "para a hiptese
de se entender que deve prevalecer a soluo contrria". Cfr. artigos 14.-A e 14.-B do
Anteprojecto.
O legislador portugus, e uma vez que a Segunda Directiva abrange apenas, entre ns,
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 715

Por outro lado, o regime ali estatudo no se aplica aquisio de bens


em Bolsa, em processo judicial executivo, ou a aquisies compreendidas
no objecto da sociedade (159) (cfr. artigo 29., n. 2, CSC (160)).
Daquele regime ficam ainda excludas as compras de bens de pequeno
valor (161), bem como as aquisies efectuadas fora do chamado "perodo
suspeito", que se prolonga at dois anos aps a celebrao do contrato de
sociedade (162) (163) ou de aumento capital (cfr. artigo 29., n. 1, al. c), CSC).
Refira-se que a aplicao deste regime sempre que se procede a um

rto
aumento de capital (com o consequente "renascimento" de um perodo

Po
suspeito) soluo que, entre ns, est expressamente consagrada na lei
(cfr. artigo 29., n. 1, al. c), CSC) no imposta pela Directiva (cfr.

do
artigo 11. da Segunda Directiva) (164).

e
Deste modo, fora das situaes atrs referidas, se uma sociedade pre-

ad
id
rs
ve
as SA apesar da colocao da norma na Parte Geral do CSC , limitou-se a aplic-la
ni
s SA e SC por aces.
U
Note-se, porm, que a soluo portuguesa de no alargar aquela regra s SQ
da

igualmente consagrada pela generalidade dos ordenamentos jurdicos que nos so prxi-
mos. Cfr. FERRER CORREIA et als., "Sociedade por quotas de responsabilidade limitada, Ante-
ito

projecto de Lei 2. redaco", p. 17.


ire

(159) Seria, de facto, ir longe de mais, colocar entraves a que, p. ex., uma socie-
D

dade txtil pudesse comprar matrias primas a um scio pelo simples facto de ele ser seu
de

accionista.
(160) O artigo 29., n. 2, CSC reproduz o artigo 11., n. 2, da Segunda Directiva,
e

o qual, por sua vez, deixa ainda de fora do regime as aquisies feitas sob a fiscalizao
ad

de uma autoridade administrativa.


ld

(161) De bens de valor inferior a 2% ou 10% do capital social, consoante este for
cu

igual ou superior a 50.000 (cfr. artigo 29., n. 1, al. b), CSC). A Directiva, seja qual for
Fa

o valor do capital social, apenas determina a aplicao do regime a aquisies cujo valor
exceda "um dcimo do capital subscrito".
da

(162) Abrangendo tambm o perodo anterior celebrao do contrato de sociedade.


(163) A lei francesa considera como termo inicial do "perodo suspeito" o registo da
ta

sociedade, o que levou a que a doutrina questionasse se aquele regime igualmente apli-
is
ev

cvel aos contratos de aquisio celebrados antes do registo. Em sentido afirmativo,


veja-se BARDOUL, "L'achat d'un bien important", n. 3, pp. 287 ss.; e SAYAG e PALMADE,
R

"Le capital social", pp. 728 ss. A questo est, entre ns, legislativamente resolvida
(cfr. artigo 29., n. 1, al. c), CSC).
(164) J foi, de resto, defendido que esta soluo de alargar o regime ao caso do
aumento de capital contrria ao direito comunitrio, uma vez que o referido artigo 11.
tem carcter excepcional e que, por isso, o respectivo regime no pode ser estendido a outros
momentos para alm da constituio da sociedade. Vide a referncia a esta posio em
MARIA NGELA COELHO BENTO SOARES, "Aumento de capital", p. 244, que, porm, com ela
no concorda.
716 Paulo de Tarso Domingues

tender adquirir (165) um bem a um accionista (166) (167), tero cumulati-


vamente de ser cumpridos os seguintes requisitos:
a) o contrato de aquisio dever ser reduzido a escrito, sob pena de
nulidade (artigo 29., n. 4, CSC);
b) a aquisio dever ser previamente aprovada pela AG (168) (169)
(artigo 29., n. 1, CSC), sob pena de ser ineficaz em relao
sociedade (artigo 29., n. 5, CSC); e
c) o bem a adquirir dever ser avaliado por um revisor oficial de con-

rto
tas nos mesmos termos previstos para as entradas em espcie

Po
(artigos 29., n. 3, e 28. CSC).

