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Advogado militante especializado em Direito Civil e Processo Civil, Professor
Universitário, de Pós Graduação e de Cursos Preparatórios para o Exame de
Ordem dos Advogados do Brasil.
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CO N T E S T A Ç Ã O
DEFESAS DO RÉU (EMPREGADOR)
REDAÇÃO REVOGADA:
NOVA REDAÇÃO:
Art. 280 CPC - As citações e as intimações serão nulas quando feitas sem
observância das prescrições legais.
Jurisprudência:
EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA
JURISDIÇÃO E COMPETÊNCIA:
Art. 240 CPC - A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente,
induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor,
ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002
(Código Civil).
ROBERTA GIACOMELLI FERNADES - 18455053879
A incompetência pode ser ABSOLUTA ou RELATIVA.
A incompetência absoluta pode ser reconhecida pelo juiz e/ou alegada pela parte, a
qualquer tempo e grau de jurisdição - (artigo 64, §1º CPC).
Ela é estabelecida em razão do critério territorial, (art. 651 CLT) podendo ser modificada
de acordo com as circunstâncias de cada caso.
Exceção:
Jurisprudência:
IN 39 do TST
IN 39 do TST
Art. 292 § 3o O juiz corrigirá, de ofício e por arbitramento, o valor da causa quando
verificar que não corresponde ao conteúdo patrimonial em discussão ou ao proveito
econômico perseguido pelo autor, caso em que se procederá ao recolhimento das
custas correspondentes.
Quando a petição inicial tem tantas irregularidades na sua construção que impossibilitam
ao julgador o entendimento ao que se pretende.
ROBERTA GIACOMELLI FERNADES - 18455053879
Art. 330 CPC - A petição inicial será indeferida quando:
I - for inepta;
§ 1º Considera-se inepta a petição inicial quando:
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o
pedido genérico;
III - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão;
IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.
Jurisprudência:
Art. 846, § 3º do CPC - Se o autor der causa, por 3 (três) vezes, a sentença fundada
em abandono da causa, não poderá propor nova ação contra o réu com o mesmo
objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o
seu direito.
Jurisprudência (Cível):
Pede-se a extinção do processo, sem resolução do mérito (art. 485, V do CPC), quando o
reclamante, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento da ação.
Art. 731- Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se
apresentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Junta ou Juízo
para fazê-lo tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis)
meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho.
Art. 732- Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que, por 2
(duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
Art. 786 – A reclamação verbal será distribuída antes de sua redução a termo.
Parágrafo Único: Distribuída a reclamação verbal, o reclamante deverá, salvo
motivo de força maior, apresentar-se no prazo de 05 (cinco) dias, ao cartório ou à
secretaria, para reduzi-la a termo, sob a pena estabelecida no art. 731.
Jurisprudência:
VI - litispendência;
Jurisprudência:
Dá-se a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada e cuja sentença
tenha transitado em julgado não sendo permitido mais qualquer recurso.
Ocorre também quando a parte sucumbente deixa de recorrer de certos pedidos, estes,
transitaram em julgado, operando-se, pois, a coisa julgada.
E acordo de CCP:
Art. 625-E. Aceita a conciliação, será lavrado termo assinado pelo empregado, pelo
empregador ou seu proposto e pelos membros da Comissão, fornecendo-se cópia às
partes.
Parágrafo único. O termo de conciliação é título executivo extrajudicial e terá
eficácia liberatória geral, exceto quanto às parcelas expressamente ressalvadas.
Jurisprudência:
VIII - conexão;
Entende-se por conexão quando uma ação guarda uma estreita relação com outra ação.
Pelo fato processual de já estar em curso a primeira ação, a segunda tem os autos
remetidos para o primeiro Juiz que conheceu da prioritária ação.
Diz-se, portanto, que o primeiro Juiz está prevento, ou seja, prevenido contra qualquer
ação ajuizada que tenha similitude com a que tramita em sua jurisdição.
Ocorre quando entre duas ações existe um ponto em comum, tal como a causa de pedir
ou o pedido. É a reunião de duas ações que tramitam perante juízos diferentes.
Jurisprudência:
IN 39 do TST:
X - convenção de arbitragem;
No Dissídio Coletivo:
No Dissídio Individual:
Cuida-se a impossibilidade da ação prosperar em face de uma das partes alegar e provar
que a outra não tem condições da ação. (legitimidade e interesse de agir).
Quarteirização:
Art. 5º-A – Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com
empresa de prestação de serviços determinados e específicos.
Art. 5o-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com
empresa de prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades,
inclusive sua atividade principal.
Responsabilidade:
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;
Falta de caução ou de outra prestação, que a lei exigir como preliminar. Trata-se das
exigências legais condicionantes do exercício da ação (Ex: pagamento de custas e
despesas necessárias / casos de homologação de sentença estrangeira).
JUSTIÇA GRATUITA
Art. 790, § 3º da CLT - É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos
tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício,
o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles
que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite
máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social.
Jurisprudência:
PREJUDICIAL DE MÉRITO
No mesmo sentido:
Art. 1º da Lei n. 810/49 – Considera-se ano o período de doze meses contado do dia
do início ao dia e mês do ano seguinte.
