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rto
Po
PAULO DE TARSO DOMINGUES
do
e
SUMRIO: 1 A obrigao de entrada como principal obrigao dos scios. 2 Defi-
ad
nio de entrada (compreende o gio ou prmio de emisso). 3 Entrada e parti-
id
cipao social. 4 Valor mnimo da entrada. 5 Tipos de entrada: entradas de
rs
mero patrimnio (entradas em indstria) e entradas de capital (entradas em bens:
ve
apenas bens susceptveis de penhora?). 6 As entradas em indstria. 7 As
ni
entradas em dinheiro. 7.1 Depsito e levantamento das entradas em dinheiro.
U
7.2 O diferimento das entradas em dinheiro. 7.3 A realizao proporcional das
da
ditos sobre a sociedade ao regime das entradas em espcie. 8.4 As entradas com
ad
quanto s entradas.
Fa
da
par nas perdas (1) como a principal obrigao dos scios (2). o que
(1) Note-se que no artigo 980. CC no se faz referncia participao nos preju-
zos. Aquela norma, no entanto, como nota VASCO LOBO XAVIER Sociedades comer-
ciais. Lies aos alunos de direito comercial do 4. ano jurdico, Coimbra, 1987, ed. poli-
43
674 Paulo de Tarso Domingues
rto
social, e consequentemente a qualidade de scio, a uma pessoa que con-
Po
tribua efectiva e realmente com bens (ou servios, nas sociedades em que
este tipo de entrada seja admitido) para a sociedade (4).
do
A obrigao de entrada assume, pois, um papel fundamental em direito
e
societrio na medida em que se trata de uma obrigao originria (no
ad
sentido de que est na origem da atribuio da qualidade de scio), fun-
id
dacional (uma vez que sem ela no possvel a constituio, a fundao
rs
ve
de uma sociedade; s h sociedade se os scios se obrigarem a realizar con-
ni
tribuies para a mesma) e at funcional (porquanto, por via de regra, os
U
direitos e deveres dos scios se medem em funo da entrada que cada um
da
realiza) (5).
ito
ire
D
de
copiada, p. 26 , tem de ser integrada com as normas imperativas dos artigos 992. e 994.
CC, que expressamente fazem referncia a este elemento: a sujeio s perdas.
e
(2) Vide, em sentido idntico, FRIEDRICH KBLER, Gesellschaftsrecht, C.F. Mller, Hei-
ad
(3) A aluso participao nas perdas, se faz sentido para os scios das SENC
cu
(cfr. artigo 175., n. 1, CSC), pode parecer bizarra para os scios das chamadas socieda-
Fa
des de capitais (v. g., SQ e SA), uma vez que, como sabido, estes no respondem pelas
dvidas sociais (cfr. artigos 197., n. 3, e 271. CSC; vide, porm, para as SQ, a hiptese
da
excepcional do artigo 198. CSC). Esta referncia obrigatoriedade de participao nas per-
das, nestas sociedades, respeita, contudo, s perdas no momento da liquidao da sociedade
ta
i., s perdas finais , nas quais os scios forosamente participam, na medida em que
is
ev
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sociedade so entradas em termos tcnico-jurdicos. Pense-se, p. ex., num
Po
scio que empresta determinada quantia sociedade; nesta hiptese, a
quantia que deu entrada na sociedade, posto que entregue por um scio,
do
no entrada em sentido tcnico-jurdico (6). Torna-se por isso neces-
e
srio at para a perfeita compreenso do regime fixar, com rigor, o
ad
respectivo significado.
id
Para alguns autores, as "prestaes patrimoniais que os scios efectuam
rs
ve
s adquirem a considerao jurdica de verdadeira entrada, quando se des-
ni
tinam a servir de cobertura ao montante do capital social" (7). Esta noo
U
de entrada no , porm, aceitvel e rigorosa.
da
(6) Vide ADRIN CELAYA ULIBARRI, Capital y sociedad cooperativa, Editorial Tecnos,
is
ev
rto
este sentido, a entrada abrange no apenas os bens entregues pelo scio cujo
Po
valor corresponde ao valor nominal das participaes sociais que subs-
creve, mas tambm e para alm do mais, o valor excedente que o scio tem
do
de desembolsar para as adquirir, ou seja, a entrada e o regime que lhe
e
aplicvel compreende e abrange tambm o gio ou prmio de emis-
ad
so (vide artigo 295., n. 3, al. a), CSC) (13) (14).
id
, pois, esta entrada assim delimitada e definida a que vai ser
rs
ve
objecto do presente estudo. ni
U
da
(10) Note-se que o vocbulo entrada utilizado um pouco indistintamente para sig-
ito
nificar os bens ou servios que o scio se obriga a prestar, i., a sua contribuio patri-
ire
monial, como tambm para identificar a prpria prestao que tem aqueles bens ou ser-
D
vios por objecto. Assim RAL VENTURA, "Sociedades por quotas", vol. I, Comentrio ao
de
cdigo das sociedades comerciais, Almedina, Coimbra, 1989, p. 119; e J.M. COUTINHO
DE ABREU, Curso de direito comercial, vol. II Das sociedades, Almedina, Coimbra,
e
2002, p. 267.
ad
(11) Assim tambm, GIUSEPPE B. PORTALE, "Capitale sociale e societ per azzioni sot-
ld
tocapitalizzata", in COLOMBO/PORTALE, Trattato delle societ per azioni, Utet, Torino, 2004,
cu
p. 8; GIOVANNI TANTINI, Capitale e patrimonio nella societ per azioni, Cedam, Padova, 1980,
Fa
p. 125; PAUL L. DAVIES, Gower and Davies principles of modern company law, seventh
edition, Sweet & Maxwell, London, 2003, p. 225; PASCAL COUDIN, "Prime e capital", in Quel
da
avenir pour le capital social?, Paris, Dalloz, 2004, p. 31, que refere ser esta a posio pre-
valecente em Frana.
ta
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nifica e tem como consequncia que a criao de uma participao social
Po
que no resulte de uma efectiva entrada do scio se deve considerar nula
e de nenhum efeito, por violao de norma legal imperativa (cfr. artigo 20.,
do
al. a), CSC e artigo 294. CC) (17).
e
Isto no significa, porm, que o valor da participao social tenha
ad
necessariamente de corresponder ao valor da entrada.
id
Na verdade, por razes que se prendem sobretudo com a proteco de
rs
ve
terceiros (18), o valor nominal da participao social no pode ser superior
ni
ao valor real da contribuio do scio, i. , no pode, em caso algum,
U
ser superior importncia em dinheiro com que cada scio entra para a
da
sociedade, ou ao valor venal dos bens, ditos em espcie (19), que consti-
ito
tuem o apport desse mesmo scio (cfr. artigo 25. CSC). Nada impede,
ire
entrada e capital social, dado que este resulta da soma do valor nominal das participaes
cu
sociais. Cfr. MARIO CERA, Il passagio di riserve a capitale, Giuffr, Milano, 1988, pp. 54 ss.
Fa
artigo 47., n. 1, TRSA, em que se pode ler: "Ser nula a criao de aces que no cor-
respondam a uma efectiva entrada (aportacin) patrimonial na sociedade".
ta
sociedade (mas esta uma preocupao legislativa que se verifica ao longo de toda a vida
da sociedade) o montante do patrimnio no seja inferior cifra do capital social.
R
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por um valor superior ao seu valor nominal (23). Nesta hiptese, os accio-
Po
nistas, para pagamento da sua participao social, entregam determinado
valor, o qual no vai na sua totalidade engrossar o capital social.
do
Nas SQ situao idntica ocorria, embora com menos frequncia, por
e
razes que aqui se prendiam, normalmente, com o facto de as despesas de
ad
constituio estarem relacionadas com o valor do capital social (24), o que
id
rs
ve
ni
(22) Vide, sobre a noo de sociedade aberta, artigo 13. do CVM.
U
(23) Soluo que igualmente admitida, no direito alemo, pelo 9. AktG; em
da
Espanha, pelo artigo 47., n. 2, TRSA; e em Frana pelo art. L. 225-128 CCf. Sobre a proi-
bio, neste ltimo pas, da emisso de aces "abaixo do par", veja-se GEORGES RIPERT/REN
ito
ROBLOT (16e d. par MICHEL GERMAIN), Trait de droit commercial, tome 1, LGDJ, Paris,
ire
(24) Os emolumentos notariais devidos pela constituio de uma sociedade eram, entre
de
bro, entretanto revogada). Tal soluo contrariava conforme foi decidido pelo TJCE, no
ad
aresto de 29 de Setembro de 1999, no caso "Modelo SGPS SA" (que se encontra publicado
ld
in Fisco, n. 88/89, Maio/Junho 2000, Ano XI, pp. 107 ss.) o direito comunitrio
cu
L 249, p. 25 com a redaco que lhe foi dada pela Directiva 85/303/CEE do Conselho,
de 10 de Junho de 1985 in JO L 156, p. 23 relativa aos impostos sobre as entradas
da
de capital). Com efeito, ali se estabelece que as entradas de capital apenas podero ser sujei-
tas a imposto no Estado membro em cujo territrio se encontra situada a sede ou a direc-
ta
outra "imposio" sobre tais entradas (artigos 10. e 11.). Esta proibio resultante dos
artigos 11. e 12. pode, no entanto, ser derrogada nas situaes previstas no artigo 12.
R
daquela Directiva, entre as quais se inclui a possibilidade de cobrar "direitos com carcter
remuneratrio" (artigo 12., n. 1, al. e)). Ora, foi defendido, os emolumentos notariais,
resultantes da tabela aprovada pelo DL 397/83, incluir-se-iam nesta hiptese, pelo que
seria legtima e conforme ao direito comunitrio a sua cobrana. Assim o no entendeu,
porm, o TJCE que considerando que "os emolumentos notariais cobrados por uma
operao abrangida pela directiva e por funcionrios pblicos, e que revertam parcialmente
a favor do Estado para cobrir despesas pblicas" devem ser qualificados como imposio
para os efeitos previstos na Directiva , concluiu que "no reveste carcter remunerat-
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 679
levava a que, neste tipo social, se atribusse tambm, por vezes, conscien-
temente s participaes sociais um valor inferior ao dos bens com que os
scios efectivamente contribuam para a explorao societria (25).
A diferena entre o valor nominal da participao social e o valor
por ela pago que se designa por prmio de emisso ou gio, no pode
hoje, em face do n. 2 do artigo 277. CSC com a redaco que lhe foi dada
pelo DL 280/87, de 8 de Julho, o seu pagamento ser diferido (26).
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Po
rio, para efeitos do disposto no artigo 12., n. 1, al. e), da directiva, uma imposio
do
cobrada pela celebrao de uma escritura pblica de aumento do capital social () de
uma sociedade de capitais (), cujo montante aumenta directamente e sem limites na pro-
e
poro do capital social subscrito".
ad
Tero sido sobretudo estas consideraes e a posio assumida pelo TJCE que leva-
id
ram o nosso legislador, em 2001, a alterar o regime emolumentar dos actos notariais
rs
(note-se que o regime do DL 397/83 j havia sido alterado e substtuido por uma nova tabela
ve
emolumentar, aprovada pela Portaria 99/98, de 25 de Novembro, a qual, porm porque
ni
no essencial mantinha o regime anterior, fixando apenas agora um limite mximo de
U
15.000 contos para os emolumentos a cobrar , continuou a ser objecto de contesta-
da
de 23 de Agosto), foi propagandeado que o novo regime seria mais justo e mais barato
ire
Acontece que, com o novo regime aqueles desideratos no foram alcanados. Com
D
efeito, para o caso da constituio das sociedades, os emolumentos notariais foram efec-
de
tivamente reduzidos, passando a ser apenas de 77 (cfr. artigo 20., ponto 1.1.16 da
tabela de emolumentos do notariado), mas o acto constitutivo da sociedade passou a estar
e
sujeito a imposto de selo, sendo tributado em funo do montante das entradas dos scios
ad
taxa de 0,4%!! (cfr. ponto 26.1 da tabela geral do imposto de selo, aprovado pela
ld
de Novembro).