do
Deste modo e em grande medida, fica desincentivada e acautelada a

e
ad
eventualidade de os scios de uma SA poderem contornar o regime impe-
rativo das entradas em espcie.

id
rs
10 CUMPRIMENTO E INCUMPRIMENTO DA OBRIGAO ve
ni
U
DE ENTRADA
da

Tratando-se da principal obrigao do scio, a lei, para assegurar que


ito

os scios cumprem efectivamente as entradas a que se obrigaram, estabe-


ire

lece vrias medidas que visam garantir a realizao daquelas (170).


D
de
e

(165) Aquela aquisio no ter necessariamente de resultar de uma compra. A lei uti-
ad

liza propositadamente o vocbulo "contravalor" e no "preo", de modo a abranger outros


ld

negcios que no apenas o contrato de compra e venda. Com efeito, o prejuzo que se visa
cu

prevenir poder muito bem ser causado, p. ex., atravs de um contrato de troca. Assim,
Fa

VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Directiva", p. 34.


A necessria existncia de um contravalor a prestar pela sociedade j implica, no
da

entanto, que a aquisio seja onerosa. Ficam, pois, igualmente de fora da alada da norma
as aquisies gratuitas. Cfr. VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Direc-
ta

tiva", p. 33.
is
ev

(166) Accionista que ter de ser fundador da sociedade ou ter-se tornado scio no
perodo ("suspeito") de dois anos aps a celebrao do contrato de sociedade. Cfr. artigo 29.,
R

n. 1, al. a), CSC.


(167) Seja a aquisio feita directamente ao accionista ou por interposta pessoa.
Cfr. artigo 29., n. 1, al. a), CSC.
(168) Naquela deliberao no pode votar o accionista (fundador ou no) a quem os
bens sejam adquiridos (cfr. artigo 29., n. 3, in fine, e artigo 384., n. 6, al. d), CSC). Vide
BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 344.
(169) Aquela deliberao dever ser registada e publicada. Cfr. artigo 29., n. 3, CSC.
(170) Note-se que o problema pe-se sobretudo para as entradas em dinheiro. Quanto
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 717

Assim, relativamente s SQ onde a preocupao e o cuidado da lei


com o assegurar a integral realizao das entradas so mais intensos , esta-
belece-se, desde logo, aquilo que se costuma designar por responsabili-
dade dos quotistas pela integrao do capital social (171). Esta responsa-
bilidade traduz-se no facto de os scios de uma SQ nos termos do
artigo 197., n. 1, CSC , para alm da realizao da sua entrada, serem
ainda solidariamente responsveis por todas as entradas convencionadas
no contrato, incluindo, portanto, as dos demais. uma soluo com que se

rto
visa garantir efectivamente a realizao das entradas e que resulta da acen-

Po
tuao por parte do legislador de 1986 do intuitus personae neste tipo
social (172).

do
Relativamente a todos os tipos sociais, o CSC prescreve que no per-

e
mitido, em caso algum, prpria sociedade uma vez que est em causa

ad
a tutela de interesses de terceiros exonerar o scio de efectuar a sua

id
entrada. O artigo 27., n. 1, CSC , a este respeito, inequvoco ao con-

rs
ve
siderar nulas "as deliberaes dos scios que liberem total ou parcialmente
ni
os scios da obrigao de efectuar as entradas". Trata-se, pois, de um
U
direito irrenuncivel da sociedade.
da

