CONTRATOS

Contratos de Compra e Venda

1. Conceito:

Retirado do art. 481 do CC – autores parafreaseiam o artigo, a exemplo de Orlando Gomes,

que dizia que “compra e venda é o contrato pelo qual uma das partes se obriga a transferir a
propriedade de uma coisa à outra, recebendo em contraprestação determinada soma de
dinheiro ou valor fiduciário equivalente”.

Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir
o domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preço em dinheiro.

Daqui já se diferencia o contrato de compra e venda de outras modalidades, através do

pagamento em dinheiro – se, vende-se um carro e, ao invés de pagá-lo com dinheiro, se o faz
com uma moto, é um contrato de troca, não de compra e venda.

Se o pagamento for através de um serviço, também não será contrato de compra e venda,
tampouco troca, e sim será um contrato atípico, em que se assume uma obrigação de dar em
troca de uma de fazer, de prestar assessoria jurídica, por exemplo.

Frisa-se a existência de uma relação obrigacional – contrato é uma das fontes das obrigações,
pois ele gera obrigações – apesar de um ato ilícito também o ser.

Para bens móveis, a transferência se dá apenas com a tradição, a entrega da coisa. Ou seja,
pelo simples pagamento, o sujeito não se torna dono da coisa antes da tradição, o sendo,
ainda, o vendedor. Res peret domino segue esse mesmo exemplo, de ter sido ou não efetuada
a tradição.

Para bens imóveis, a transferência se dará com o registro da escritura pública (averbar a
escritura no Cartório de Registro de Imóveis). Atentar para a promessa de compra e venda,
que é contrato preliminar! O reles pagamento não transfere o domínio da coisa, sendo,
portanto, necessário fazer o registro da escritura pública. Se o promitente comprador não
paga IPTU, por exemplo, numa situação em que há apenas promessa de compra e venda, ele
não se subrroga no lugar do promitente vendedor. O promitente vendedor deve pagar o
débito e ingressar com ação regressiva, por exemplo, não tendo sido o ajuizamento da ação de
execução fiscal equivocado (IPTU tributo municipal).

Segundo o professor, a transferência de bens móveis de dá com a tradição, segundo o art.

1.267 do CC, e para imóveis, com o registro da escritura pública, segundo o art. 1.245 do CC.

Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do título

translativo no Registro de Imóveis.

§ 1o Enquanto não se registrar o título translativo, o alienante continua a ser havido

como dono do imóvel.
 § 2o Enquanto não se promover, por meio de ação própria, a decretação de invalidade
do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como
dono do imóvel.

Art. 1.267. A propriedade das coisas não se transfere pelos negócios jurídicos antes da
tradição.

Parágrafo único. Subentende-se a tradição quando o transmitente continua a possuir

pelo constituto possessório; quando cede ao adquirente o direito à restituição da
coisa, que se encontra em poder de terceiro; ou quando o adquirente já está na posse
da coisa, por ocasião do negócio jurídico.

No nosso ordenamento, portanto, a compra e venda tem efeitos apenas obrigacionais, e não
reais. Desse modo, não se pode ingressar com uma ação possessória, por exemplo, havendo
apenas o direito de que se entregue a coisa. Res peret domino (a coisa perece para o dono)
outra vez.

2. Relação obrigacional:

Efeitos meramente obrigacionais, e não reais, o que quer dizer que o sujeito ainda não é
proprietário da coisa antes do registro/tradição, apenas tem o direito de que ela lhe seja
entregue.

3. Classificação:

 Típico e nominado: típico por estar previsto, tipificado, e nominado por ter nome:
contrato de compra e venda, sendo esta a nomenclatura brasileira. É o primeiro dos
contratos típicos do nosso CC, vindo logo após a parte geral.

 Oneroso: ambos os contratantes têm uma vantagem, um proveito econômico, não

sendo, portanto, gratuito, a exemplo dos contratos de comodato/empréstimo
gratuito, doação pura e simples, etc. Não existe compra e venda gratuita!
Importante pois, se for contrato oneroso, se aplicam as regras dos vícios redibitórios, e
da responsabilidade pela evicção (evicto perde a coisa para aquele que é o verdadeiro
dono – comprador se torna o evicto). Por ser oneroso, existe uma garantia tácita,
implícita, contra a evicção e os vícios redibitórios.

 Bilateral: a questão da bilateralidade ou não dos contratos é importante no que tange

ao fato de gerar obrigações para ambos os contratantes – comprador deve pagar o
preço e vendedor deve entregar a coisa.