Fa
(25) Note-se, no entanto, que muito frequentemente as entradas dos scios pelas
razes apontadas em texto correspondem apenas ao valor do capital social mnimo
da
legalmente exigido (que hoje de 5.000 cfr. artigo 201. CSC, com a redaco que
lhe foi dada pelo DL 343/98, 6 de Novembro). As necessidades de financiamento das
ta
SQ uma vez que aquele montante no adequado nem suficiente para a prossecuo
is
ev
mente efectuadas pelos scios a outro ttulo (v. g., como suprimentos, prestaes suple-
mentares de capital, etc.) que no a ttulo de entradas. Sobre as consequncias do finan-
ciamento da sociedade por esta via, vide o nosso Do capital social Noo, princpios
e funes, BFDUC, Studia Iuridica, 33, Coimbra Editora, Coimbra, 2. edio, 2004,
pp. 222 ss.
(26) Outra era a redaco inicial (de 1986) do artigo em que se previa a possibili-
dade de ser diferido o pagamento de metade do montante do gio. Tratou-se, porm, de
uma soluo incompreensvel, dado que inequivocamente violava o disposto no artigo 26.,
680 Paulo de Tarso Domingues
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restritivo regime do artigo 296. CSC at ao limite do valor da reserva
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legal (em princpio, 1/5 do capital social cfr. artigo 295., n. 1, CSC)
e, cumulativamente, apenas quando e na medida em que o mesmo seja
do
necessrio para integrar aquela reserva (27). I., a sociedade poder utili-
e
zar e destinar o gio a outro fim diferente dos previstos no artigo 296.
ad
CSC desde que a reserva legal esteja integralmente constituda ou,
id
quando tal no se verifique, na parte em que exceda o montante necessrio
rs
ve
para completar a reserva legal. ni
U
da
qualquer limiar que a soma das entradas dos scios deve perfazer (uma
ld
vez que no se fixa um qualquer capital social mnimo para este tipo
cu
social).
Fa
da
parte final, da Segunda Directiva sobre sociedades (onde se l "Quando for previsto um pr-
ta
mio de emisso, o seu montante deve ser integralmente pago"), tendo obrigado, por isso,
is
ev
imediata (em 1987) alterao daquela norma, de modo a harmoniz-la com o direito
comunitrio. Assim RAL VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Directiva
R
(28) Sobre a caracterizao destes tipos sociais como sociedades de capitais, vide o
rto
nosso Do capital social, p. 26, nt. 38.
Po
(29) Cfr. respectivamente artigos 219., n. 3, e 276., n. 2, CSC, ambos com a
redaco que lhes foi dada pelo DL 343/98, de 6 de Novembro, que estabeleceu o regime
do
de transio do escudo para o euro. Note-se que, enquanto o valor mnimo da entrada do
quotista se manteve idntico (era, antes da transio para o euro, de Esc. 20.000$00), j o
e
valor mnimo da participao social e correspondentemente o valor mnimo da entrada
ad
nas SA foi profundamente alterado com aquela reforma, uma vez que antes do DL 343/98,
id
o valor nominal mnimo das aces era de Esc. 1.000$00. Trata-se da consagrao, entre
rs
ns, da figura das penny stock ou low par shares do direito norte-americano. Sobre esta
ve
matria, pode ver-se BAYLESS MANNING/JAMES J. HANKS, Jr., Legal Capital, Foundation
ni
Press, New York, 1990, pp. 28 ss.; R. HAMILTON, The law of corporations, West Publishing
U
Company, St. Paul, Minnesota, 2000, pp. 176 ss.; e F. KBLER, "Aktie, Unternehmensfi-
da
nanzierung und Kapitalmarkt", in Il diritto delle societ per azioni: problemi, esperienze,
progetti, Giuffr, Milano, 1993, pp. 101 ss., pp. 106 ss.
ito
(30) Cfr. respectivamente artigos 201. e 276., n. 3, CSC. Estes valores foram tam-
ire
capital social mnimo nas SQ e SA mais do que dobram os valores anteriormente exigi-
de
dos. Tenha-se presente que a taxa de converso do escudo para euros foi fixada em
200,482 (cfr. Regulamento CE n. 2866/98, de 31-12) e que o capital social mnimo para
e
a que se tem vindo a assistir em direito comparado nesta matria, onde em vez de se
cu
figura. Nos EUA, p. ex., o Model Business Corporation Act aboliu, desde 1980, qualquer
referncia ao capital social; na Europa, veja-se, p. ex., o que ocorreu em Frana, atravs
da
da "Loi n. 2003-721, du 1er aot 2003 pour l'initiative conomique", em que se deixou de
exigir qualquer capital social mnimo para as SARL (cfr. artigo 1. da referida lei que veio
ta
pelo Company Law Review Steering Group, que no seu Relatrio Final elaborado para o
Governo do Reino Unido, de Junho 2001 (Modern company law for a competitive economy,
R
rto
dita por aces o regime das sociedades em nome colectivo a que atrs
Po
fizemos referncia. Relativamente aos scios comanditrios, importa agora
distinguir consoante o tipo de sociedade em causa: tratando-se de uma socie-
do
dade em comandita por aces, o regime aplicvel s entradas destes scios
e
ser o regime previsto para as SA (cfr. artigo 478. CSC) (33); tratando-se de
ad
uma sociedade em comandita simples e muito embora a lei no o diga
id
expressamente , parece-nos que realizao das entradas, por parte dos
rs
ve
scios comanditrios, se deve aplicar o regime previsto para as SQ (34).
ni
U
CEPTVEIS DE PENHORA?)
D
de
social; e
Fa
da
do High Level Group of Company Law Experts (designado, por antonomsia, Relatrio
Winter), cujo texto, na sua verso em francs, se pode ler em <http://europe.eu.int/comm/inter-
ta
nal_market/en/company/ company/modern/consult/report_fr.pdf>.
is
(31) Sobre a noo de capital social, veja-se o nosso Do capital social, pp. 35 ss.
ev
rto
artigo 178., n. 1, CSC) sendo, pois, de acordo com a classificao supra
Po
referida, entradas de mero patrimnio , consistindo as designadas entra-
das de capital nas entradas com bens.
do
A questo que tem sido discutida a de saber que bens podem consti-
e
tuir estas entradas de capital. De acordo com certa doutrina, o critrio dis-
ad
tintivo e qualificador da entrada de capital seria a sua aptido e idoneidade
id
rs
ve
ni
capitale sociale", RivDCom, anno LIV (1956), pp. 120 ss. e 196 ss. (para quem todas as entra-
U
das so de patrimnio, na medida em que engrossam o patrimnio social, podendo depois
da
subdividir-se nas duas categorias referidas em texto). Sobre esta matria, veja-se ainda FRAN-
CESCO FERRARA JR., Gli imprenditori e le societ, 10.a ed., a cura di FRANCESCO CORSI,
ito
Milano, Giuffr, 1996, pp. 266 ss.; G. B. PORTALE, "Capitale sociale e conferimenti nella
ire
societ per azioni", RS, 1970, pp. 33 ss.; ID., "I beni iscrivibili nel bilancio di esercizio
D
delle societ", RS, 1969, pp. 242 ss.; FRANCO DI SABATO, Capitale e responsabilit interna
de
nelle societ di persone, Morano Editore, 1967, pp. 117 ss.; e GUSTAVO OLIVIERI, I confe-
rimenti in natura nella societ per azioni, Cedam, Padova, 1989, pp. 4 ss.
e
No direito alemo, apesar de, seja na literatura seja na prtica, os respectivos signi-
ad
amplo, abrangendo todas as entradas dos scios (incluindo, pois, as entradas de mero patri-
cu
mnio), e a expresso Einlage para aludir s entradas de capital, com o significado refe-
Fa
rido em texto. Vide, por todos, KARSTEN SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, Carl Heymanns-
Verlag KG, Kln-Berlin, Bonn, Mnchen, 1997, pp. 567 ss.; e PEGLOW, Le contrat de
da
artigo 91., n. 3, quando refere que "o capital da sociedade no pode ser aumentado por
is
ev
para garantir credores sociais (41). Assim, seriam entradas de mero patrimnio
no admissveis nas sociedades de capitais todos os bens que no
fossem adequados satisfao dos credores, podendo apenas constituir entra-
das de capital aqueles bens que, por serem "susceptveis de expropriao
forada a favor dos credores" (42), fossem idneos a garantir terceiros (43) (44).
rto
(41) Assim, Simonetto que chega a tal concluso partindo da constatao que na lei,
Po
rectius, em todo o sistema jurdico h um constante paralelismo entre capital e garantia, pelo
que todas as entradas contabilizadas no capital social devero ser aptas a desempenhar tal
do
funo de garantia dos credores. Cfr. SIMONETTO, "Concetto", pp. 133 ss. Vide, em
sentido semelhante, K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 572 ss.
e
(42) SIMONETTO, "Concetto", p. 146.
ad
(43) De acordo com Simonetto, uma entrada para ser considerada entrada de capi-
id
tal e, consequentemente, poder ser contabilizada no capital social, deve revestir as seguin-
rs
tes caractersticas: garantia (o bem deve ser idneo a garantir terceiros, nomeadamente,
ve
deve poder ser alienvel ou transformvel em dinheiro ou noutro bem); instantaneidade, i.,
ni
a prestao deve esgotar-se uno actu (podendo embora ser fraccionada); produtividade
U
(o bem deve ser adequado produo); e, finalmente, perpetuidade (o direito transmitido
da
deve ser perptuo ou, pelo menos, idneo a durar enquanto durar a sociedade). Cfr. SIMO-
NETTO, "Concetto", pp. 196 ss.
ito
Assim, para este A., as entradas com o mero godimento (vide infra ponto 8.4) dos bens
ire
sero sempre entradas de mero patrimnio. Por outro lado, nem todas as entradas em pro-
D
pp. 136 ss., que refere, p. ex., a prestao por parte de um scio de um fluxo de gua para
mover o moinho da empresa; ou a prestao de um fluxo de matrias primas (v. g., de car-
e
transmisso de bens em propriedade, mas que, todavia (porque so em tudo anlogas s entra-
cu
das com o mero godimento dos bens) no devem igualmente ser consideradas entradas de
Fa
capital. Pelo que, para este A., no h necessria coincidncia entre as entradas em pro-
priedade e entradas de capital (no havendo to-pouco necessria correspondncia entre entra-
da
critrio distintivo entre entradas de mero patrimnio e entradas de capital, veja-se SABATO,
is
ev
Capitale, pp. 117 ss., esp. pp. 135 ss. (em sentido idntico, vide PORTALE, "Capitale
sociale e societ", pp. 19 ss.). Sabato comea por demonstrar que nem todos os bens que
R
rto
veis de penhora" (46), pelo que, prima facie, as referidas entradas de capi-
Po
tal apenas poderiam ser constitudas por bens idneos a garantir terceiros.
A redaco daquela norma , no entanto, uma transposio menos
do
exacta do texto do artigo 7. da Segunda Directiva sobre sociedades (47).
e
Na verdade, esta norma estatui: "O capital subscrito s pode ser constitudo
ad
por elementos do activo susceptveis de avaliao econmica" (o itlico
id
nosso). Trata-se de uma redaco que, pensadamente, se quis diferente e
rs
ve
mais abrangente que a expresso "valores executveis ou penhorveis" (48).
ni
U
da
pretendida distino entre bens de capital (enquanto bens idneos a garantir terceiros) e bens
ito
de mero patrimnio. Tenha-se, porm, presente que a inscrio no balano de bens no id-
ire
neos a garantir terceiros tem carcter nitidamente excepcional. Cfr. PORTALE, "I beni iscri-
D
Esta distino entre entradas de capital e de mero patrimnio, nos termos propostos
por Simonetto, a admitir-se, ser como sublinha SABATO (Capitale, p. 116, nt. 41)
e
uma noo operatria, seja nas sociedades de capitais seja nas sociedades de pessoas. Nas
ad
efectuao das tais entradas de mero patrimnio. Nas segundas, funcionar no no momento
cu
da realizao das entradas (em que so admitidos ambos os tipos de entradas), mas no
Fa
(45) Vide, por todos, o Relatrio Winter (supra referido na nota 30); e ENRI-
QUES/MACEY, "Raccolta di capitale di rischio e tutela dei creditori: una critica radicale alle
ta
regole europee sul capitale sociale", RS, 2002, fasc. 1., Genn-Febb, (inicialmente publicado
is
ev
na Cornell Law Review, 2001, vol. 86, pp. 1165 ss.), pp. 79 ss.