Trata-se, tambm, de uma obrigao que, por princpio, apenas se


ito

poder extinguir pelo cumprimento. Admite-se, no entanto, a sua extino


ire
D
de

s entradas em espcie, uma vez que tm de ser realizadas no momento da formalizao


e

do contrato de sociedade (cfr. artigos 26., 202., n. 2, e 277., n. 2, todos do CSC), no


ad

se colocar, em princpio, relativamente a elas, o problema do incumprimento por parte do


ld

scio (vide, porm, sobre os problemas que se podem levantar a propsito das entradas com
cu

o mero gozo de bens, supra ponto 8.4). Diferentemente se passam as coisas quanto s
Fa

entradas em dinheiro, uma vez que uma parte destas, como vimos (50% nas SQ, e 70%
nas SA cfr. artigos 202., n. 2, e 277., n. 2, CSC), pode ser diferida para momento ulte-
da

rior, pelo que sobretudo relativamente a este tipo de entrada que se poder colocar a
questo do no cumprimento por parte do scio.
ta

(171) A concepo de entrada a que acima fizemos referncia (supra n. 2) abran-


is
ev

gendo tambm o gio ou prmio de emisso poderia implicar que, nas SQ, os quotis-
tas fossem solidariamente responsveis no apenas pela chamada integrao do capital
R

social, mas tambm pelo pagamento do prmio de emisso devido pelos scios (cfr.
artigo 197., n. 1, CSC). O problema, porm, no se coloca, uma vez que, no sendo pos-
svel o diferimento do gio entendendo-se aplicvel o artigo 277., n. 2, CSC , cada
quotista ter de liquidar integralmente, no momento da subscrio da sua quota, o prmio
de emisso, pelo que no se pode dar a eventualidade de os outros scios terem de responder
por tal dvida.
(172) Cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, "Sociedade por quotas", POLIS Enciclo-
pdia Verbo da Sociedade e do Estado, vol. 5, pp. 942 ss.
718 Paulo de Tarso Domingues

pela dao em cumprimento, desde que, para esse efeito, seja alterado o con-
trato de sociedade, devendo observar-se o preceituado para as entradas
em espcie (cfr. artigo 27., n. 2, CSC) e ainda por compensao, mas neste
caso, exclusivamente com os lucros correspondentes respectiva partici-
pao social (cfr. artigo 27., n.os 4 e 5, CSC) (173).
Por outro lado, uma obrigao que perdura, mesmo que o contrato
venha a ser invalidado. Na verdade, estatui o artigo 52., n. 4, CSC que
a declarao de nulidade ou a anulao do contrato no exonera os scios

rto
do dever de realizar ou completar as suas entradas.

Po
Acresce que o no cumprimento da entrada acarreta consequncias
gravosas, que resultam da lei (174), como sejam a impossibilidade de se dis-

do
triburem lucros ao scio em mora (cfr. artigo 27., n. 4, CSC), a impos-

e
sibilidade de exercer o direito de voto (cfr. artigo 384., n. 4, CSC para

ad
as SA, aplicvel s SQ por fora do disposto no artigo 248., n. 1,

id
CSC (175)), o vencimento de todas as prestaes do scio relativas a entra-

rs
ve
das no caso de mora no pagamento (cfr. artigo 27., n. 6, CSC), e que pode-
ni
ro culminar com a perda da participao social e at a excluso do scio
U
da sociedade (176) (177). Note-se que, mesmo neste caso, a preocupao de
da

assegurar o cumprimento integral das entradas levou a que como se


ito

explicitar de seguida a lei estabelecesse que o scio remisso bem


ire

como todos os anteriores titulares da participao social fiquem respons-


veis perante a sociedade pela diferena entre o produto da venda e a parte
D

da entrada em dvida (cfr. artigos 206., n. 1, e 286., n. 1, CSC).