 Comutativo ou aleatório: comutativo é um contrato em que as partes sabem, de

antemão, quais serão as prestações, portanto, elas são certas e previamente
acordadas pelas partes. Ex. se compra um carro usado, por 40 mil reais, se conhece a
placa, ano, chassi, etc., se sabe o que está comprando/vendendo.
Em regra, os contratos de compra e venda são comutativos, entretanto, é
possível que se deem de forma aleatória (álea significa imprecisão), o que também
ocorre, por exemplo, com os contratos de seguro.
 Sobre a compra e venda aleatória, é possível as – há uma diferença sutil entre essas
modalidades, uma sobre a própria prestação e a outra sobre a quantidade:
a. compra da esperança (emptio spei): art. 458 – aqui há uma incerteza da prestação,
sendo um risco muito mais abrangente – Orlando traz o exemplo da compra ao
pescador pelo lanço da rede, onde há uma incerteza da própria prestação – a venda é
aleatória quanto à existência das coisas futuras, no exemplo anterior, se nada se
pescou, o comprador deve arcar com essa consequência.
Art. 458. Se o contrato for aleatório, por dizer respeito a coisas ou fatos
futuros, cujo risco de não virem a existir um dos contratantes assuma, terá o
outro direito de receber integralmente o que lhe foi prometido, desde que de
sua parte não tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avençado venha
a existir.

b. compra da coisa esperada (emptio rei speratae): art. 459 – nessa hipótese não há
incerteza na prestação, e sim sobre sua quantidade – ex. se quer-se comprar filhotes
de uma cadela prenha, se paga um valor X, nascendo 5 ou 10 filhotes, mas, se todos
nascerem mortos, não se comprou a esperança, então a álea será do vendedor,
devendo restituir os valores o valor adiantado pelo comprador.
Art. 459. Se for aleatório, por serem objeto dele coisas futuras, tomando
o adquirente a si o risco de virem a existir em qualquer quantidade, terá
também direito o alienante a todo o preço, desde que de sua parte não tiver
concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior à
esperada.
Parágrafo único. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienação não
haverá, e o alienante restituirá o preço recebido.
 Informal ou solene: por exemplo, a compra e venda de um carro pode se dar de
maneira verbal, bastando que um sujeito deposite o dinheiro e o outro dê a chave,
assinando o Duty e Data apenas por questões de direito administrativo, informando o
DETRAN para repassar as multas, como uma segurança ao vendedor. O sujeito já será
o dono com a tradição, ainda que o carro esteja no nome do primeiro dono. A
informalidade é a regra!
Há necessidade de formalidade quando se fala em imóveis, sendo acima de 30
SM é preciso que seja por escritura pública, não podendo sê-lo por instrumento
particular.

**Não confundir contratos com instrumentos contratuais!! Contratos são feitos a todo
momento, através da vontade, da assunção, por exemplo, mas não significa que seja
necessário assinar documentos. Ex. entrar no ônibus, estacionar carro em shopping são
celebrações de contratos, refletindo o fato de que a maioria dos contratos existentes são
informais, em que se aplica o princípio da informalidade dos negócios jurídicos do art. 108 do
CC (108? Art. 104 ou 107). Apenas alguns contratos trazem a solenidade.

 Consensual: forma-se pelo consentimento das partes, se aperfeiçoando pela simples

vontade externalizada das partes, se diferenciando dos contratos reais, os quais
precisam da entrega da coisa para seu aperfeiçoamento, a exemplo do contrato de
 mútuo, em que é necessário entregar o dinheiro ao mutuário para que ele se
aperfeiçoe.

**Existem contratos sobre os quais se aplicam o CC e outros que se aplicam o CDC!

4. Elementos constitutivos do contrato de compra e venda:

a. Coisa:

É preciso dizer que ela necessita ter uma existência, ou seja, em regra é nula a venda de coisa
inexistente ou ilícita. Entretanto, é possível uma existência potencial da coisa no momento da
celebração do contrato, como por exemplo, a compra de uma colheita esperada.

A coisa deve ser determinada ou determinável, bem como deve estar disponível, ou seja, não
pode estar fora do comércio – ex. imóvel com cláusula de inalienabilidade grava no registro é
inalienável; ex. direitos da personalidade não podem ser comprados, o que ocorre é que se
paga pela sua cessão; ex. o mesmo ocorre com diversos direitos autorais, se cede uma marca,
se cedem direitos autorais – sua venda é tida como nula, por ser ilícita, dada sua
inalienabilidade.

Proibição de compra de herança de pessoa viva – pacta corvina – ex. não pode comprar o
apartamento que um sujeito vai herdar (potencial herdeiro, não proprietário) de seu pai ainda
vivo. Art. 426 do CC.

b. Preço:

A doutrina diz que deve ter pecuniariedade, ou seja, a compra e venda necessariamente deve
envolver dinheiro ou redutível a dinheiro, não exatamente cédulas, podendo ser cartão de
crédito, cheque, título de crédito. O que não pode ocorrer é um pagamento diferente de
dinheiro, o que poderá configurar troca ou permuta, mas não compra e venda.

Se, ao contrário do dinheiro, se paga com uma obrigação de fazer, configura-se um contrato
atípico, não sendo compra e venda tampouco troca ou permuta.

A seriedade é outra característica do preço, não podendo ser vil, irrisório ou ínfimo, sob pena
de se descaracterizar o contrato de compra e venda. Ex. vende-se um apartamento de 1M por
mil reais – pode-se, inclusive, fazer uso de institutos para alegar lesão, e esse exemplo cabe
também para situações opostas, em que se paga um valor exorbitante por um objeto regular
(cuidado com obras de arte!, cuja precificação é mais subjetiva). Entretanto, a lei não exige
que necessariamente esse preço seja o de mercado, podendo sim haver uma certa
desproporção, desvalorização, por exemplo.