(46) I. , num bem que possa ser desapossado do devedor (cfr. JOO CASTRO MEN-
R
DES, Direito processual civil. Aco executiva, AAFDL, 1980, p. 73) e, nessa medida, apto
a garantir os crditos de terceiros cfr. artigo 601. CC.
(47) A soluo portuguesa, em virtude de contrariar pelo menos aparentemente
a Directiva, foi considerada surpreendente por PORTALE. Cfr. "Capitale sociale e societ",
p. 20, nt. 33. Para uma anlise do regime jurdico da Directiva, vide OLIVIERI, I conferi-
menti, pp. 187 ss.
(48) Na exposio de motivos da Proposta da Segunda Directiva (que estabelecia, no
artigo 10., que as entradas teriam de consistir necessariamente em bens "susceptveis de
686 Paulo de Tarso Domingues
rto
legislao portuguesa que com aquela frmula menos feliz no se ten-
Po
cionou adoptar posio diferente da estatuda pela Directiva, devendo,
assim, admitir-se que a entrada de um scio possa consistir em qualquer
do
bem susceptvel de avaliao econmica, tal como j era entendido pela
e
nossa doutrina no direito anterior ao CSC (51).
ad
id
rs
ve
realizao") afirmava-se, de forma explcita, que a expresso "valores realizveis" dife-
ni
rente e mais abrangente do que "valores penhorveis" (saisissables). Sobre esta matria,
U
veja-se especialmente RAL VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Direc-
da
tiva", pp. 25 ss.; PORTALE, "Capitale sociale e societ", pp. 22 ss., nts 37 e 38; OLI-
VIERI, I conferimenti, pp. 58 ss.; e SABINO FORTUNATO, "Capitale e bilanci nella s.p.a.",
ito
RS, Anno 36. (1991), fasc. 1., Genn-Febb, p. 133, nt. 14.
ire
Note-se que, no nosso ordenamento jurdico, a exigncia posta pela lei de que a
D
entrada seja um bem susceptvel de penhora, no obstaculiza a que uma empresa (encarada
de
como um todo unitrio, com todos os seus elementos e qualidades, incluindo, portanto, o
seu aviamento) constitua a entrada de um scio, uma vez que, conforme jurisprudncia fir-
e
resulta hoje, de resto, expressamente do artigo 862.-A do Cdigo de Processo Civil, na redac-
Fa
(50) Sendo certo que o sentido atribudo por alguns autores redaco do artigo 20.,
is
ev
al. a), CSC extremamente reduzido, considerando que apenas no podero constituir a
entrada de um scio os bens absoluta ou relativamente impenhorveis previstos nos arti-
R
gos 822. e 823. do Cdigo de Processo Civil. Cfr. ALBINO DE MATOS, Constituio de
sociedades, teoria e prtica. Formulrio, Almedina, Coimbra, p. 81. Seja como for, deve
ter-se em considerao que a reserva da impenhorabilidade , no mbito mercantil, bem mais
restrita que no mbito civil. Pense-se, p. ex., em listas nominativas de clientes, corres-
pondncia, etc., que fazendo, em princpio, parte da reserva privada do sujeito pode-
ro, tratando-se de um comerciante, constituir valores penhorveis.
(51) Cfr., por todos, A. FERRER CORREIA, Lies de direito comercial, vol. II, Socie-
dades comerciais doutrina geral, Coimbra, 1968, edio policopiada, p. 206.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 687
6 AS ENTRADAS EM INDSTRIA
rto
Po
As entradas em indstria consistem nas entradas com trabalho ou ser-
do
vios por parte dos scios (56).
As entradas em indstria apenas podem ser realizadas pelos scios
e
ad
das SENC e pelos scios comanditados das SC (artigos 176. e 468. a con-
id
rs
ve
(52) No mesmo sentido se pronuncia, face ao direito positivo italiano, PORTALE
ni
("Capitale sociale e societ", pp. 19 ss.), para quem os dois postulados em que os defen-
U
sores da tese contrria se estribam no tm fundamento legal: 1) as entradas no tm
da
(53) Assim tambm, entre ns, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, p. 270 ss.
D
p. 95; e L. BRITO CORREIA, Direito comercial, 1. vol., AAFDL, Lisboa, 1987/88, p. 291.
ad
Trata-se de um princpio que foi claramente afirmado pelo artigo 31., n. 1, al. a), da
ld
Quarta Directiva sobre Sociedades e que, entre ns, est consagrado no n. 4, al. a), do POC.
cu
artigo 183., n. 1, CSC) ou em bens atribudos a ttulo de direitos pessoais de gozo, v. g.,
a cedncia do gozo de um imvel (exemplos colhidos em COUTINHO DE ABREU, Curso,
da
vol. II, p. 271, nota 158). Ou pense-se ainda no caso, sempre mencionado pelos autores,
do aviamento (entendido este, contabilisticamente, como o valor excedente atribudo a
ta
uma empresa relativamente ao justo valor do seu activo). Se a empresa encerrar, aquele
is
ev
rto
a ver, antes de mais, com o facto de elas serem extremamente difceis de
Po
avaliar, quer devido sua prpria natureza, quer devido ao facto de a dura-
o de tal tipo de entrada ser incerta (57); e, tambm, com o facto de no
do
ser possvel garantir e assegurar o cumprimento das mesmas, em virtude do
e
seu carcter futuro e sucessivo (58), o que, dada a impossibilidade da sua exe-
ad
cuo forada (59), determina que elas no sejam adequadas ao pretendido
id
desempenho da funo de garantia que se assinala ao capital social. Por isso,
rs
ve
de forma a obviar a que no activo da sociedade seja considerado um valor
ni
referente aos servios prestados por um scio, que pode, de todo, no cor-
U
responder quilo que efectiva e realmente o servio vale (seja porque foi mal
da
lho, esse scio no o efectua), e que, por outro lado, no se apresenta como
ire
REIA, Lies, vol. II, pp. 207 ss. Sobre esta problemtica das entradas em indstria,
cu
veja-se ainda J. BARDOUL, "Les apports en industrie dans les societs civiles professionelles",
Fa
CSC), as de indstria sero realizadas ao longo da vida da sociedade, no sendo, por isso,
is
possvel que fiquem integralmente liberadas naquele momento. Sobre esta matria, veja-se
ev
YVES GUYON, Droit des affaires, Tome 1, Economica, Paris, 1994, pp. 103 ss.; e ALAIN
SAYAG/ALEXIS PALMADE, "Le capital social et sa remunration aprs les rcentes rformes",
R
rto
responsabilidade pelo valor atribudo aos bens (62). Ora, o que esta norma
Po
visa simplificar o regime das entradas no que respeita s SENC dis-
pensando-as da avaliao por parte do ROC , acautelando, no entanto,
do
os credores ao impor a assuno daquela obrigao por parte dos scios.
e
Este cuidado com a tutela dos credores, porm, s se justifica relativa-
ad
mente s entradas imputadas ao capital social. Com efeito, o valor deste
id
que pode induzir em erro os credores, levando-os a acreditar na existncia
rs
ve
de um patrimnio da sociedade (pelo menos, inicial) de idntico mon-
ni
tante. A ser assim, no se justifica que as entradas em indstria fiquem
U
sujeitas quele regime das entradas em espcie, uma vez que, como vimos,
da
7 AS ENTRADAS EM DINHEIRO
D
de
servio do scio. No se deixe de referir que se trata de uma soluo que foi criticada e
considerada como inadmissvel pelo grande comercialista italiano Vivante no incio do
R
rto
7.1 Depsito e levantamento das entradas em dinheiro
Po
Com o CSC, as entradas em dinheiro, pelo menos nas sociedades de
do
capitais (64), passaram a ter de ser depositadas numa instituio banc-
e
ria (65), devendo, no momento da celebrao do contrato de sociedade, os
ad
scios declarar que aquele depsito das entradas numa instituio ban-
id
cria foi efectuado (66) (67). Ficar sujeito a responsabilidade civil
rs
ve
(artigo 71. CSC) (68) e penal (artigo 519. CSC) o scio que preste tal
ni
declarao, quando a mesma no corresponda verdade (69).
U
da
ito
(63) Donde, a realizao da entrada com moeda estrangeira deve ficar sujeita ao
ire
(65) Este depsito tinha inicialmente de ser feito na Caixa Geral de Depsitos (cfr.
ld
artigo 543. CSC). Com a publicao da Portaria 228/92, de 25 de Julho, DR, II Srie,
cu
n. 170, passou a ser possvel, no entanto, o depsito das entradas em qualquer instituio
Fa
bancria, desde que sejam instituies de crdito autorizadas a receber depsitos do pblico
e possuam fundos prprios no inferiores a "3,5 milhes de contos".
da
(66) Cfr. artigo 202., n. 4, CSC para as SQ e artigo 277., n. 4, CSC para as SA.
(67) Na redaco inicial do CSC era necessrio apresentar ao Notrio, que cele-
ta
que o depsito bancrio havia sido efectuado (era a soluo consagrada no artigo 202.,
n.os 3 e 4, CSC para as SQ e no artigo 277., n.os 3 e 4, CSC para as SA, com as redac-
es que lhes foram dadas pelo referido DL 237/01).
(68) Note-se que a responsabilidade civil uma responsabilidade que se estende a
todos os scios fundadores que respondero solidariamente , a menos que provem que
ignoravam, sem culpa, a falsidade da declarao (cfr. artigo 71., n. 2, CSC).
(69) Se uma tal situao vier a ocorrer i. , se for declarado que as entradas
foram depositadas numa instituio bancria, quando efectivamente o no foram poder
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 691
rto
nas para o momento posterior ao registo). Contudo, uma das causas que pode determinar
Po
a invalidade do contrato de uma sociedade de capitais, mesmo aps o registo, a falta de
meno do "valor da entrada dos scios ou de prestaes realizadas por conta desta" (cfr.
do
al. b) do n. 1 do artigo 42. CSC). Ora, se a situao em anlise no se quadra na omis-
so do valor da entrada, j se poder subsumir na falta de meno se a ela se equipa-
e
rar a irregularidade da indicao das prestaes realizadas por conta da entrada (muito
ad
embora esta hiptese no esteja explicitamente prevista no n. 2 do artigo 11. da Primeira
id
Directiva nomeadamente na sua al. c) que consagra taxativamente as causas que
rs
podem determinar a invalidade do contrato de sociedade). Em todo o caso, e ainda que assim
ve
se entenda, a invalidade daqui resultante, sempre ser sanvel mediante deliberao dos
ni
scios, tomada nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato
U
de sociedade (cfr. artigo 42., n. 2, CSC); i., os scios podero deliberar, nos termos
da
lizadas pelos scios no perfizerem sequer o montante mnimo legalmente exigido (30% e 50%
de
lizado o capital social mnimo, ou seja, 5.000). Com efeito, neste caso, estar em causa
ad
o incumprimento dos preceitos legais que exigem a liberao mnima do capital social, vcio
ld
que determina a nulidade do contrato de sociedade, mesmo aps o registo (cfr. artigo 42.,
cu
n. 1, al. d), que corresponde al. d) do n. 2 do artigo 11. da Primeira Directiva), o qual
Fa
no sequer sanvel por deliberao dos scios (cfr. artigo 42., n. 2, CSC).