de

O no cumprimento da obrigao de entrada pode, de facto, conduzir


e
ad

por se tratar da sua principal obrigao perda da participao


ld

social e at excluso da sociedade do scio faltoso (178).


cu

Estas consequncias no so, porm, imediatas ou automticas; elas


Fa

constituem o omega de um longo e cuidadoso processo. Na verdade, por


da
ta

(173) Veja-se BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 295.


is
ev

(174) Podendo o pacto social estabelecer ainda outras penalidades cfr. artigo 27.,
n. 3, CSC.
R

(175) Soluo igualmente vlida para as SENC, por fora do artigo 189., n. 1, CSC.
(176) Cfr. artigos 203. ss. e 285., n. 5, CSC.
(177) uma soluo que se encontra igualmente consagrada na Alemanha, embora
com um regime jurdico distinto. Cfr. 63 ss. AktG. Vide KBLER, Gesellschaftsrecht,
pp. 178 ss.
(178) Sobre esta matria, veja-se B RITO C ORREIA , Direito comercial, 2. vol.,
pp. 293 ss.; e JOO LABAREDA, Das aces das sociedades annimas, AAFDL, Lisboa,
1988, pp. 16 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 719

fora da severidade das sanes a aplicar, a lei rodeia o processo de inmeras


cautelas que visam permitir ao scio o cumprimento da obrigao em falta.
Assim, ainda que a realizao da entrada em falta tenha prazo certo,
o scio s entra em mora depois de nesse sentido ter sido interpelado pela
sociedade, que lhe dever conceder, para o efeito, um prazo que poder
variar entre 30 e 60 dias (artigos 203., n. 3, e 285., n.os 2 e 3, CSC).
Findo este prazo, no tendo o scio cumprido a entrada em falta, a
sociedade, mediante carta registada, dever conceder-lhe um novo prazo (30

rto
dias para as SQ e o mnimo de 90 dias para as SA (179); nas SA dever ser

Po
ainda efectuado um segundo aviso), com a cominao expressa de que, se
no efectuar o pagamento nesse perodo, fica sujeito perda da quota ou

do
das aces relativamente s quais se verifique a mora, bem como perda

e
dos pagamentos j efectuados por conta dessas participaes (artigos 204.,

ad
n. 1, e 285., n. 4, CSC).

id
Se, neste segundo perodo concedido, o pagamento da entrada em

rs
ve
falta no for tambm efectuado, mais uma vez por carta registada, dever
ni
o scio remisso ser notificado da perda, a favor da sociedade (180), da
U
participao social em causa bem como dos pagamentos j efectuados por
da

conta dela (artigos 204., n. 2, e 285., n. 5, CSC) (181).


ito

E esta perda da participao social levar, em princpio, excluso do


ire

quotista, nas SQ (182), a qual fica, porm, sempre dependente de deliberao


dos scios (cfr. artigo 204., n. 2, CSC). Por iniciativa dos scios ou a
D

pedido do scio remisso, pode, no entanto, a sociedade deliberar limitar


de

a perda parte da quota correspondente prestao no efectuada (cfr.


e
ad

artigo 204., n. 2, CSC).


ld

De modo diferente se passam as coisas nas SA. Aqui, o incumprimento


cu

da obrigao de entrada poder no originar a excluso do scio, uma vez


Fa

que tal circunstancialismo apenas determina a perda das aces em relao


s quais se verifica a mora (cfr. artigo 285., n. 4, CSC), mantendo sem-
da

pre aquele accionista a qualidade de scio enquanto titular das aces que
ta

se encontrem integralmente liberadas. Tenha-se, porm, presente que, no


is
ev
R

(179) Sobre a obrigatoriedade deste aviso para as SA, vide infra nota 191.
(180) A perda da quota nas SQ depender sempre de deliberao dos scios. Cfr.
artigo 204., n. 2, CSC.
(181) Nas SA, devem ainda ser publicados, sem indicao dos titulares, os nmeros
das aces perdidas a favor da sociedade. Cfr. artigo 285., n. 5, in fine, CSC.
(182) Uma vez que, em princpio, o quotista ser exclusivamente titular de uma
nica quota. Cfr. artigo 219., n. 1, CSC.
720 Paulo de Tarso Domingues