O preço deve ser determinado ou determinável, não podendo ter uma indeterminação
absoluta, sendo esta uma cláusula puramente potestativa, portanto, esse contrato será nulo.
Ex. cláusula com “pagarás o quanto quiseres”.

c. Consentimento:
A compra e venda deve ser celebrada de maneira livre e desembaraçada.

Diferença entre capacidade geral (ex. menor não pode alienar bem ser estar devidamente
representado) e capacidade específica (legitimação ou legitimidade – ex. anuência de
cônjuge/outorga uxória ou marital para venda de imóvel, ainda que esteja somente no nome
de um) para o exercício de determinados atos.

5. Consequências jurídicas:

Primeira: a responsabilidade pelos riscos, presente no art. 492 – aplica-se o princípio do res
pereti dominus, ou seja, havendo compra e venda, a coisa perece para o dono, sendo este
aquele que já recebeu a coisa (tradição ou registro).

Segunda: repartição das despesas, no art. 490 – salvo convenção em contrário (autonomia
privada), quem paga ITIV (chamado assim na Bahia – é municipal) e o custo de registro da
escritura pertence ao comprador. Já o custo de entrega da coisa é do vendedor.

Terceira: direito de reter a coisa ou o preço no art. 491 – esse direito de retenção é uma
afloração ao princípio da exceção de contrato não cumprido (art. 476).

6. Restrições legais à compra e venda:

a. Venda de bens móveis e imóveis de ascendentes a descendentes: art. 496 – a lei diz que é
anulável a venda de ascendentes a descendentes sem que os outros consintam, a evitar, sendo
esta a ratio legis, as doações inoficiosas, fraudulenta, em favorecimento de um dos filhos – o
sujeito se torna um herdeiro indigno. Quando a lei diz que é anulável sem dizer prazo
decadencial, aplica-se a regra supletiva do art. 179, de 2 anos.

Art. 496. É anulável a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros

descendentes e o cônjuge do alienante expressamente houverem consentido.

Parágrafo único. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cônjuge se o

regime de bens for o da separação obrigatória.

Figura da pessoa interposta: ocorre uma simulação, que pode também ser subjetiva à pessoa,
a exemplo de não poder vender para o filho para o fazer para a nora, por exemplo.

En. 177 da Jornada de Direito Civil: “Por erro de tramitação, que retirou a segunda hipótese de
anulação de venda entre parentes (venda de descendente para ascendente), deve ser
desconsiderada a expressão ‘em ambos os casos’, no parágrafo único do art. 496”.

Artigo correlato ao 496 é o 533, II: “É anulável a troca de valores desiguais entre ascendentes e
descendentes, sem o consentimento dos outros descendentes e do cônjuge do alienante”. Ex.
quer-se trocar um apto com um filho; se os valores são iguais, não há problemas, mas, o que
não se pode é trocar por um de valor inferior, pois, nesta hipótese, há necessidade de
anuência dos outros.

En. 545 da Jornada de Direito Civil: “O prazo de 2 anos é contado da ciência do ato, a qual é
presumida na data do registro da transmissão do imóvel”.
Se a recusa de um outro herdeiro for imotivada, se pode pedir um suprimento judicial e anular
a intervenção, a negativa desse filho, evitando abusos de direito.

b. Compra de bens por pessoa encarregada de zelar:

A lei diz que é proibido, então o negócio será nulo, não anulável. Nas hipóteses do artigo, diz-
se que a justificativa é que nesses casos haveria um conflito de interesses, ou seja, ainda que
se tenham boas intenções e se pague um preço justo por aquilo, a sociedade pode desconfiar
da situação, com toda a razão, dada a supremacia do interesse público.

Art. 497. Sob pena de nulidade, não podem ser comprados, ainda que em hasta
pública:

I – pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confiados à sua

guarda ou administração;

II – pelos servidores públicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurídica a que

servirem, ou que estejam sob sua administração direta ou indireta;

III – pelos juízes, secretários de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventuários

ou auxiliares da justiça, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal, juízo ou
conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade;

IV – pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam encarregados.

Parágrafo único. As proibições deste artigo estendem-se à cessão de crédito.

c. Venda da parte indivisa em condomínio:

O legislador diz, para imóveis indivisos (que ainda não foram divididos), que é preciso
cientificar e dar um direito de preferência ao coproprietário. Se um quer vender a fração ideal,
os outros devem ter ciência para dizer se querem/podem comprar ou não, preferencialmente
face a terceiros.

Esse é um caso típico de direito de preferência legal, não sendo uma proibição e sim uma
restrição à venda, através do direito de informar ao coproprietário para ver se ele deseja ou
não praticar seu direito de preferência – isso também se aplica ao inquilino tendo preferência
à compra do imóvel.

A expressão “tanto por tanto” se refere não apenas ao mesmo valor, bem como às mesmas
condições.