NOVIDADE CLT
Art. 202 (CC). A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma
vez, dar-se-á:
Jurisprudência:
Obs.:
Referida OJ não deixa dúvidas de que a afirmação “alteração do pactuado” do art. 11, §
2º da CLT (prescrição total) equivale a “supressão das comissões, ou a alteração quanto à
forma ou ao percentual, em prejuízo do empregado”, ou seja, a prescrição é total,
devendo o empregado agir em 05 anos contatos do ato do empregador quando da
alteração do pactuado.
Jurisprudência:
Depois disso, não mais poderia fazê-lo nas instâncias especial (recurso de revista) ou
extraordinária (recurso extraordinário).
Jurisprudência:
IN 39 do TST
Na CLT:
Finalmente o Mérito!
DA CONTESTAÇÃO
ROBERTA GIACOMELLI FERNADES - 18455053879
DO MÉRITO
REDAÇÃO REVOGADA:
NOVA REDAÇÃO:
Aqui o ônus da prova é do empegado, conforme art. 818 da CLT – O ônus da prova
incumbe:
PETIÇÃO INICIAL
Os fatos narrados na inicial são os que constituem o direito pretendido do Reclamante.
Fatos Constitutivos.
CONTESTAÇÃO
ROBERTA GIACOMELLI FERNADES - 18455053879
(CONTESTAÇÃO DE MÉRITO DIRETA)
Quando a Reclamada Negar o Fato Constitutivo do direito do Reclamante. O fato
constitutivo neste caso, é o controvertido e, portanto,
o ônus da prova é do Reclamante.
Exemplo:
PETIÇÃO INICIAL
Trabalhou na Reclamada Sem Registro.
CONTESTAÇÃO
NUNCA trabalhou na Reclamada.
Jurisprudência:
Aqui o ônus da prova é do empregador, conforme artigo 818, II da CLT – O ônus da prova
incumbe:
INICIAL
Fazia as mesmas funções que o paradgma e recebia menos
CONTESTAÇÃO
Quando o autor foi contratado o paradgima contava com mais de dois anos de função.
Jurisprudência:
ROBERTA GIACOMELLI FERNADES - 18455053879
EQUIPARAÇÃO SALARIAL ALEGAÇÃO DE FATO IMPEDITIVO. ÔNUS PROBATÓRIO
DA RECLAMADA. Consoante prescrevem as regras de distribuição do ônus da
prova, em arguindo a reclamada fato impeditivo do direito postulado pelo
reclamante, seu é o encargo de demonstrar a veracidade dos fatos, sob pena de,
dele não se desincumbindo, ver julgada procedente a ação. (TRT-7 – RO:
15651220105070007 CE 0001565-1220105070007, Relator: ANTONIO MARQUES CAVALCANTE
FILHO, DEJT)
INICIAL
Trabalhou na Reclamada sem Registro (R.E.)
CONTESTAÇÃO
Trabalhou na Reclamada como autônomo (R.T.)
Jurisprudência:
INICIAL
Fez horas extras e não recebeu
CONTESTAÇÃO
As horas extras foram pagas
Jurisprudência:
Peculiaridades da Defesa:
É uma forma indireta de extinção das obrigações. Quando autor e réu são ao mesmo
tempo credores e devedores as dívidas se extinguem até onde se compensarem.
Deve ser alegada como matéria de defesa (art. 767 da CLT e Súmula 48 do TST).
Art. 462, § 1º, da CLT - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será
lícito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo
do empregado.
Limites da Compensação:
Jurisprudência:
TESES SUBSIDIÁRIAS
O momento da defesa é um momento único e não pode ser desperdiçado, por isso uma
boa contestação, não obstante a tese principal, também traz impugnações em teses
subsidiárias.
Muitos colegas, no que tange a esfera trabalhista, não se sentem à vontade para
sustentar as teses subsidiárias ou ainda não conseguem vislumbrar as mesmas às
margens do objeto principal da defesa.
Ao final, após arguir a tese principal, arguir também a tese subsidiária, para tanto, nada
melhor que uma frase de efeito:
Negativa de vínculo com tese subsidiária de justa causa, abandono de emprego, pedido
de demissão ou ainda culpa recíproca dentre outros (sempre com base no que está
sendo postulado na Inicial);
Inexistência de labor extraordinário (8h diárias e 44h semanais) com tese subsidiária
quanto as exceções do art. 62 da CLT.
DA RECONVENÇÃO
Muito cuidado com os casos de COMPENSAÇÃO, art. 767 da CLT, quando os valores de
crédito ao empregador são confessos e expressamente declarados. Nestes caso a
compensação é solicitada na peça contestatória
Art. 343 CPC – Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar
pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.
MODELO DE CONTESTAÇÃO
Processo nº ________
DOS FATOS:
1º COMEÇO;
Da Carência de Ação
A presente Reclamação merece ser extinta sem
resolução do mérito, pois ..... (desenvolver a preliminar) À luz do exposto, requer a
Reclamada que Vossa Excelência se digne decretar a extinção do processo sem resolução
do mérito nos termos do art. 485, VI do CPC.
DA PREJUDICIAL DE MÉRITO
DO MÉRITO
DA RECONVENÇÃO
DOS PEDIDOS:
DOS REQUERIMENTOS:
Nestes termos
Pede deferimento
Local e data
ADV. OAB