acto da constituio, o accionista ter de realizar necessariamente 30% da


entrada em dinheiro correspondente a cada aco (cfr. artigo 277., n. 1,
CSC), no sendo, pois, admissvel que tendo um scio pago 30% do
valor da sua entrada se considerem integralmente liberadas 30% das
aces de que ele titular e que as restantes 70% se encontrem total-
mente por liquidar (183).
Quanto ao destino a dar participao social perdida, o procedimento
diverso consoante se trate de quota ou aco.

rto
No primeiro caso, a sociedade, quanto quota perdida a seu favor, pode

Po
faz-la vender em hasta pblica, vend-la directamente a terceiro, dividi-la
proporcionalmente pelos restantes scios, ou ainda vend-la por forma

do
no proporcional a todos ou alguns dos scios (cfr. artigo 205., n.os 1

e
e 2, CSC).

ad
Note-se que o quotista excludo, porque solidariamente respons-

id
vel (184) (185) pela diferena entre o produto da venda da quota e a parte

rs
ve
da entrada em dvida (artigo 206., n. 1, CSC), ter de consentir na venda
ni
da quota a terceiro (186), se o preo oferecido for inferior soma do mon-
U
tante em dvida (onde no se incluem os juros de mora (187)) com a pres-
da

tao j efectuada por conta da quota (cfr. artigo 205., n. 1, CSC).


ito

No caso de se optar pela venda da quota aos restantes scios, o scio


ire

excludo poder agora opor-se no prazo de 30 dias venda, quando


D
de
e

(183) Sobre esta matria, vide BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 468.
ad

(184) Bem como os anteriores titulares da quota (cfr. artigo 206., n. 1, CSC).
ld

Neste tipo social, a SQ, so igualmente responsveis pelo pagamento da entrada em dvida
cu

todos os restantes scios (cfr. artigo 207., n. 1, CSC, que mais no do que um desen-
Fa

volvimento da regra consagrada no artigo 197., n. 1, CSC).


Apesar daquela responsabilidade dos anteriores titulares da quota, a lei apenas atri-
da

bui a necessidade de consentimento ou o direito de oposio, ao actual titular da quota.


(185) Note-se que, havendo um aumento de capital e no caso de um scio vir a ser
ta

excludo da sociedade, h uma responsabilidade dos scios antigos pelas prestaes em falta
is
ev

relativamente s novas quotas, bem como uma responsabilidade dos novos scios pelo
pagamento em falta relativamente s quotas antigas. Os scios antigos, que tenham j
R

integralmente pago a sua quota, podem, no entanto, exonerar-se desta responsabilidade


pelo pagamento em falta das novas quotas, desde que ponham a sua quota disposio da
sociedade. Cfr. artigo 207., n. 2, CSC.
(186) Salvo se esta for vendida em hasta pblica. Cfr. artigo 205., n. 1, CSC a con-
trario.
(187) Assim, VENTURA, "Sociedades por quotas", vol. I, p. 169, que entende que a
lei apenas visa a realizao do capital. A soluo diferente para as SA cfr. artigo 286.,
n. 5, CSC e ultra em texto.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 721

o preo oferecido seja igualmente inferior soma do montante em dvida


com a prestao j efectuada por conta da quota (cfr. artigo 205., n.os 2
e 3, CSC), desde que o valor real da quota, calculado nos termos do
artigo 1021. CC, seja superior quele montante (cfr. artigo 205., n. 3,
CSC) (188). Se for deduzida oposio pelo scio excludo, a venda da
quota aos outros scios s poder ser efectuada depois de judicialmente
ter sido considerada ineficaz aquela oposio (cfr. artigo 205., n. 4,
CSC).