Art. 504. Não pode um condômino em coisa indivisível vender a sua parte a estranhos,
se outro consorte a quiser, tanto por tanto. O condômino, a quem não se der
conhecimento da venda, poderá, depositando o preço, haver para si a parte vendida a
estranhos, se o requerer no prazo de cento e oitenta dias, sob pena de decadência.

Parágrafo único. Sendo muitos os condôminos, preferirá o que tiver benfeitorias de

maior valor e, na falta de benfeitorias, o de quinhão maior. Se as partes forem iguais,
haverão a parte vendida os comproprietários, que a quiserem, depositando
previamente o preço
d. Venda de imóveis por pessoa casada:

Art. 1.647, I do CC é o central sobre a questão.

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cônjuges pode, sem
autorização do outro, exceto no regime da separação absoluta (chamada de
convencional – presença de pacto antinupcial): I – alienar ou gravar de ônus real os
bens imóveis; (...).

Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um
dos cônjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossível concedê-la.

Exceto no regime de separação absoluta!, pois, nessa hipótese, não há necessidade de

aquiescência, apenas na comunhão parcial ou universal. Ainda nesses casos, bens adquiridos
antes do casamento não se dividem, entretanto, ainda que esse imóvel não se comunique
numa eventual partilha é preciso da aquiescência para venda – segundo a doutrina, ainda que
o bem não se comunique, os frutos o fazem.

Nos casos de união estável, é necessária uma outorga convivencial? É uma questão a se
discutir, pois a lei não traz essa modalidade. Ou seja, não se fazendo um pacto prévio, mesmo
em união estável, pode-se considerar ou não como comunhão de bens. Entretanto, a
jurisprudência e doutrina majoritárias dizem que o convivente tem direito à metade da venda,
mas não pode anular o negócio, prejudicando o terceiro de boa-fé, que deve ser protegido.

Dúvidas: a outorga é preciso em qualquer caso? Separação ou comunhão total? Quando há ou

não prévio acordo de união estável?

Paulo Lobo diz que é preciso sim a outorga convivencial! Mas não há previsão legislativa.

Separação total não precisa da outorga uxória nem marital!

e. Venda entre cônjuges de bens não excluídos da comunhão:

Art. 499 do CC. É lícita a compra e venda entre cônjuges, com relação a bens excluídos
da comunhão.

Por exemplo, se alguém casa em comunhão parcial, e um dos cônjuges já tinha um bem, esse
não irá se comunicar, caso um divórcio ocorra, salvo comunhão universal de bens.

Em relação aos bens excluídos da comunhão, é possível a compra e venda entre os cônjuges.
Ou seja, a regra é a da exclusão.

Se o sujeito herda um apartamento, casa, e o aliena para dar entrada num novo apartamento,
ele deve indicar, no registro, que o valor dado por ele foi proveniente da herança, para que
não se comunique, tratando-se do regime de comunhão (universal ou parcial?) de bens.

A mens legis desse artigo é evitar a compra e venda dos bens que se comunicam.

**Em todos os casos o primeiro passo é observar se há simulação (ex. doação travestida de
compra e venda), dolo ou fraude!!! Pois, daí o contrato já será nulo.
7. Modalidades de venda de imóveis:

a. Venda “ad mensuram”:

É a venda por medida de extensão, ou seja, o preço do imóvel é estipulado por medida
de extensão, que pode ser por m², hectare, etc. Disposto presente no caput do art. 500 do CC.

Art. 500. Se, na venda de um imóvel, se estipular o preço por medida de extensão, ou se
determinar a respectiva área, e esta não corresponder, em qualquer dos casos, às
dimensões dadas, o comprador terá o direito de exigir o complemento da área, e, não
sendo isso possível, o de reclamar a resolução do contrato ou abatimento proporcional
ao preço.

Sobre o caput, o sujeito compra um imóvel e detecta, ao se imitir na posse, ao ter acesso
a ele, que não possui a medida relatada pelo vendedor, portanto, ele pagou a mais. Esse artigo
estabelece a solução: se a área não corresponder ao que o vendedor diz, terá direito de exigir
a sua complementação (quer que entregue a metragem a mais! Quando possível, lógico, pois
pode existir imóvel contíguo); quando não possível a complementação, o comprador poderá
exigir a resolução do contrato ou o abatimento proporcional do preço.

Art. 500. § 1o Presume-se que a referência às dimensões foi simplesmente enunciativa,

quando a diferença encontrada não exceder de um vigésimo da área total enunciada,
ressalvado ao comprador o direito de provar que, em tais circunstâncias, não teria
realizado o negócio.

Sobre o parágrafo primeiro, é válido ressaltar que 1 vigésimo é igual a 1/20 avos, e é
igual a 5%. Nesse sentido, na venda ad mensuram, há um limite de tolerância de 5% da área
total enunciada, e existe uma presunção relativa de que o comprador deve tolerar essa
variação. Ou seja, em diferença de até 5% não há direito para questionar nada no que tange à
compra e venda.

Art. 500. § 2o Se em vez de falta houver excesso, e o vendedor provar que tinha motivos
para ignorar a medida exata da área vendida, caberá ao comprador, à sua escolha,
completar o valor correspondente ao preço ou devolver o excesso.