Tenha-se contudo presente que o regime da nulidade do contrato de sociedade um
da
regime atpico que se afasta radicalmente do regime geral , a que est fundamental-
mente subjacente uma ideia de proteco de terceiros. Assim, na lgica da certeza e segu-
ta
ser declarada judicialmente, caducando o direito de intentar a aco judicial no prazo de trs
anos a contar do registo do contrato de sociedade (cfr. artigo 44., n. 1, CSC); Este prazo
R
vez que, nas SQ, cabia aos scios verificar e garantir a entrada no patri-
mnio social das entradas em dinheiro (cfr. o revogado artigo 5. LSQ), fre-
quentemente sucedia afirmarem os scios terem sido realizadas as entradas
em dinheiro, quando, na verdade, nenhuma quantia dava entrada na caixa
social. Naquele quadro legislativo, era, pois, com extrema facilidade que
os scios se podiam furtar ao cumprimento da sua principal obrigao
(a realizao da entrada), o que, com o CSC, se pretendeu obstaculizar,
impedindo assim que se ficcionem entradas por parte dos scios (71) (72).
rto
Aps a 1. alterao ao CSC (73), as entradas depositadas na institui-
Po
o bancria podem ser levantadas nas circunstncias referidas nos arti-
gos 202., n. 5, e 277., n. 5, CSC, nomeadamente no caso em que os
do
scios (74) autorizem os gerentes ou administradores a faz-lo (cfr. a al. b),
e
dos referidos normativos).
ad
Outra era a soluo prevista na redaco inicial daqueles artigos
id
do CSC. A se estabelecia obrigatoriamente que tais levantamentos s
rs
ve
podiam ser efectuados aps o registo definitivo do contrato de socie-
ni
dade (75). Esta no era, no entanto, a melhor soluo, uma vez que no
U
espao de tempo que mediava entre o momento da constituio da socie-
da
(72) Note-se que o regime legal no impede, porm, como muitas vezes sucede,
cu
que um scio realize a entrada em dinheiro de outro scio, que ao primeiro interessa que
Fa
participe na sociedade, mas que no dispe de meios financeiros para o efeito. Mesmo nesta
hiptese, no entanto, no patrimnio da sociedade ingressa efectivamente o valor das entra-
da
das em dinheiro dos scios. O modo como o scio beneficirio pagar ao outro o valor
da sua entrada constitui, depois, uma res inter alios acta relativamente sociedade.
ta
(74) Essa autorizao ter de ser dada pela maioria exigida para as restantes delibe-
raes dos scios, uma vez que neste perodo entre a celebrao do contrato de sociedade
R
e o registo se aplicam, nas relaes entre eles, as regras estabelecidas no CSC (cfr. artigo 37.,
n. 1, CSC), salvo nas hipteses previstas no n. 2 daquele artigo 37. CSC em que se exige
o consentimento unnime, mas nas quais no se subsume a situao em anlise.
(75) Soluo idntica era consagrada, no direito anterior, para as SA. Cfr. o revo-
gado artigo 162., 4, CCom.
(76) Que poderia ser relativamente longo. Os registos devero ser efectuados no prazo
mximo de 15 dias (cfr. artigo 54., n. 1, CRegCom). A verdade que, em muitas Con-
servatrias, o registo de constituio de sociedades excedia em muito o prazo legal. Esta
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 693
rto
gas e encargos emolumentares inerentes. I. , com aquele registo prvio
Po
conseguir-se-ia garantir um processo de constituio mais clere, com a
grande vantagem de tambm mais rapidamente se libertarem as entradas em
do
dinheiro depositadas ordem da sociedade.
e
Ora, porque este objectivo que era, sem dvida, a principal razo
ad
a justificar o recurso ao registo prvio se consegue agora, com a alte-
id
rao introduzida pelo DL 280/87, de 8 de Julho, sem necessidade de o con-
rs
ve
trato estar registado, a utilizao do instituto tem sido, ao que sabemos,
ni
extremamente escassa.
U
Note-se, finalmente, que esta exigncia legislativa no sentido de que
da
dos com precedncia em relao a todos os actos de registo anotados" por se reconhecer
Fa
que, neste mbito, a "celeridade e a eficcia dos servios, como forma de dar a adequada
resposta ao desenvolvimento do Pas" um facto por que todos os "agentes econmicos
da
anseiam" (cfr. o Prembulo do referido DL). De resto, foram preocupaes desta ndole que
levaram recentemente o nosso legislador a consagrar, atravs do DL 111/2005, de 8 de Julho,
ta
(77) Sobre esta matria, veja-se L. BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., Socie-
dades comerciais, AAFDL, Lisboa, 1989, pp. 178 ss.
(78) A escritura pblica s deixou de ser a forma legalmente exigida para a consti-
tuio da sociedade com o DL 76-A/2006, de 29 de Maro.
(79) Cfr. BRITO CORREIA, idem, ibidem.
(80) O n. 5 do artigo 89. CSC referente aos aumentos de capital social norma
entretanto eliminada pelo DL 280/87, de 8 de Julho era extremamente claro a este res-
peito, ao dispor: "Para os efeitos de escritura e registo, as entradas provam-se por recibo
694 Paulo de Tarso Domingues
cela das entradas iniciais em dinheiro que a lei permite diferir para momento
posterior celebrao do acto constitutivo da sociedade.
rto
rimento da realizao das entradas em dinheiro, nos casos e termos em que
Po
a lei o permita". Fica, assim parece, vedada em qualquer circunstncia a
no realizao imediata das entradas em espcie, permitindo-se apenas o
do
diferimento das entradas em dinheiro (81).
e
So os artigos 202., n. 2, e 277., n. 2, CSC que para as SQ e
ad
para as SA consagram o diferimento das entradas em dinheiro, nos
id
montantes respectivamente de 50% (82) e 70%. Nas SQ, o pagamento
rs
ve
das entradas s pode ser diferido para datas certas ou ficar dependente de
ni
factos certos, permitindo-se, em qualquer caso, exigir o seu pagamento
U
decorridos que sejam cinco anos sobre a celebrao do contrato (artigo 203.,
da
mento das entradas em dinheiro (cfr. artigos 175. ss. CSC), pelo que se
de
no entanto, alterar esse entendimento sobre a questo. Foi sempre esse, pelo menos, o enten-
is
ev
p. 526. Vide, no entanto, sobre o particular regime das entradas com o mero gozo de
bens, infra ponto 8.4.
(82) Nas SQ, no momento da celebrao do contrato de sociedade, tem, no entanto,
de estar necessariamente realizado o montante do capital social mnimo, i. , 5.000. Cfr.
artigos 197., n. 2, e 201. CSC.
(83) Assim, BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 293.
(84) Que apenas admite o diferimento das entradas em dinheiro "nos casos em que
a lei o permita".
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 695
rto
Ora, esta certeza s possvel, se no se permitir, em caso algum, o dife-
Po
rimento de qualquer parcela das entradas em dinheiro.
Inversamente, outro sector da doutrina defende que, no caso das
do
SENC, possvel o diferimento da totalidade das entradas em dinheiro (86).
e
Os seus autores partem do princpio de que o capital social constitudo
ad
inicialmente, por parte ou pela totalidade, do valor das entradas visa fun-
id
damentalmente desempenhar uma funo de tutela e de garantia de terceiros,
rs
ve
sendo essa a razo justificativa das especiais cautelas postas pelo legisla-
ni
dor quanto efectiva realizao das entradas. Assim vistas as coisas, tais
U
cautelas apenas se justificam nas sociedades de capitais. Para as SENC,
da
funes que o capital social desempenha. Este visa, certo, garantir os cre-
e
ad
CSC).
ev
R
(85) J prev essa excluso quanto ao scio de indstria que fique impossibilitado
de prestar sociedade os servios a que se obrigou. Cfr. artigo 186., n. 1, al. c), CSC.
(86) Assim doutrinava LOBO XAVIER, no seu ensino oral. Para essa soluo con-
corre a letra do artigo 195., n. 2, CSC, quando estabelece que o liquidatrio deve "recla-
mar dos scios () as dvidas de entradas", o que supe, em princpio, o diferimento das
mesmas.
696 Paulo de Tarso Domingues
rto
entrada.
Po
Com efeito, os textos legais permitem a dvida, uma vez que referem
o diferimento de "metade das entradas em dinheiro" (artigo 202., n. 2, CSC
do
para as SQ) e a possibilidade de diferimento de "70% do valor nominal das
e
aces" (artigo 277., n. 2, CSC). Na verdade, pela utilizao do plural
ad
(50% das entradas; 70% do valor nominal das aces), poder-se-ia pensar
id
que o que se tem em vista a imediata realizao daquela percentagem do
rs
ve
total das entradas e no de cada entrada individualmente considerada.
ni
A soluo aqui dever ser, no entanto, a de considerar que cada scio
U
deve realizar, no mnimo, 50% ou 30% (consoante se trate de SQ ou SA)
da
do capital que dever realizar em dinheiro (...)". Por isso, se fosse outro o
de
desde que haja acordo nesse sentido, fraces iguais do respectivo montante.
I. , desde que os scios o convencionem, pode um realizar, p.ex., imedia-
R
(87) Assim tambm, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, pp. 278 ss.; OSRIO DE
CASTRO, "Alguns apontamentos sobre a realizao e a conservao do capital social das socie-
dades annimas e por quotas", DJ, 1998, p. 292; e BRITO CORREIA, Direito comercial,
2. vol., p. 158. Contra, ALBINO MATOS, Constituio, p. 87, nt. 158.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 697
tamente 60% e outro 70% das suas entradas. A norma, porm, nada escla-
rece nem resolve quanto ao problema de que agora estamos a cuidar e
que se prende com o montante mnimo que cada um tem de realizar.
8 AS ENTRADAS EM ESPCIE
rto
CSC so as entradas em bens diferentes de dinheiro. Exclumos desta
Po
categoria as entradas em indstria (88), uma vez que, assim nos parece, o
legislador quis diferenciar estes dois tipos de entradas, consagrando regi-
do
mes diversos para as entradas em servios (89) e para as entradas in natura.
e
o regime a estas aplicvel, que passamos a analisar de seguida.
ad
id
rs
8.1 Traos essenciais do regime das entradas in natura: a
ve
integral liberao, a avaliao por um ROC e a responsa-
ni
bilidade pela diferena (a Differenzhaftung)
U
da
mos referncia (90), e uma vez que a nossa lei no prev a possibilidade
ire
O CSC exige, por outro lado, que as entradas em espcie (em "bens dife-
de
sor oficial de contas sem interesses na sociedade (artigo 28., n. 1, CSC) (92),
ld
cu
Fa
cfr. supra nota 39). No mesmo sentido, vide MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das
sociedades, I, p. 523; e A. SOVERAL MARTINS/M. ELISABETE RAMOS, "As participaes
ta
rto
n. 3 do artigo 28. CSC e ser elaborado com uma antecedncia no supe-
Po
rior a 90 dias relativamente data da formalizao do contrato, devendo
ainda ser dado a conhecer aos scios fundadores "pelo menos quinze dias
do
antes da celebrao do contrato", e ficando sujeito s formalidades de
e
ad
id
rs
momento da celebrao do contrato, ainda no h sociedade e, portanto, scios (uma vez
ve
que aquela, s com o registo, aparece como ente jurdico novo). Se verdade que aquela
ni
norma se aplica aos aumentos de capital (o artigo 28. CSC regula as entradas em espcie,
U
sejam ou no realizadas aquando da constituio; vide tambm o artigo 89., n. 1, CSC),
da
parece-nos, no entanto, que falece razo defesa da sua no aplicao no momento da cons-
tituio da sociedade. Por duas razes: desde logo, pela insero sistemtica da norma (na
ito
subseco relativa obrigao inicial dos scios: a obrigao de entrada), mas sobretudo
ire
cpio da exacta formao do capital social. Acresce que, se verdade que no h ainda socie-
dade enquanto ente jurdico novo , existe j uma pr-sociedade consubstanciada num
e
"quid no redutvel s pessoas contraentes" (MANUEL NOGUEIRA SERENS, "Notas sobre a socie-
ad
dade annima", BFDUC, Studia Iuridica, 14, Coimbra Editora, Coimbra, 1997, p. 24),
ld
(93) O regime actual do CSC resulta do artigo 10. da Segunda Directiva, o qual con-
is
ev
sagrou, em grande medida, o regime jurdico das Sacheinlagen estatudo no direito alemo
pelo 27 AktG. Veja-se, sobre esta matria, K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 572 ss.