rto
Tratando-se de aces, uma vez que, tal como acontece nas SQ,

Po
todos os anteriores titulares das aces e no apenas o actual titular
so responsveis pelas importncias em dvida (189), a sociedade dever

do
notific-los, por carta registada, de que podem adquirir a aco perdida

e
a favor da sociedade, mediante o pagamento da importncia em dvida e

ad
juros. Se nenhum deles o fizer no prazo fixado que no poder ser

id
inferior a trs meses a sociedade dever vender a aco, "com a maior

rs
ve
urgncia", em Bolsa ou em hasta pblica. Se o preo da venda no
ni
cobrir a importncia em dvida (incluindo juros e despesas efectua-
U
das) (190), o pagamento do remanescente deve a sociedade exigi-lo ao
da

ltimo titular e a cada um dos seus antecessores (cfr. artigo 286., n.os 4
ito

e 5, CSC).
ire

Sublinhe-se, por ltimo, que o processo de excluso do scio remisso


no uma faculdade concedida sociedade, mas um dever que lhe
D

imposto (191). que, estando em causa a primordial obrigao dos scios


de
e
ad
ld

(188) No caso de atribuio da quota perdida aos scios, o preo pago por ela poder
cu

pois ser inferior soma do montante em dvida com o j prestado, desde que o seu valor
Fa

real no atinja aquele montante. uma soluo que para uma abordagem das razes
justificativas da diferena de regimes, vide Anteprojecto de Coimbra, nota ao artigo 75.,
da

p. 80 j no se prev para o caso em que a quota seja vendida a um terceiro, pelo


que, nesta hiptese, s com o consentimento do scio excludo poder a quota ser alienada
ta

por um valor inferior soma do montante em dvida com a prestao j efectuada por conta
is
ev

da quota (cfr. artigo 205., n. 1, CSC). Sobre esta matria, veja-se VENTURA, "Socieda-
des por quotas", vol. I, pp. 169 ss.
R

(189) Precisamente para esse efeito, a lei obriga a que as aces no integralmente
liberadas sejam obrigatoriamente nominativas (artigo 299., n. 2, al. a), CSC), a fim de per-
mitir o conhecimento dos seus titulares (cfr. artigo 326., n. 1, CSC).
(190) Se o preo exceder a importncia em dvida, o excesso pertencer exclusiva-
mente ao ltimo titular. Cfr. artigo 286., n. 5, CSC.
(191) A lei, a propsito das SA, parece indiciar o contrrio ao estabelecer que "os
administradores ou directores podem avisar ()" (artigo 285., n. 4, CSC). Diferente-
mente, a propsito das SQ, o artigo 204., n. 1, estabelece peremptoriamente que, "se o scio
46
722 Paulo de Tarso Domingues

(a obrigao de entrada) que se destina a assegurar os meios necess-


rios no apenas ao exerccio da actividade social mas tambm proteco
dos credores , no parece curial que a lei, "estabelecendo uma regra
para proteco dos credores sociais, deixe depois essa proteco ao sabor
das convenincias ou do arbtrio dos administradores" (192) (193).

11 OS DIREITOS DOS CREDORES QUANTO S ENTRADAS

rto
Po
Finalmente, e porque se trata de um direito irrenuncivel da sociedade,
o artigo 30. CSC veio permitir, a qualquer credor da mesma, a possibili-

do
dade de subrogando-se prpria sociedade exigir dos scios o paga-

e
mento das entradas a partir do momento em que estas sejam exigveis ou,

ad
antes ainda desse momento, quando tal seja necessrio para conservar ou

id
satisfazer o seu crdito.