Sobre o parágrafo segundo, se o aplica às situações em que o sujeito vendeu algo de

uma área maior do que achava que possuía; aqui não se fala dos 5% anteriores, podendo até
ultrapassar, mas segue a mens legis de proteger, desta vez, o vendedor, para evitar o
enriquecimento ilícito do comprador; o vendedor não tem a opção de resolver o contrato,
como o vendedor tem!

Há uma ação (ex empto ou ex vendito) trazida pelo 501 para solucionar a questão –
prazo contado da transcrição do título, que é o do registro da escritura de compra e venda.

Art. 501. Decai do direito de propor as ações previstas no artigo antecedente o

vendedor ou o comprador que não o fizer no prazo de um ano, a contar do registro do
título.

Parágrafo único. Se houver atraso na imissão de posse no imóvel, atribuível ao

alienante, a partir dela fluirá o prazo de decadência. – ou seja, um sujeito vendeu um
imóvel, mas ele demorou para entregar a posse ao sujeito, a exemplo, para tirar seus
bens; nesse caso, como houve um atraso na imissão da posse por parte do vendedor, do
 alienante, o prazo decadencial não será contado a partir da transcrição do título, e sim
da imissão da posse, como uma regra protetiva.

Como é prazo decadencial, após 1 ano se caduca o direito!

RESP 438.853 DF – esse recurso especial versa sobre o caso de uma imobiliária que
vendeu inúmeros imóveis fraudando a metragem, mas sempre era inferior à 5%. A ministra
disse que não poderia ser considerada simplesmente enunciativa a referência feita nos
contratos de compra e venda de imóvel adquirido na planta, devendo tais contratos serem
regidos pelo CDC, face a evidente relação de consumo aí presente. Ou seja, ela entendeu pela
aplicação do art. 51, I do CDC, que diz que é nula de pleno direito a cláusula que atenue a
responsabilidade do fornecedor.

O professor diz que é óbvio que aqui houve uma fraude, um vício do produto, no caso da
relação de consumo. O CDC, portanto, mitiga esse limite de tolerância, o abranda, não se
podendo hoje tolerar o vendedor de má-fé que abusa do direito de venda até o limite de
tolerância.

b. Venda “ad corpus”

Essa expressão está no próprio Código, e vem de corpo, como se fosse feita a venda do
todo. Fala-se coloquialmente como uma venda “de porteira fechada”, não importando a
metragem e sim pagando-se pelo todo:

Art. 500. § 3o Não haverá complemento de área, nem devolução de excesso, se o

imóvel for vendido como coisa certa e discriminada, tendo sido apenas enunciativa a
referência às suas dimensões, ainda que não conste, de modo expresso, ter sido a
venda ad corpus.

A venda ad corpus se dá quando o imóvel é vendido como coisa certa e discriminada,

tendo sido meramente enunciativa a referência às suas dimensões. Por exemplo, quando
vemos uma expressão “com área aproximada de, equivalente a”, já mostra-se sugerido que a
venda é ad corpus, não sendo necessário que ela se mostre expressa ou explicitamente no
contrato. Numa interpretação contratual, com uma expressão nesse sentido, portanto, sugere-
se que essa venda é ad corpus, e não ad mensuram.

No ad corpus, portanto, se houver uma área diversa da contratada, não haverá

complementação da área nem devolução do excesso aos contratantes. Diferenças acima de
5%, até 10%, devem ser toleradas na venda ad corpus, por exemplo. Entretanto, se a diferença
for gritante, se pode fazer o uso de outros mecanismos para anular o contrato, como dolo ou
fraude.

Na prática, como saber se foi ad mensuram ou ad corpus, se a mera especificação da

área não o faz? É necessário que haja interpretação. Paulo Lobo diz que, na dúvida, a venda
deve ser entendida como ad mensuram, pois melhor contempla os interesses do comprador. O
professor diz que vai depender da interpretação do contrato.

8. Cláusulas especiais à compra e venda:

 A doutrina as chama de adjetas, ou pacto adjeto, e elas estão no plano de eficácia, como
elementos acidentais.

a. Retrovenda:

Seria uma cláusula em que o vendedor assegura um direito de reaver a coisa, num prazo
máximo decadencial de 3 anos, acrescentando no contrato uma cláusula especial de
retrovenda. Ou seja, é um negócio jurídico condicionado, subordinado a evento futuro e
incerto.

Portanto, ela é uma cláusula adjeta de compra e venda pela qual o vendedor se reserva
o direito de recobrar (reaver) o imóvel alienado, no prazo máximo de 3 anos, não precisando
da anuência do comprador.

A doutrina entende que nessas situações não haveria uma nova compra e venda, não
aplicando, por exemplo, a incidência de ITIV (3% do valor do imóvel). Portanto, o exercício do
direito de reaver não constitui nova alienação.

Art. 505. O vendedor de coisa imóvel pode reservar-se o direito de recobrá-la no prazo
máximo de decadência de três anos, restituindo o preço recebido e reembolsando as
despesas do comprador, inclusive as que, durante o período de resgate, se efetuaram
com a sua autorização escrita, ou para a realização de benfeitorias necessárias.

