Importunação sexual
Art. 215-A. Praticar contra alguém e sem a sua
anuência ato libidinoso com o objetivo de
satisfazer a própria lascívia ou a de terceiro:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, se o
ato não constitui crime mais grave.
Considerações Iniciais
O crime de importunação sexual, previsto no art.
215-A do Código Penal, foi inserido pela Lei nº
13.718, de 24 de setembro de 2018.
A presente lei revogou expressamente o art. 61
do Decreto-Lei nº 3.688, de 3 de outubro de
1941 (Lei das Contravenções Penais), que previa
a seguinte conduta: “importunar alguém, em
lugar público ou acessível ao público, de modo
ofensivo ao pudor”.
Na contravenção mencionada, normalmente,
eram enquadradas as condutas que hoje estão no
art. 215-A, do Código Penal.
Objeto Jurídico
Tutela-se a dignidade sexual da vítima, em
especial a sua liberdade que é lesada pela
importunação sexual praticada pelo agente, sem
que tenha dado seu consentimento.
Sujeitos
Sujeito Ativo
Trata-se de crime comum, que pode ser praticado
por qualquer pessoa, não se exigindo nenhuma
condição especial.
Se autor da infração é ascendente, padrasto ou
madrasta, tio, irmão, cônjuge, companheiro,
tutor, curador, preceptor ou empregador da
vítima ou por qualquer outro título tiver
autoridade sobre ela a pena será aumentada de
metade nos termos do art. 226, II, do Código
Penal.
Sujeito Passivo
A vítima do crime pode ser qualquer pessoa, não
mais se exigindo qualquer condição especial.
É de se observar que se a conduta for praticada
na presença de alguém menor de 14 (catorze)
anos, ou induzi-lo a presenciar, conjunção carnal
ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer
lascívia própria ou de outrem, teremos o crime
de “satisfação de lascívia mediante presença de
criança ou adolescente”, previsto no art. 218-A,
do Código Penal com pena de reclusão, de 2
(dois) a 4 (quatro) anos.
Conduta
“Praticar contra alguém e sem a sua anuência ato
libidinoso com o objetivo de satisfazer a própria
lascívia ou a de terceiro”
A ação nuclear descrita na conduta é “praticar”,
que significa fazer, realizar ou levar a efeito ato
libidinoso, com o objetivo de satisfazer a própria
lascívia ou a de terceiro.
O tipo penal exige que o ato libidinoso seja
praticado contra alguém, ou seja, pressupõe uma
pessoa específica a quem deve se dirigir o ato de
autossatisfação. Assim é não só porque o crime
está no capítulo relativo à liberdade sexual, da
qual apenas indivíduos podem ser titulares, mas
também porque somente desta forma se evita
confusão com o crime de ato obsceno.
Qual a melhor interpretação que se pode dar a
expressão “ato libidinoso”?
Cezar Roberto Bitencourt aponta que as condutas
tipificadoras do crime de estupro, conjunção
carnal e ato libidinoso diverso, como sexo oral e
anal, estariam excluídas da aplicação do art. 215-
A em face da desproporcionalidade da gravidade
do ato com a pena aqui prevista (2019. p. 83).
Por consequência, devemos interpretar o art.
215-A como um delito subsidiário, em face da
previsão expressa no seu preceito secundário,
alocando aqui condutas libidinosas menos
gravosas e que não se amoldam aos crimes de
estupro.
Superior Tribunal de Justiça:
“[...] 3. A meu ver, referido entendimento merece
uma melhor reflexão. De fato, no que concerne à
possibilidade de desclassificação do crime do art.