rs
ve
A sociedade pode, porm, fazer soobrar este pedido dos credores
ni
nos termos do n. 2, do artigo 30. CSC: "satisfazendo-lhes os seus
U
crditos com juros de mora, quando vencidos, ou mediante o desconto cor-
da

respondente antecipao, quando por vencer, e com despesas acres-


ito

cidas".
ire

Note-se que o credor no pode exigir ao scio que lhe pague direc-
tamente o seu crdito. O que o artigo 30. CSC consagra uma aco
D

subrogatria por parte dos credores (194); i. , permite-se-lhes que, substi-


de

tuindo-se sociedade (a credora da prestao), possam exigir do scio o


e
ad

pagamento do valor da sua entrada em falta, que ingressar no patrimnio


ld

social, servindo, depois, para liquidar os dbitos aos credores sociais (de
cu

todos eles e no apenas de quem promoveu a aco subrogatria).


Fa
da
ta

no efectuar, no prazo fixado na interpelao, a prestao a que est obrigado, deve a


is
ev

sociedade avis-lo ()".


(192) LABAREDA, Das aces, p. 25. No se pode, porm, perder de vista que a
R

posio dos credores sempre estar, de alguma forma, acautelada atravs da aco subro-
gatria que lhes concedida pelo artigo 30. CSC (vide ultra ponto 11).
(193) Contra a posio defendida em texto, vide COUTINHO DE ABREU, Curso,
vol. II, pp. 284 ss., para quem, tendo em conta os interesses em jogos, a melhor soluo
permitir aos gerentes e administradores optar pelo regime previsto no CSC ou pelo pro-
cesso geral de execuo.
(194) A qual mais no do que uma concretizao da aco subrogatria prevista no
artigo 606. CC. Cfr. MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das sociedades, I, p. 528.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 723

ABREVIATURAS USADAS

AktG Lei Alem sobre as Sociedades Annimas e em Comandita por Aces, de


6 de Setembro de 1965
BFDUC Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra
BGH Bundesgerichtshof
CC Cdigo Civil Portugus, de 25 de Novembro de 1966
CCf Novo Cdigo de Comrcio Francs (aprovado pela Ordonnance, de 18

rto
de Setembro de 2000)

Po
CCit Codigo Civil Italiano, de 16 de Maro de 1942
CCom Cdigo Comercial Portugus, de 28 de Junho de 1888

do
CIRE Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (aprovado pelo
DL 53/2004, de 18 de Maro, alterado e republicado pelo DL 200/2004, de

e
ad
18 de Agosto)
CRegCom Cdigo do Registo Comercial (aprovado pelo DL 403/86, de 3 de Dezembro)

id
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais (aprovado pelo DL 262/86, de 2 de Setembro)

rs
CVM Cdigo dos Valores Mobilirios (aprovado pelo DL 486/99, de 13 de Novembro)
DJ Direito e Justia
ve
ni
DL Decreto-Lei
U
DR Dirio da Repblica
da

JO Jornal Oficial da Unio Europeia


LSQ Lei da Sociedade por Quotas, de 11 de Abril de 1901
ito

OROC Ordem dos Revisores Oficiais de Contas


ire

POC Plano Oficial de Contabilidade (aprovado pelo DL 410/89, de 21 de Novembro)


D

RevSoc Revue des Socits


de

RevTDE Revue Trimestrielle de Droit Europen


ROC Revisor Oficial de Contas
e

RS Rivista delle Societ


ad

SA Sociedade Annima
ld

SARL Socit Responsabilit Limite (Frana)


cu

SC Sociedade em Comandita
Fa

SENC Sociedade em Nome Colectivo


SL Sociedad Limitada (Espanha)
da

SQ Sociedade por Quotas


SRL Societ a Responsabilit Limitata (Itlia)
ta
is

TJCE Tribunal de Justia das Comunidades Europeias


ev

TRSA Lei Espanhola sobre as Sociedades Annimas (texto refundido aprovado pelo
Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de Dezembro)
R

ZIP Zeitschrift fr Wirtschaftsrecht