O professor diz que, na prática, isso não se vê, pois gera uma insegurança gigantesca aos
compradores. Ele diz também que a jurisprudência encontrada trata de agiotas que utilizam
desse mecanismo para garantir o pagamento de um empréstimo, como uma simulação. Assim,
se desvirtua o instituto para fins de empréstimos usurários.

Embora não seja considerado um direito real, ela pode ser exercida contra um terceiro
adquirente, segundo o art. 507 (quem comprou pode vendar, pois não há uma cláusula de
inalienabilidade). Mas quem comprar deve saber que o vendedor inicial tem o direito de
reaver o imóvel em 3 anos. Por isso a doutrina fala em EFICÁCIA REAL em relação a novos
adquirentes, embora o direito de resgate/de retrato não seja real.

Art. 507. O direito de retrato, que é cessível e transmissível a herdeiros e legatários,

poderá ser exercido contra o terceiro adquirente.

Esse artigo superior disse que é um direito transmissível, seja por ato inter vivos ou
causa mortis. A jurisprudência geralmente se refere a contratos de mutuo, em que os agiotas
imbuem juros excessivos, ou seja, simula o contrato de mútuo através de um de venda com
retrovenda, em que, se o sujeito não pagar o dinheiro, ele tem a possibilidade de retomar o
bem.

O princípio da boa-fé ou a boa-fé objetiva, deve ser aplicado, principalmente através do

dever de informação ante o comprador, pois a cláusula de retrovenda não pode ser colocada
ali de modo sorrateiro, ou ensejará sua invalidação posterior.

b. Venda a contento:
 A doutrina diz que há, nessa hipótese, uma cláusula ad gustum, que significa gosto.
Portanto, se diz que essa compra e venda possui uma cláusula adjeta, uma condição
suspensiva, que faz com que esse contrato, que essa compra e venda só se é considerada
perfeita e acabada se o comprador declarar que gostou da coisa, que aquilo lhe satisfaz. Ex.
compra de obras de arte.

A subjetividade desse tipo de compra e venda é enorme, e a eficácia desse negócio

jurídico fica suspensa, dada a condição suspensiva (condição subordina a eficácia a um evento
futuro e incerto – incerto no sentido de poder gostar ou não).

Doutrinadores dizem que enquanto o comprador não se aprazer, não aprovar, a entrega
da coisa não será considerada tradição, havendo uma mera transferência da posse direta, não
da propriedade. Transfere a coisa e, se o sujeito gostar, ele paga e fica, e se torna proprietário.

Art. 509. A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob condição
suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue; e não se reputará perfeita,
enquanto o adquirente não manifestar seu agrado.

Paulo Lobo diz que a entrega da coisa pelo vendedor, para o comprador dizer se gostou,
não equivale a uma tradição, a um título de transferência do domínio/propriedade. Nesse
caso, se a coisa perecer, se aplica o res pereti domino, arcando o vendedor com tal ônus, a não
ser que o comprador, com a posse direta, tenha recaído em comportamento culposo; nesse
último caso, o comprador responderá. Pensar também no venire contra factum próprio.

Geralmente essa cláusula de aplica a gêneros alimentícios e vestuário.

c. Venda sujeita a prova ou experimentação:

Diferentemente da venda a contento, na venda sujeita à prova ou experimentação

inexiste a subjetividade do comprador, bastando que a coisa possua as qualificações
asseguradas pelo vendedor. O comprador, portanto, não poderá fazer uma recusa arbitrária,
por mero capricho.

O sujeito pode recusar se o objeto não estiver de acordo com os moldes aos quais foi
pactuado, fora isso, não há subjetividade quanto ao gosto ou ao querer do comprador. Ex. se
um sujeito vende um armário para o outro, e este chega fora das medidas, ou em outro
material, pode ser recusado – entretanto, o simples “não gostar” não permite a recusa.

Art. 510. Também a venda sujeita a prova presume-se feita sob a condição suspensiva
de que a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idônea para o fim
a que se destina.

Há sim uma condição, mas não ligado ao gosto ou satisfação do comprador, e sim se ela
atende às especificações apregoadas ou ditas pelo vendedor.

d. Preempção:

A palavra preempção significa preferência, para vias de ajudar no raciocínio lógico. Essa
cláusula também é chamada, portanto, de preferência ou prelação.
 A preempção é um pacto adjeto a compra e venda, pelo qual o comprador de uma coisa
móvel ou imóvel se obriga a oferecê-la ao vendedor, na hipótese de pretender futuramente
vendê-la ou dá-la em pagamento, para que o este use do seu direito de preferência em
igualdade de condições.

Paulo Lobo diz que o tema de direito de preferência se estende do contrato de compra e
venda, devendo estar na parte da teoria geral dos contratos, pois ele pode estar para além do
de compra e venda, por exemplo, no contrato de edição, típico da área autoral – celebra-se a
primeira edição com direito de preferência em relação à segunda, tendo a editora inicial
direito de preferência em relação a uma outra, nas mesmas condições que esta última
oferecer.