217-A para o do art. 215-A, ambos do Código
Penal, registro, de início, que o estupro de
vulnerável não traz em sua descrição qualquer
tipo de ameaça ou violência, ainda que
presumida, mas apenas a presunção de que o
menor de 14 anos não tem capacidade para
consentir com o ato sexual. Dessa forma, tenho
dificuldades em identificar, de pronto, óbice à libidinoso com o objetivo de satisfazer a própria
possibilidade de desclassificação, porquanto é lascívia ou a de terceiro.
possível que o caso concreto, pela ausência de O tipo penal possui um elemento subjetivo
expressiva lesão ao bem jurídico tutelado, não especial, ou seja, uma finalidade específica da
demande a gravosa punição trazida no art. 217-A conduta que está prevista na expressão: “com o
do Código Penal. Com efeito, não é objetivo de satisfazer a própria lascívia ou a de
recomendável que as condutas de conjunção terceiro”.
carnal, sexo oral e sexo anal possuam o
mesmo tratamento jurídico-penal que se dá ao
beijo lascivo, sob pena de verdadeira afronta
Consumação e Tentativa
à proporcionalidade. [...]
O crime se consuma com a prática do ato
libidinoso. Embora teoricamente possível, a
4. O Supremo Tribunal Federal iniciou o
modalidade tentada nos parece pouco
julgamento do Habeas Corpus n. 134.591/SP, de
improvável na prática, pois se o agente inicia a
Relatoria do Ministro Marco Aurélio, no qual o
execução já temos a prática de ato libidinoso e,
Ministro Luís Roberto Barroso, em voto-vista, se
qualquer conduta anterior, serão atos
manifestou no sentido da possibilidade de se
preparatórios.
desclassificar a conduta do art. 217-A para a do
art. 215-A, ambos do Código Penal. Consignou
Atendado ao pudor mediante fraude
que o problema real é que na prática como o tipo
(Revogado pela Lei nº 12.015, de 2009)
do art. do 217-A não distingue condutas mais ou
Art. 216. (Revogado pela Lei nº 12.015, de
menos invasivas, com frequência, como
2009)
aconteceu aqui, os juízes desclassificavam.
Portanto, o meio caminho talvez seja uma
O art. 216 do Código Penal foi revogado pela Lei
solução melhor que um dos dois extremos. Além
nº 12.015, de 2009. A sua redação anterior previa
do que, com todo respeito, acho que um réu
a seguinte figura típica:
primário de bons antecedentes que deu um beijo
Art. 216. Induzir alguém, mediante fraude, a
lascivo numa criança, gravíssimo, não merece
praticar ou submeter-se à prática de ato
oito anos de cadeia, que é uma pena superior a
libidinoso diverso da conjunção carnal:
um homicídio. 5. Nesse encadeamento de ideias,
Pena - reclusão, de um a dois anos.
ressalvo meu ponto de vista quanto à
Parágrafo único. Se a vítima é menor de 18
possibilidade de desclassificação do tipo penal
(dezoito) e maior de 14 (quatorze) anos:
do art. 217-A para o do art. 215-A, ambos do
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.
Código Penal, porém mantenho o entendimento
de ambas as Turmas do Superior Tribunal de
Da mesma forma que ocorreu com o art. 214 do
Justiça, no sentido da impossibilidade de
Código Penal, as condutas que estavam
desclassificação, quando se tratar de vítima
estampadas na redação do art. 216 foram
menor de 14 anos, em razão do argumento
contempladas na nova redação do art. 215.
central de presunção de violência. (AgRg na PET
Assim, as condutas foram aglutinadas no mesmo
no REsp 1684167/SC, Rel. Ministro Reynaldo
tipo penal sem que isso importasse em abolicio
Soares Da Fonseca, Quinta Turma, julgado em
criminis.
18/06/2019, DJe 01/07/2019)
Novamente, ocorreu o chamado princípio da
continuidade normativa ou continuidade típico
Elemento Subjetivo normativa, ou seja, a conduta criminosa
permanece intacta, apenas foi deslocada para um
É o dolo, consistente na vontade consciente de tipo penal diferente. No caso, as condutas estão
praticar contra alguém e sem a sua anuência ato sob o nomen iuris da violação sexual mediante
fraude.