R
e 890 ss.; KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 175 ss.; UWE HFFER, Gesellschaftsrecht, Beck,
Mnchen, 1988, pp. 272 ss. e 299; LUTTER/HOMMELHOFF, GmbH-Gesetz, Otto Schmidt,
Kln, 2000, pp. 119 ss. e 125 ss.; VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda
Directiva", pp. 29 ss.; e R. HOUIN, "Droit des socits", RevTDE, 14e anne (1978),
n. 1 (Jan-Mar), p. 731.
(94) Vejam-se as revogadas normas do artigo 118., 3, CCom e do artigo 5.,
2, LSQ.
(95) Vide supra ponto 6.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 699
publicidade prescritas na lei (cfr. artigo 28., n.os 3 a 6, CSC). Esta publi-
cidade obrigatria do relatrio do ROC determina que o pedido de registo
da constituio da sociedade quando haja entradas em espcie tenha
tambm de ser instrudo com aquele relatrio.
Com esta soluo visa-se precisamente com a interveno de um
expert independente e sem interesses na sociedade (96) assegurar que o
valor atribudo participao social se identifique (rectius, no seja supe-
rior) ao valor venal do bem que constitui a entrada.
rto
Finalmente, e este um aspecto do regime que importa sobretudo
Po
sublinhar, caso se verifique ulteriormente a existncia de erro naquela ava-
liao e, consequentemente, que o valor estimado do bem no corresponde
do
ao seu valor real (e que, por isso, o valor da participao social superior
e
ao valor da entrada), sobre o scio recair aquilo que se pode designar por
ad
uma "responsabilidade pela diferena" (Differenzhaftung (97)): o scio ser
id
rs
responsvel (98) pela diferena porventura existente, que dever repor, que
ve
resulte da avaliao correcta do bem e o valor nominal da sua participa-
ni
o social (cfr. artigo 25., n. 2, CSC).
U
da
(96) Vide artigo 28., n.os 1 e 2, CSC e artigo 23. da Oitava Directiva sobre socie-
is
ev
lsticos.
(97) Vide KBLER, Gesellschaftsrecht, p. 230; K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 892;
e LUTTER/HOMMELHOFF, GmbH-Gesetz, p. 187.
(98) E nas SQ tambm todos os outros scios (cfr. artigo 197., n. 1, CSC).
(99) Sobre esta matria veja-se especialmente OLIVIERI, I conferimenti, pp. 257 ss.
(100) Estamos obviamente a cuidar da transferncia de "saber-fazer" no patenteado,
uma vez que relativamente ao know-how patenteado nenhumas dvidas se colocam quanto
sua admissibilidade nas sociedades de capitais, enquanto entradas in natura.
700 Paulo de Tarso Domingues
tria (101), isso implicaria que os scios de uma sociedade de capitais (SA
ou SQ) nunca poderiam recorrer quele tipo de apport para a realizao da
sua entrada.
uma constatao que, s por si, nos suscita as maiores reservas
quanto a esta qualificao da entrada com "saber-fazer", dada a actual pre-
dominncia (ou quase exclusividade) daqueles tipos sociais (102), sendo
certo que tal contribuio pode ser at absolutamente essencial para o
desenvolvimento do objecto da sociedade, sobretudo nas empresas dedicadas
rto
s tecnologias de informao.
Po
Parece-nos, por isso, que o "savoir-faire" dever poder constituir a
entrada de um scio numa SQ ou SA (103) (104).
do
Destarte, admitindo-se nas sociedades de capitais como nos parece
e
ser de admitir a entrada com "saber-fazer", a mesma traduzir-se- neces-
ad
sariamente numa entrada em espcie, uma vez que, no sendo uma entrada
id
em servios, no se trata igualmente de uma entrada em dinheiro e no h
rs
ve
outro tertium genus. ni
A especificidade desta entrada justifica e impe, porm, particulares
U
cautelas, precisamente para evitar a constituio de sociedades com um
da
(102) De acordo com os ltimos dados estatsticos do RNPC, cerca de 97% das
cu
(103) De resto, h quem sustente que o contrato de know-how no poder ser pers-
pectivado como um contrato de prestao de servios, porque implica a ttulo principal
da
uma obrigao de meios e nunca uma obrigao de resultado. Cfr. MARIA GABRIELA DE OLI-
ta
VEIRA FIGUEIREDO DIAS, "A assistncia tcnica nos contratos de Know-how", BFDUC, Stu-
is
(104) Esta foi tambm, de resto, a posio defendida pelo legislador comunitrio
aquando da adopo da Segunda Directiva sobre sociedades. Com efeito (e como vimos
R
supra no ponto 5), na exposio de motivos da proposta daquela directiva referia-se que a
utilizao, a propsito das entradas, da expresso "valores realizveis" era diferente de
"valores penhorveis" (saisissables), e com ela se pretendia propositadamente admitir que
o know-how ou o good-will pudessem constituir a entrada de um scio. Neste sentido,
veja-se HOUIN, "Droit des Societs", p. 731; e VENTURA, "Adaptao do direito portugus
Segunda Directiva", pp. 25 ss. Vide tambm OLIVIERI, I conferimenti, pp. 58 ss.
(105) Assim, FISCHER/LUTTER, GmbH-Gesetz Kommentar, Kln, 1985, p. 48; e POR-
TALE, I conferimenti in natura, p. 60, apud OLIVIERI, I conferimenti, p. 273, nt. 141.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 701
Por outro lado, tratando-se de uma entrada em espcie, tem que se veri-
ficar a sua integral liberao no momento da formalizao do contrato de cons-
tituio da sociedade (cfr. artigo 26. CSC). Ora, isto supe, in casu, que a
sociedade com a realizao da entrada fique em condies de utilizar
com perfeita autonomia o know-how, o que pode implicar no s a obriga-
o de transmisso dos conhecimentos tcnicos, mas tambm todos os actos
(nomeadamente de "show-how") necessrios para a sua aplicao prtica (106).
Finalmente, atenta a especificidade desta entrada com "saber-fazer",
rto
impem-se os maiores cuidados e cautelas na avaliao a efectuar pelo
Po
ROC, a qual dever ser particularmente rigorosa e parcimoniosa, tendo
em conta, por um lado, a dificuldade de avaliao do objecto da entrada
do
e, por outro, a "rpida obsolescncia tcnica do know-how". Em todo o
e
caso, recorde-se que, se se vier a apurar que a entrada foi mal avaliada,
ad
haver imperativamente uma responsabilidade do scio pela diferena, nos
id
termos do artigo 25., n. 2, CSC.
rs
ve
ni
8.3 As entradas com crditos
U
da
entrada atravs de crditos sobre a prpria sociedade (v. g., por compen-
D
ceiros
Fa
da
rto
parte de um perito independente.
Po
Sendo uma entrada em espcie, ficar, no entanto e consequente-
mente, sujeita ao respectivo regime, nomeadamente acima referida res-
do
ponsabilidade pela diferena prevista no artigo 25., n. 2, CSC.
e
ad
8.3.2 A problemtica da realizao da entrada por compensa-
id
o de crditos
rs
ve
A admissibilidade de entradas por compensao de crditos do scio
ni
U
sobre a sociedade j uma verdadeira vexata quaestio em direito societ-
da
rio comparado.
A favor da admissibilidade da realizao da entrada por compensao
ito
com esta soluo, uma vez que o scio poderia exigir o pagamento do
D
lado, porque com o aumento da cifra do capital social (que, como sabido,
ld
cu
tem sido defendido que tal soluo se justifica, desde logo, porque a lei no
is
rto
Po
tida, uma vez que relativamente a estes crditos no se coloca ao menos, no momento
da sua constituio a questo da sua avaliao. Acresce que, em caso de aumento de
do
capital social, a lei no rodeia a realizao das entradas em dinheiro das mesmas garantias
e cautelas que estabelece para o momento da constituio da sociedade (desde logo, tais entra-
e
das no tero de ser, nesta hiptese, depositadas numa instituio bancria).
ad
(111) E porventura at em detrimento dos credores sociais. Pense-se, p. ex., num scio
id
que tem uma dvida relacionada com a sua entrada, no valor de 100 e que simultanea-
rs
mente credor da sociedade v. g., por fornecimentos de mercadoria a esta feitos de igual
ve
montante. Se se permitir a compensao entre estes dbito e crdito e caso a sociedade
ni
no esteja em condies de liquidar os seus dbitos , a sociedade estar a extinguir
U
aquela obrigao do scio, em detrimento dos credores sociais, uma vez que o cumprimento
da
(113) Cfr. COTTINO, Le societ, vol. I, 2, pp. 257 ss.; FRANCO DI SABATO, "Sulla estin-
D
zione per compensazione del debito di conferimento", Contratto e impresa, 1995, pp. 651
de
ss.; e MARIO CERA, "Conferimenti in natura o per compensazione nel capitale della societ
controllata e problemi di valutazione della partecipazione nei conti della controllante",
e
Rivista delle societ, 1995, 4., pp. 931 ss., AA. que do notcia de haver decises contra-
ad
admissibilidade da operao. Note-se que, em Itlia, o scio que realiza a sua entrada com
cu
a cedncia de um crdito (sobre terceiro) garante no apenas a existncia do crdito, mas tam-
Fa
bm a solvncia do devedor. Vide artigos 2255, 1267 e 2342 CCit (norma prevista para as
SA, mas aplicvel s SRL por fora do artigo 2464). Cfr. GIANNI CAGNONI/ANNA CAGNONI,
da
Conferimenti e apporti nelle societ di capitali, Giuffr, Milano, 2004, pp. 52 ss.
(114) Em Frana, o artigo L. 225-127 do code de commerce expressamente admite,
ta
para as SA, a compensao da obrigao de entrada com crditos (desde que estes sejam
is
ev
2000", Memento Pratique Francis Lefebvre, 1999, n. 11841. Apesar do texto da lei, Yves
Guyon entende que, relativamente s entradas com crditos, se coloca um problema de
qualificao: o de saber se se est perante uma entrada em numerrio ou uma entrada in
natura, considerando este A. que se trata de uma entrada em espcie, que dever, por isso,
ficar sujeita ao regime especfico deste tipo de entradas, nomeadamente a uma avaliao por
parte de um perito independente. Cfr. YVES GUYON, Droit des affaires, n.os 106 e 436-1.
(115) Em Espanha, os artigos 151 e 155 TRSA expressamente consagram a pos-
sibilidade de um aumento de capital social por compensao de crditos, desde que veri-
704 Paulo de Tarso Domingues
rto
os casos em que ainda que se trate de um crdito pecunirio do scio
Po
sobre a sociedade se pretenda extinguir uma dvida de entrada anterior
constituio desse crdito (119). Dito doutro modo, de iure condendo, e
do
tendo em conta os interesses em jogo, nomeadamente a tutela dos credo-
e
res sociais, nada obstar, assim nos parece, a que um scio possa conver-
ad
ter, de forma automtica, um crdito seu de natureza pecuniria em capi-
id
rs
tal social, passando a ser titular de uma (nova) participao social (120), de
ve
valor nominal idntico ao seu crdito extinto (121). Vale dizer, a compen-
ni
sao da obrigao de entrada deveria ser possvel neste caso (que pode-
U
ficadas duas condies: a) pelo menos 25% dos crditos a compensar sejam lquidos, ven-
D
tal en sociedades annimas, CISS, Valencia, 1999, pp. 47 ss. e 163 ss.; e ANA BELN
ad
2000, p. 257.
cu
(116) Vide 66, I, 2 AktG. Cfr. K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 887 ss.; e FRIE-
Fa
(121) Trata-se, de resto, de uma soluo que foi expressamente prevista e admitida
pelo nosso legislador como uma das providncias especficas que as sociedades comer-
ciais podem adoptar no mbito do processo de insolvncia. Cfr. artigos 198., n. 2, al. b),
e 203. CIRE (que so, porm, normas com carcter excepcional, uma vez que a regra
geral precisamente a inversa cfr. artigo 27., n. 5, CSC). Em todo o caso, o pr-
prio artigo 198., n. 2, al. b), CIRE que deixa entender que a realizao da entrada com
crdito uma entrada em espcie, devendo, nessa medida, ficar sujeita ao respectivo regime
(vide infra ponto 8.3.4).