Há dois tipos de direito preferência: a legal e a contratual/convencional. Aqui se fala da

modalidade contratual – pensar sempre em igualdade de condições, no “tanto por tanto”. Por
exemplo, fala-se da preferência legal no caso do locatário tendo direito a comprar o imóvel em
relação a terceiros, não precisando estar no contrato de locação, pois a Lei de Locação já indica
essa preferência. Outro exemplo da legal refere-se à parte indivisa do condomínio, pois os
condôminos têm direito de preferência a comprar a fração ideal uns dos outros, face a
terceiros.

Quando a preferência é legal não se fala em cláusula, apenas em direito de preferência.

Sobre a preferência contratual, se no contrato de locação de imóvel urbano houver uma

clausula em que o locatário renuncia o direito de preferência, essa cláusula será nula –
intervenção do Estado na autonomia privada.

Ter em mente que é diferente, a preempção, da retrovenda:

RETROVENDA PREEMPÇÃO
somente imóveis móveis ou imóveis

a preferência só
o vendedor tem o direito
pode ser exercida
de reaver a coisa,
se e quando o
independentemente da
comprador
vontade do comprador
revender a coisa

não há nova venda - o indiscutivelmente

negócio apenas se resolve há uma nova venda

direito
direito transmissível (art. personalíssimo, não
507) se transmite a
terceiros (art. 520)

Em relação aos prazos, faz-se a seguinte classificação:

 De cobertura: prazo de validade da cláusula de preferência. Ele não pode exceder a

180 dias se a coisa for móvel, ou a 2 anos se for imóvel, e ele é contado a partir da data
da venda (registro ou transmissão). Ou seja, não se tem o direito de preferência ad
eternum, estando ela limitada a esses prazos.
  Para o exercício do direito de preferência (quem o exerce é chamado de preemptor): é
o prazo que o preemptor tem para exercer o seu direito.
Prazo de 3 dias se o bem for móvel, ou se 60 dias se for imóvel – ambos a partir
da notificação (da venda pelo comprador inicial! Ou seja, o sujeito que comprou e quer
vender, tem que avisar ao vendedor inicial, que tem tal direito de preferência).
Esse se aplica dentro do prazo de cobertura, pois, se este não mais existir, não
há o que se falar em direito do preemptor. Se esse direito não for exercido, por
exemplo, o valor do bem for pago, ele caduca.
Esse prazo não pode ser estendido pela autonomia da vontade, a ferir o disposto
em lei – entretanto, ele disse que o prazo poderia ser diminuído, sem problemas. Além
disso, o professor Rodrigo diz que se fosse possível ampliar prazos
decadenciais/prescricionais haveria uma insegurança jurídica desmedida.
Supondo que avise que vai vender um dia antes de acabar o prazo de cobertura
– o direito de exercício da preferência não se limitará a esse único dia, se estendendo,
pois a notificação fez surgir esse novo direito, não devendo ser limitado pelo de
cobertura.

Retrocessão, como uma hipótese de preferência legal, não contratual/convencional:

Art. 519. Se a coisa expropriada para fins de necessidade ou utilidade pública, ou por
interesse social, não tiver o destino para que se desapropriou, ou não for utilizada em
obras ou serviços públicos, caberá ao expropriado direito de preferência, pelo preço
atual da coisa.

Segundo o professor, é um artigo presente no CC fora do contexto, por versar sobre

Direito Administrativo, pois fala de coisa expropriada/desapropriada. Aqui traz um exemplo de
tredestinação ilícita, em que não há realização de interesse público algum, dando tal direito de
preferência. Ou seja, desapropriou mas não fez nada – diferenciar de tredestinação lícita, em
que, por exemplo, desapropriou para construir um hospital, mas construiu uma escola.

Portanto, a retrocessão é uma hipótese de preferência legal em favor do ex-proprietário

de uma coisa desapropriada, quando ocorre a tredestinação ilícita, ou seja, quando o Poder
Público se desvia da finalidade pública.

e. Reserva de domínio:

Art. 521 ss. = Na venda de coisa móvel, pode o vendedor reservar para si a propriedade,
até que o preço esteja integralmente pago.

Há tão somente uma transferência de posse para o comprador, mas não da

propriedade, ou seja, a titularidade e o domínio da coisa só serão transferidos quando houver
a quitação completa do preço pactuado. Além disso, os riscos são transferidos desde logo para
o comprador (possuidor direto) que possui a posse do bem – exceção à res pereti domino, pois
o dono ainda será o vendedor.
 No caso de veículos, essa cláusula permite uma ação de busca e apreensão – caso não
houvesse, apenas se pode entrar com ação de cobrança, pleiteando as parcelas não pagas. O
professor diz que na presença dessa cláusula há uma maior segurança para o credor/vendedor.

Questão da propriedade fiduciária: não se confunde com esse instituto – aqui ocorre a
chamada alienação fiduciária, que ocorre em muitas compras de carro, apartamentos, etc. –
nessa alienação há uma terceira pessoa, que é o financiador/banco, enquanto que na compra
e venda com reserva de domínio existem apenas as duas figuras comuns.