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 705
rto
recimento a que acima se aludiu (123). Finalmente, estando em causa cr-
Po
ditos de natureza pecuniria, no se colocam os problemas de sobreavaliao
do crdito (124).
do
e
8.3.3 A proibio da compensao no ordenamento jurdico
ad
portugus (artigo 27., n. 5, CSC)
id
rs
ve
Entre ns, em face do actual direito positivo, a regra a da proibio
ni
da extino da obrigao de entrada por compensao (125) (cfr. artigo 27.,
U
n. 5, CSC (126)) (127).
da
(afora a hiptese do artigo 27., n. 4, CSC) a entrada por compensao de crditos, e, como
ad
verso em capital, no corresponder ao seu valor nominal. Nesta situao, poder, por isso,
colocar-se a questo da necessidade da sua avaliao. Em todo o caso, em situaes para-
da
lelas (pense-se no aumento de capital social por incorporao de reservas, em que estas pode-
ro ter sido constitudas muito antes da operao de aumento do capital), a lei no exige
ta
tal avaliao.
is
ev
(125) Fora o caso da compensao com os lucros da sociedade, prevista no artigo 27.,
n. 4, CSC.
R
(126) Norma igualmente aplicvel aos aumentos de capital social cfr. artigo 89.,
n. 1, CSC.
(127) Significa isto que, no sendo tal operao legalmente possvel, em face do
nosso direito, no dever ela tambm ser reflectida contabilisticamente, como resulta,
p. ex., expressamente do actual n. 32 da IAS 1. O texto desta IAS 1 pode ler-se no
Regulamento (CE) n. 2238/2004 da Comisso, de 29 de Dezembro de 2004, publi-
cado no JO L 394, de 31 de Dezembro de 2004, que se encontra disponvel em
<http://europa.eu.int/eur-lex/lex/JOHtml.do?uri=OJ:L:2004:394:SOM:PT:HTML>.
45
706 Paulo de Tarso Domingues
rto
"a no descrio [dos bens diferentes de dinheiro] e a especificao dos
Po
respectivos valores" (cfr. artigo 9., n. 1, al. g), CSC). E a previso legal
deve considerar-se verificada, quando a descrio dos bens e a especificao
do
dos respectivos valores no for feita nos termos legalmente exigidos, ou seja,
e
se no for efectuada por um ROC, de acordo com o disposto no artigo 28.
ad
CSC. Assim, se for realizada uma entrada mediante compensao de cr-
id
rs
ditos, sem a necessria avaliao por parte de um ROC do crdito do
ve
scio, ser este legalmente obrigado, nos termos do referido artigo 25.,
ni
n. 3, CSC, a realizar o valor da sua participao em dinheiro.
U
da
ito
(128) a soluo que tem sido igualmente aplicada no ordenamento jurdico alemo.
ire
Vide F. KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 176 ss., A. que entende, no entanto, que se trata
D
derivado da Differenzhaftung.
(129) A Ordem dos Revisores Oficiais de Contas (OROC) j se pronunciou tam-
e
a avaliao do crdito, nos termos do artigo 28. CSC. Tratando-se de crditos prove-
nientes de entradas em dinheiro, entende a OROC que "no se est em presena de uma
da
efectiva entrada em espcie" (!!), considerando que tal situao no est abrangida pelo dis-
posto no artigo 28. CSC e no , por isso, necessrio proceder a uma avaliao daquele
ta
crdito. Se de iure condendo nada temos a obstar a esta interpretao, parece-nos que, mani-
is
ev
festamente, esta no a soluo que resulta da nossa lei de iure condito (cfr. supra
ponto 8.3.2). E com esta directriz, est a OROC a dar uma incorrecta orientao e a indu-
R
zir em erro os seus membros e os agentes econmicos em geral sobre o regime legal-
mente aplicvel a esta concreta situao, com as gravssimas consequncias da decorren-
tes. Com efeito, ao entender que as entradas com crditos de natureza pecuniria no
esto sujeitas ao regime das entradas em espcie, est a sujeitar o scio, que realiza aquele
tipo de entrada naquelas condies (nomeadamente sem a avaliao por parte de um ROC),
ao risco de ter de efectuar o pagamento do valor total da sua entrada em dinheiro. Parece-nos,
por isso, que enquanto se mantiver o quadro legislativo actual se impe a alterao,
nesta parte, daquela Directriz 841.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 707
rto
ps sociedade credora que aquele crdito fosse transformado em capital
Po
social no mbito de uma operao de aumento de capital, o que esta acei-
tou. Porm, devido proibio de compensao de crditos, a "Lem-
do
merz" realizou uma entrada em dinheiro no dito aumento de capital, com
e
o qual, pouco depois, foi pago o seu crdito. O BGH considerou que se
ad
tratava, na realidade, de uma entrada efectuada por compensao de cr-
id
ditos legalmente inadmissvel e condenou a "Lemmerz" a efectuar
rs
ve
um novo pagamento da sua entrada a favor da massa insolvente da "IBH",
ni
j que esta entretanto fora declarada em situao de insolvncia.
U
Trata-se de uma soluo que nos parece, dado o idntico regime nor-
da
defendida na Alemanha (132) , que um scio realize a sua entrada (v. g.,
ld
cu
num aumento de capital) com o crdito de que seja titular sobre a prpria
Fa
(130) Cfr. LUTTER, Klner Kommentar zum AktG, 1990, 66, n.os 31 ss., e 183,
is
ev
n.os 68 ss.; F. KBLER, Gesellschaftsrecht, pp. 176 ss.; ID., "The rules on capital under the
pressure of the securities markets", Position paper for the Siena Conference on "Company
R
law and capital market law", 2000, p. 4; K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, pp. 893 ss.; e MAR-
CUS LUTTER, "L'apport en numraire fictif: une thorie allemande et un problme de droit
europen", RevSoc, 109e anne (1991), n. 2 (Avr-Jui), pp. 331 ss.
(131) Deciso de 15 de Janeiro de 1990, in ZIP, 1990, pp. 156 ss.
(132) Cfr. LUTTER, "L'apport en numraire fictif", pp. 340 ss.
(133) Atravs, p. ex., da cesso desse crdito prpria sociedade. O que determina
que a obrigao de entrada se extinga no por compensao mas por confuso. Assim, VEN-
TURA, "Alteraes", p. 139.
708 Paulo de Tarso Domingues
rto
rena" (Differenzhaftung), a que acima fizemos referncia e que se encon-
Po
tra prevista no artigo 25., n. 2, CSC.
Destarte, o scio no sair beneficiado, uma vez que o valor da sua
do
participao corresponder efectivamente ao valor que realizou e, por outro
e
lado, os terceiros credores no ficam prejudicados, antes pelo contrrio,
ad
ficam mais acautelados, na medida em que o scio j no pode executar
id
a sociedade por aquele crdito (que converteu em capital), obrigando-se
rs
ve
ainda esta, doravante, a ter uma situao lquida correspondente ao valor
ni
do capital social aumentado.
U
da
MICHEL GERMAIN), Trait, n. 700, p. 545; GUYON, Droit des affaires, pp. 101 ss.;
is
ev
DANA-DMARET, Le capital, pp. 67 ss., que refere que a "prpria entrada de um bem em
nua propriedade no interdita por lei, embora, na prtica, no seja nunca efectuada" (op.
R
cit., p. 67, nt. 274); e FRANCESCO GALGANO, "La societ per azioni", Tratato di diritto
commerciale e di diritto publico dell'economia, vol. VII, Cedam, Padova, 1988, pp. 84 ss.
Contra, vigorosamente, SIMONETTO, "Concetto", pp. 127 ss., para quem aquela modali-
dade de entrada (que considera uma entrada de mero patrimnio sobre esta noo, vide
supra ponto 5) apenas admissvel nas sociedades de pessoas. Sobre esta matria vide,
ainda, OLIVIERI, I conferimenti, pp. 213 ss. Entre ns, no sentido de que os bens que cons-
tituem a entrada no precisam de ser conferidos em propriedade, veja-se FERRER CORREIA,
Lies, vol. II, pp. 6 e 207; LOBO XAVIER, Sociedades comerciais. Lies, p. 10 (que,
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 709
rto
parte do scio se esgota com a celebrao do contrato assumir um
Po
carcter sucessivo (136), na medida em que o scio dever permitir, pelo
prazo convencionado, o seu uso e fruio por parte da sociedade.
do
Trata-se de uma caracterstica que alm de colocar dificuldades
e
quando o scio no cumpra aquela obrigao levanta efectivamente
ad
algumas dvidas quanto admissibilidade deste tipo de entradas nas socie-
id
dades comerciais. Na verdade, o artigo 26. CSC obriga a que as entra-
rs
ve
das sejam realizadas no momento da celebrao do contrato de sociedade
ni
(salvo tratando-se de entradas em dinheiro cfr. artigos 202., n. 2,
U
e 277., n. 2, CSC), o que, portanto, nos poderia levar a considerar que as
da
embora no encarando o problema frontalmente, parece admitir tal tipo de entrada, pois aceita
que a entrada de um scio possa no consistir na transferncia da propriedade de um bem);
ta
COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, pp. 268 ss.; MENEZES CORDEIRO, Manual de direito
is
ev
natura nas sociedades annimas", Direito e Justia, vol. XVII, 2003, pp. 45 ss.
(136) A entrada com o gozo de um bem traduz-se, no numa obrigao de dare,
mas numa obrigao de facere cfr. DANA-DMARET, Le capital, p. 71.
(137) Assim, tambm Yves Guyon, para quem "le caractre successif de cet apport
ne parat pas faire obstacle son admission dans les S.A.R.L. et les socits par actions,
bien que le lgislateur exige une libration immdiate des apports en nature" (GUYON,
Droit des affaires, p. 101). No mesmo sentido, entre ns, COUTINHO DE ABREU, Curso,
vol. II, p. 269; e NUNO PINHEIRO TORRES, "A transmisso da propriedade", p. 46 (este A.,
710 Paulo de Tarso Domingues
rto
mesmo (139) (140).
Po
Donde se deve concluir que as entradas com o mero gozo de bens so
admissveis em face do nosso CSC (141).
do
e
ad
id
a propsito do texto da 1. edio do nosso "Do capital social", imputa-nos uma posio
rs
definitiva em sentido contrrio sobre esta questo, quando efectivamente o que pretenda-
ve
mos era, ento, deixar uma posio dubitativa e aberta sobre a matria).
ni
(138) Trata-se de uma norma que tem por base o artigo 13., n. 3, do Anteprojecto
U
de Coimbra e que no encontra, que tenhamos conhecimento, paralelo em direito compa-
da
rado.
(139) Assim, COUTINHO DE ABREU, Curso , vol. II, pp. 269 ss. Com a hiptese de
ito
a sociedade ser privada do bem por acto legtimo de terceiro, poder-se-, no entanto, pre-
ire
tender tambm abranger a situao em que o scio realiza uma entrada em propriedade, vindo
D
mais tarde um terceiro reivindicar com sucesso o seu direito de propriedade e con-
de
sequente devoluo do bem (e, a ser assim, tambm nesta hiptese, o artigo 25., n. 3, no
ser exclusivamente aplicvel s entradas com o mero gozo de bens).
e
CSC embora seja inquestionavelmente mais facilmente verificvel nas entradas com o
ld
mero godimento (cfr. ultra, em texto, o regime desta entradas) , no , porm (concor-
cu
dando aqui e aceitando a crtica de NUNO PINHEIRO TORRES, "A transmisso da propriedade,
Fa
p. 46, nt. 21), decisiva para a admissibilidade das entradas com o mero gozo dos bens. Com
efeito, a impossibilidade da prestao, por parte do scio, tambm pode ocorrer relativamente
da
a entradas em propriedade (v. g., no caso da perda de um bem que constituiu a entrada em
propriedade do scio, encontrando-se este em mora relativamente sua entrega sociedade
ta
(141) E igualmente se deve considerar possvel a entrada com o mero gozo (godi-
mento) de dinheiro ou de qualquer outra coisa fungvel. Neste sentido, veja-se RIPERT/ROBLOT
R
(16e d. par MICHEL GERMAIN), Trait, n. 700, p. 545; GUYON, Droit des affaires, p. 101;
e DANA-DMARET, Le capital, pp. 68 ss. (cuja exposio aqui seguiremos de perto), e, entre
ns, COUTINHO DE ABREU, Curso, vol. II, p. 270, nt. 155. Contra admissibilidade deste
tipo de entrada nas sociedades de capitais (apenas a admitindo nas sociedades de pessoas,
entendendo, ainda assim, que ela no poder ser computada no capital social), veja-se
SIMONETTO, "Concetto", pp. 130 ss.
Admitindo-se l'apport en jouissance de uma coisa fungvel (dinheiro, matrias primas,
etc.), tal entrada opera necessariamente a transferncia da propriedade da coisa para a
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 711
rto
trato de entrada (142) a utilizao, o gozo do referido bem.
Po
Assim, embora prxima, a entrada com o mero gozo do bem no se
confunde com a entrada que se traduza na constituio do usufruto sobre
do
uma coisa. Ali, com efeito, o direito da sociedade no um direito real
e
sobre o bem, e, por isso, diferentemente do que sucede com o usufruto (143),
ad
o direito da sociedade sobre o bem (no caso da entrada consistir no mero
id
gozo) equipara-se ao direito do locatrio (144).
rs
ve
Ora, continuando o scio a ser o proprietrio do bem, isso significa que
ni
o risco econmico a que se sujeita resultante da actividade empresarial
U
da sociedade substancialmente menor do que se transferisse a pro-
da
enquanto, ali, apenas se arrisca a perder sem receber, por isso, qualquer
contraprestao a utilizao do bem conferido sociedade, pelo tempo
D
pre direito a reaver o bem que lhe entregou, tendo ainda direito a ser
e
ad
ld
cu
sociedade. I. , o scio fica apenas com o direito a receber uma coisa de natureza e em quan-
Fa
tidade idntica quela que entregou sociedade. O valor da entrada ser, neste caso,
determinado no pela coisa (v. g., dinheiro) entregue sociedade, mas pelo rendimento
da
(revenu) que ela possa gerar, uma vez que apenas isso que o scio sujeita lea do
exerccio da actividade societria.
ta
dores, o scio como os outros credores deixar de receber a quantia (ou a coisa fun-
gvel) que entregou sociedade.
(142) Cfr. GUYON, Droit des affaires, p. 101.
(143) A entrada com o usufruto de uma coisa tem os mesmos efeitos que a entrada
em propriedade, com excepo do poder de dispor dela. Cfr. GUYON, Droit des affaires,
p. 100; e DANA-DMARET, Le capital, p. 70.
(144) Assim, DANA-DMARET, Le capital , op. loc. ultt. citt.; e RIPERT/ROBLOT
(16 d. par MICHEL GERMAIN), Trait, p. 545.
e
712 Paulo de Tarso Domingues
rto
soluo que resulta, entre ns, do artigo 984., al. a), CC que estatui que
Po
se "a entrada consistir na transferncia ou constituio de um direito real"
o risco da coisa regulado pelas normas do contrato de compra e venda,
do
estabelecendo, por seu turno, o artigo 796. CC que "nos contratos que
e
importem a transferncia do domnio sobre certa coisa ou que constituam
ad
ou transfiram um direito real sobre ela, o perecimento ou deterioramento
id
da coisa por causa no imputvel ao alienante corre por conta do adqui-
rs
ve
rente" (146). ni
Se, pelo contrrio, o scio apenas facultar sociedade o uso e fruio
U
de uma coisa, o problema do risco reger-se- pelas normas do contrato de
da
locao (cfr. artigo 984., al. b), CC), o que, tendo em conta o disposto no
ito
entre ns, dos artigos 1003., al. d), e 1004., al. b), CC, para as socieda-
e
ad
(145) o princpio afirmado j pelo romanos de res perit domino. Cfr. J. M. ANTU-
NES VARELA, Das obrigaes em geral, vol. II, Almedina, Coimbra, 1990, p. 83.
(146) Soluo absolutamente idntica consagrada pelo artigo 2254. CCit.
(147) No ordenamento jurdico italiano, o mesmo resulta da norma do artigo 2286.
CCit, previsto para as societ semplice. Cfr., especialmente, sobre esta matria, GALGANO,
"La societ", ult. loc. cit.
(148) Cfr. "Sociedades por quotas", vol. II, Comentrio ao cdigo das sociedades
comerciais, Almedina, Coimbra, 1989, pp. 50 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 713
rto
lizar a sua prestao em dinheiro. Se no o fizer, embora isso no resulte
Po
directamente da lei, ficar sujeito ao regime do scio remisso, que poder
culminar com a sua excluso da sociedade (150).
do
Outra questo igualmente discutida na doutrina quanto ao regime jur-
e
dico destas entradas de mero godimento a de saber se elas podem ser con-
ad
tabilizadas no capital social. Admitindo-se a realizao de tais entradas,
id
nomeadamente nas sociedades de capitais, e podendo as mesmas ser objecto
rs
ve
de avaliao econmica (151), deve igualmente admitir-se que o respec-
ni
tivo valor que, obviamente, no corresponder ao valor do prprio
U
bem (152) seja imputado ao capital social (153).
da
ito
(149) Diferentemente, Brito Correia (Direito comercial, 2. vol., p. 467) considera que
a violao grave e culposa das obrigaes sociais poder ser fundamento de excluso do
ta
accionista.
is
ev
(152) Sendo este tipo de entrada inequivocamente uma entrada em espcie (uma vez
que no uma entrada em dinheiro), dever a mesma ser avaliada por um ROC sem inte-
resses na sociedade cfr. artigo 28., n. 1, CSC.
(153) Assim tambm, DANA-DMARET, Le capital, p. 68. Contra, SIMONETTO,
Concetto, pp. 197 ss.
(154) Veja-se, sobre esta matria, VINCENZO DE STASIO, "Formazione del capitale
sociale in collegamento con operazioni di scambio fra societ e scio", RS, 1999,
pp. 398 ss.; SAYAG e PALMADE, "Le capital social", pp. 727 ss.; GUYON, "La mise en har-
714 Paulo de Tarso Domingues
rto
entrada" (156).
Po
Deste modo, para evitar que um scio tratar-se-, normalmente, dum
scio dominante , pretendendo fugir ao regime imperativo e particular-
do
mente rigoroso das entradas em espcie (mormente a avaliao por parte
e
de um revisor oficial de contas), realizasse, no momento da constituio,
ad
uma entrada em dinheiro e, de seguida, vendesse sociedade pelo
id
preo que ento poderia discricionariamente estabelecer o bem com
rs
ve
que efectivamente pretendia entrar para a sociedade, a lei, no artigo 29.
ni
CSC, veio expressamente proibir a aquisio de bens a accionistas quando
U
estejam reunidos certos requisitos (157).
da
monie", n. 28; J. BARDOUL, "L'achat d'un bien important un actionnaire par une
e
socit anonyme, moins de deux ans aprs sa constitution (Art. 5, Loi n. 81-1162 du 30
ad
dc. 1981)", RevSoc, 101e anne, 1983, pp. 285 ss.; G. F. CAMPOBASSO. Diritto commer-
ld
ciale, vol. 2, Diritto delle societ, UTET, Torino, 1995, pp. 176 ss.; BRITO CORREIA,
cu
Direito comercial, 2. vol., pp. 342 ss.; e VENTURA, "Adaptao do direito portugus
Fa
blemas de direito das sociedades, IDET, Almedina, 2002, pp. 243 ss.
(156) a designao usada por SAYAG e PALMADE, "Le capital social", p. 727.
ta
(157) Trata-se de um regime que resulta do artigo 11. da Segunda Directiva sobre
is
ev
sociedades, o qual, por sua vez, se baseou, em grande medida, no regime da Nachgrndung
previsto no ordenamento jurdico alemo, no 52 AktG. Veja-se, sobre esta matria, por
R
rto
aumento de capital (com o consequente "renascimento" de um perodo
Po
suspeito) soluo que, entre ns, est expressamente consagrada na lei
(cfr. artigo 29., n. 1, al. c), CSC) no imposta pela Directiva (cfr.
do
artigo 11. da Segunda Directiva) (164).
e
Deste modo, fora das situaes atrs referidas, se uma sociedade pre-
ad
id
rs
ve
as SA apesar da colocao da norma na Parte Geral do CSC , limitou-se a aplic-la
ni
s SA e SC por aces.
U
Note-se, porm, que a soluo portuguesa de no alargar aquela regra s SQ
da
igualmente consagrada pela generalidade dos ordenamentos jurdicos que nos so prxi-
mos. Cfr. FERRER CORREIA et als., "Sociedade por quotas de responsabilidade limitada, Ante-
ito
(159) Seria, de facto, ir longe de mais, colocar entraves a que, p. ex., uma socie-
D
dade txtil pudesse comprar matrias primas a um scio pelo simples facto de ele ser seu
de
accionista.
(160) O artigo 29., n. 2, CSC reproduz o artigo 11., n. 2, da Segunda Directiva,
e
o qual, por sua vez, deixa ainda de fora do regime as aquisies feitas sob a fiscalizao
ad
(161) De bens de valor inferior a 2% ou 10% do capital social, consoante este for
cu
igual ou superior a 50.000 (cfr. artigo 29., n. 1, al. b), CSC). A Directiva, seja qual for
Fa
o valor do capital social, apenas determina a aplicao do regime a aquisies cujo valor
exceda "um dcimo do capital subscrito".
da
sociedade, o que levou a que a doutrina questionasse se aquele regime igualmente apli-
is
ev
"Le capital social", pp. 728 ss. A questo est, entre ns, legislativamente resolvida
(cfr. artigo 29., n. 1, al. c), CSC).
(164) J foi, de resto, defendido que esta soluo de alargar o regime ao caso do
aumento de capital contrria ao direito comunitrio, uma vez que o referido artigo 11.
tem carcter excepcional e que, por isso, o respectivo regime no pode ser estendido a outros
momentos para alm da constituio da sociedade. Vide a referncia a esta posio em
MARIA NGELA COELHO BENTO SOARES, "Aumento de capital", p. 244, que, porm, com ela
no concorda.
716 Paulo de Tarso Domingues
rto
tas nos mesmos termos previstos para as entradas em espcie
Po
(artigos 29., n. 3, e 28. CSC).
do
Deste modo e em grande medida, fica desincentivada e acautelada a
e
ad
eventualidade de os scios de uma SA poderem contornar o regime impe-
rativo das entradas em espcie.
id
rs
10 CUMPRIMENTO E INCUMPRIMENTO DA OBRIGAO ve
ni
U
DE ENTRADA
da
(165) Aquela aquisio no ter necessariamente de resultar de uma compra. A lei uti-
ad
negcios que no apenas o contrato de compra e venda. Com efeito, o prejuzo que se visa
cu
prevenir poder muito bem ser causado, p. ex., atravs de um contrato de troca. Assim,
Fa
entanto, que a aquisio seja onerosa. Ficam, pois, igualmente de fora da alada da norma
as aquisies gratuitas. Cfr. VENTURA, "Adaptao do direito portugus Segunda Direc-
ta
tiva", p. 33.
is
ev
(166) Accionista que ter de ser fundador da sociedade ou ter-se tornado scio no
perodo ("suspeito") de dois anos aps a celebrao do contrato de sociedade. Cfr. artigo 29.,
R
rto
visa garantir efectivamente a realizao das entradas e que resulta da acen-
Po
tuao por parte do legislador de 1986 do intuitus personae neste tipo
social (172).
do
Relativamente a todos os tipos sociais, o CSC prescreve que no per-
e
mitido, em caso algum, prpria sociedade uma vez que est em causa
ad
a tutela de interesses de terceiros exonerar o scio de efectuar a sua
id
entrada. O artigo 27., n. 1, CSC , a este respeito, inequvoco ao con-
rs
ve
siderar nulas "as deliberaes dos scios que liberem total ou parcialmente
ni
os scios da obrigao de efectuar as entradas". Trata-se, pois, de um
U
direito irrenuncivel da sociedade.
da
scio (vide, porm, sobre os problemas que se podem levantar a propsito das entradas com
cu
o mero gozo de bens, supra ponto 8.4). Diferentemente se passam as coisas quanto s
Fa
entradas em dinheiro, uma vez que uma parte destas, como vimos (50% nas SQ, e 70%
nas SA cfr. artigos 202., n. 2, e 277., n. 2, CSC), pode ser diferida para momento ulte-
da
rior, pelo que sobretudo relativamente a este tipo de entrada que se poder colocar a
questo do no cumprimento por parte do scio.
ta
gendo tambm o gio ou prmio de emisso poderia implicar que, nas SQ, os quotis-
tas fossem solidariamente responsveis no apenas pela chamada integrao do capital
R
social, mas tambm pelo pagamento do prmio de emisso devido pelos scios (cfr.
artigo 197., n. 1, CSC). O problema, porm, no se coloca, uma vez que, no sendo pos-
svel o diferimento do gio entendendo-se aplicvel o artigo 277., n. 2, CSC , cada
quotista ter de liquidar integralmente, no momento da subscrio da sua quota, o prmio
de emisso, pelo que no se pode dar a eventualidade de os outros scios terem de responder
por tal dvida.
(172) Cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, "Sociedade por quotas", POLIS Enciclo-
pdia Verbo da Sociedade e do Estado, vol. 5, pp. 942 ss.
718 Paulo de Tarso Domingues
pela dao em cumprimento, desde que, para esse efeito, seja alterado o con-
trato de sociedade, devendo observar-se o preceituado para as entradas
em espcie (cfr. artigo 27., n. 2, CSC) e ainda por compensao, mas neste
caso, exclusivamente com os lucros correspondentes respectiva partici-
pao social (cfr. artigo 27., n.os 4 e 5, CSC) (173).
Por outro lado, uma obrigao que perdura, mesmo que o contrato
venha a ser invalidado. Na verdade, estatui o artigo 52., n. 4, CSC que
a declarao de nulidade ou a anulao do contrato no exonera os scios
rto
do dever de realizar ou completar as suas entradas.
Po
Acresce que o no cumprimento da entrada acarreta consequncias
gravosas, que resultam da lei (174), como sejam a impossibilidade de se dis-
do
triburem lucros ao scio em mora (cfr. artigo 27., n. 4, CSC), a impos-
e
sibilidade de exercer o direito de voto (cfr. artigo 384., n. 4, CSC para
ad
as SA, aplicvel s SQ por fora do disposto no artigo 248., n. 1,
id
CSC (175)), o vencimento de todas as prestaes do scio relativas a entra-
rs
ve
das no caso de mora no pagamento (cfr. artigo 27., n. 6, CSC), e que pode-
ni
ro culminar com a perda da participao social e at a excluso do scio
U
da sociedade (176) (177). Note-se que, mesmo neste caso, a preocupao de
da
(174) Podendo o pacto social estabelecer ainda outras penalidades cfr. artigo 27.,
n. 3, CSC.
R
(175) Soluo igualmente vlida para as SENC, por fora do artigo 189., n. 1, CSC.
(176) Cfr. artigos 203. ss. e 285., n. 5, CSC.
(177) uma soluo que se encontra igualmente consagrada na Alemanha, embora
com um regime jurdico distinto. Cfr. 63 ss. AktG. Vide KBLER, Gesellschaftsrecht,
pp. 178 ss.
(178) Sobre esta matria, veja-se B RITO C ORREIA , Direito comercial, 2. vol.,
pp. 293 ss.; e JOO LABAREDA, Das aces das sociedades annimas, AAFDL, Lisboa,
1988, pp. 16 ss.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 719
rto
dias para as SQ e o mnimo de 90 dias para as SA (179); nas SA dever ser
Po
ainda efectuado um segundo aviso), com a cominao expressa de que, se
no efectuar o pagamento nesse perodo, fica sujeito perda da quota ou
do
das aces relativamente s quais se verifique a mora, bem como perda
e
dos pagamentos j efectuados por conta dessas participaes (artigos 204.,
ad
n. 1, e 285., n. 4, CSC).
id
Se, neste segundo perodo concedido, o pagamento da entrada em
rs
ve
falta no for tambm efectuado, mais uma vez por carta registada, dever
ni
o scio remisso ser notificado da perda, a favor da sociedade (180), da
U
participao social em causa bem como dos pagamentos j efectuados por
da
pre aquele accionista a qualidade de scio enquanto titular das aces que
ta
(179) Sobre a obrigatoriedade deste aviso para as SA, vide infra nota 191.
(180) A perda da quota nas SQ depender sempre de deliberao dos scios. Cfr.
artigo 204., n. 2, CSC.
(181) Nas SA, devem ainda ser publicados, sem indicao dos titulares, os nmeros
das aces perdidas a favor da sociedade. Cfr. artigo 285., n. 5, in fine, CSC.
(182) Uma vez que, em princpio, o quotista ser exclusivamente titular de uma
nica quota. Cfr. artigo 219., n. 1, CSC.
720 Paulo de Tarso Domingues
rto
No primeiro caso, a sociedade, quanto quota perdida a seu favor, pode
Po
faz-la vender em hasta pblica, vend-la directamente a terceiro, dividi-la
proporcionalmente pelos restantes scios, ou ainda vend-la por forma
do
no proporcional a todos ou alguns dos scios (cfr. artigo 205., n.os 1
e
e 2, CSC).
ad
Note-se que o quotista excludo, porque solidariamente respons-
id
vel (184) (185) pela diferena entre o produto da venda da quota e a parte
rs
ve
da entrada em dvida (artigo 206., n. 1, CSC), ter de consentir na venda
ni
da quota a terceiro (186), se o preo oferecido for inferior soma do mon-
U
tante em dvida (onde no se incluem os juros de mora (187)) com a pres-
da
(183) Sobre esta matria, vide BRITO CORREIA, Direito comercial, 2. vol., p. 468.
ad
(184) Bem como os anteriores titulares da quota (cfr. artigo 206., n. 1, CSC).
ld
Neste tipo social, a SQ, so igualmente responsveis pelo pagamento da entrada em dvida
cu
todos os restantes scios (cfr. artigo 207., n. 1, CSC, que mais no do que um desen-
Fa
excludo da sociedade, h uma responsabilidade dos scios antigos pelas prestaes em falta
is
ev
relativamente s novas quotas, bem como uma responsabilidade dos novos scios pelo
pagamento em falta relativamente s quotas antigas. Os scios antigos, que tenham j
R
rto
Tratando-se de aces, uma vez que, tal como acontece nas SQ,
Po
todos os anteriores titulares das aces e no apenas o actual titular
so responsveis pelas importncias em dvida (189), a sociedade dever
do
notific-los, por carta registada, de que podem adquirir a aco perdida
e
a favor da sociedade, mediante o pagamento da importncia em dvida e
ad
juros. Se nenhum deles o fizer no prazo fixado que no poder ser
id
inferior a trs meses a sociedade dever vender a aco, "com a maior
rs
ve
urgncia", em Bolsa ou em hasta pblica. Se o preo da venda no
ni
cobrir a importncia em dvida (incluindo juros e despesas efectua-
U
das) (190), o pagamento do remanescente deve a sociedade exigi-lo ao
da
ltimo titular e a cada um dos seus antecessores (cfr. artigo 286., n.os 4
ito
e 5, CSC).
ire
(188) No caso de atribuio da quota perdida aos scios, o preo pago por ela poder
cu
pois ser inferior soma do montante em dvida com o j prestado, desde que o seu valor
Fa
real no atinja aquele montante. uma soluo que para uma abordagem das razes
justificativas da diferena de regimes, vide Anteprojecto de Coimbra, nota ao artigo 75.,
da
por um valor inferior soma do montante em dvida com a prestao j efectuada por conta
is
ev
da quota (cfr. artigo 205., n. 1, CSC). Sobre esta matria, veja-se VENTURA, "Socieda-
des por quotas", vol. I, pp. 169 ss.
R
(189) Precisamente para esse efeito, a lei obriga a que as aces no integralmente
liberadas sejam obrigatoriamente nominativas (artigo 299., n. 2, al. a), CSC), a fim de per-
mitir o conhecimento dos seus titulares (cfr. artigo 326., n. 1, CSC).
(190) Se o preo exceder a importncia em dvida, o excesso pertencer exclusiva-
mente ao ltimo titular. Cfr. artigo 286., n. 5, CSC.
(191) A lei, a propsito das SA, parece indiciar o contrrio ao estabelecer que "os
administradores ou directores podem avisar ()" (artigo 285., n. 4, CSC). Diferente-
mente, a propsito das SQ, o artigo 204., n. 1, estabelece peremptoriamente que, "se o scio
46
722 Paulo de Tarso Domingues
rto
Po
Finalmente, e porque se trata de um direito irrenuncivel da sociedade,
o artigo 30. CSC veio permitir, a qualquer credor da mesma, a possibili-
do
dade de subrogando-se prpria sociedade exigir dos scios o paga-
e
mento das entradas a partir do momento em que estas sejam exigveis ou,
ad
antes ainda desse momento, quando tal seja necessrio para conservar ou
id
satisfazer o seu crdito.
rs
ve
A sociedade pode, porm, fazer soobrar este pedido dos credores
ni
nos termos do n. 2, do artigo 30. CSC: "satisfazendo-lhes os seus
U
crditos com juros de mora, quando vencidos, ou mediante o desconto cor-
da
cidas".
ire
Note-se que o credor no pode exigir ao scio que lhe pague direc-
tamente o seu crdito. O que o artigo 30. CSC consagra uma aco
D
social, servindo, depois, para liquidar os dbitos aos credores sociais (de
cu
posio dos credores sempre estar, de alguma forma, acautelada atravs da aco subro-
gatria que lhes concedida pelo artigo 30. CSC (vide ultra ponto 11).
(193) Contra a posio defendida em texto, vide COUTINHO DE ABREU, Curso,
vol. II, pp. 284 ss., para quem, tendo em conta os interesses em jogos, a melhor soluo
permitir aos gerentes e administradores optar pelo regime previsto no CSC ou pelo pro-
cesso geral de execuo.
(194) A qual mais no do que uma concretizao da aco subrogatria prevista no
artigo 606. CC. Cfr. MENEZES CORDEIRO, Manual de direito das sociedades, I, p. 528.
O regime das entradas no Cdigo das Sociedades Comerciais 723
ABREVIATURAS USADAS
rto
de Setembro de 2000)
Po
CCit Codigo Civil Italiano, de 16 de Maro de 1942
CCom Cdigo Comercial Portugus, de 28 de Junho de 1888
do
CIRE Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (aprovado pelo
DL 53/2004, de 18 de Maro, alterado e republicado pelo DL 200/2004, de
e
ad
18 de Agosto)
CRegCom Cdigo do Registo Comercial (aprovado pelo DL 403/86, de 3 de Dezembro)
id
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais (aprovado pelo DL 262/86, de 2 de Setembro)
rs
CVM Cdigo dos Valores Mobilirios (aprovado pelo DL 486/99, de 13 de Novembro)
DJ Direito e Justia
ve
ni
DL Decreto-Lei
U
DR Dirio da Repblica
da
SA Sociedade Annima
ld
SC Sociedade em Comandita
Fa
TRSA Lei Espanhola sobre as Sociedades Annimas (texto refundido aprovado pelo
Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de Dezembro)
R