A reserva de domínio é uma venda de negócio jurídico formal, havendo necessidade de

uma forma escrita, segundo o art. 522 do CC (A cláusula de reserva de domínio será estipulada
por escrito e depende de registro no domicílio do comprador para valer contra terceiros).

f. Venda de documentos:

A doutrina se limita a dizer que esse tipo de venda é muito aplicado no comércio
exterior, com a finalidade de agilizar os negócios de importação e exportação.

A tradição da coisa é substituída pela entrega do seu título representativo e de outros

documentos exigidos pelo contrato. A diferença para a compra e venda clássica é que, ao invés
de entregar a própria coisa, se entrega um documento que a substitui, com a finalidade de
haver uma celeridade por conta do comércio exterior, portanto, a tradição será a tradição
ficta, que a própria entrega do título valerá como se tradição houvesse ocorrido.

Art. 529. Na venda sobre documentos, a tradição da coisa é substituída pela entrega do
seu título representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silêncio
deste, pelos usos.

Parágrafo único. Achando-se a documentação em ordem, não pode o comprador

recusar o pagamento, a pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida,
salvo se o defeito já houver sido comprovado.

Sobre os vícios redibitórios, avalia-se o parágrafo único. Ou seja, há um regramento

específico nessa matéria dos vícios, exatamente com a finalidade de agilizar o negócio, por não
ter como olhar o produto antes. Se aplicar-se a legislação consumerista, pelo diálogo das
fontes, há maior proteção nesse sentido.

TROCA OU PERMUTA

1. Conceito:
 Segundo Clóvis Bevilácqua, é o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa
por outra que não seja dinheiro – se um dos objetos da troca for dinheiro, é compra e venda –
se for obrigação de fazer em troca de obrigação de dar, será contrato atípico.

Há um único artigo no Código sobre o tema:

Art. 533. Aplicam-se à troca as disposições referentes à compra e venda, com as

seguintes modificações:

I – salvo disposição em contrário, cada um dos contratantes pagará por metade as

despesas com o instrumento da troca;

II – é anulável a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem

consentimento dos outros descendentes e do cônjuge do alienante.

Às vezes a pessoa dá uma entrada e faz uma troca do valor restante – a doutrina discute
se é contrato de troca ou compra e venda – o professor diz que não faz diferença, pois, na
prática de aplicam os institutos de compra e venda na troca ou permuta, sendo uma discussão
meramente livresca, sem importância prática, pois as consequências da troca ou permuta
serão similares às de compra e venda por ambos serem contratos onerosos (evicção, vícios
redibitórios, etc.).

A doutrina fala em saldo ou torna, que é uma importância de dinheiro que se troca pela
diferença.

2. Vocábulos:

O CC chama de troca e permuta, e a doutrina também chama de escambo, permutação

ou barganha.

3. Classificação:

 Consensual: portanto, não é real.

 Bilateral.
 Oneroso: o bem precisa ter a mesma importância/valor? Depende de quem são os
permutantes. Se forem pai e filho, aplica-se o artigo que corresponde analogicamente
ao 533, II o 496 – ou seja, se forem equivalente os valores, não precisa da
aquiescência, mas se forem distintos (o bem do pai de maior valor), precisa. Nesses
casos em que é necessária a aquiescência, porém ela não ocorre, se pode alegar lesão
ou estado de perigo (quando um dos envolvidos prova, dentro de um prazo
decadencial de 4 anos, a partir da celebração do negócio, que era inexperiente no
momento da realização do negócio) para anular a troca.
 Comutativo: as partes sabem, de antemão, o que será trocado (mesmo que a coisa
seja futura, não exista – por exemplo, trocando-se uma casa por um apartamento que
ainda está em vias de construção), não sendo aleatório (podendo ser por exceção –
trocar um quadro por x filhotes de cachorro que irão nascer – isso representa mesmo
uma álea? vide).

4. Objeto:
 Pode ser uma coisa móvel ou imóvel, mas deve ser uma coisa por outra, não por
dinheiro. Também não pode ser coisa por obrigação de fazer (contrato atípico). Pode sim ser
uma coisa móvel por uma intelectual (permutar uma marca com um quadro, por exemplo – o
termo mais correto, no caso de bem intelectual, é cessão, e não venda).

5. Relação com a Compra e Venda:

O caput do 533 diz que se aplicam à troca as disposições referentes a compra e venda,
com modificações.

O Inciso I diz que as despesas serão divididas, por exceção, apenas um – o oposto ocorre
no 490, já na compra e venda, o comum é que o comprador arque com as custas da compra, e
o vendedor com as custas da entrega, sem divisão.

Já o inciso II (correlato ao art. 496) que fazer com que os demais descendentes exerçam
o direito de fiscalização d aparte legítima para que não haja fraude, isso se os valores dos bens
trocados forem desiguais.

CONTRATO ESTIMATÓRIO

1. Conceito:

Sinônimo de venda em consignação, que assim é conhecido da prática. Entretanto, o

legislador optou por chamar de contrato estimatório a levar em conta a estima do preço que o
consignante celebra com o consignatário – ex. o livro vendido pela editora ao vendedor custa
100 reais, mas você pode vender à mais, sendo o valor à mais o lucro que o sujeito terá – a
editora deixa os livros na livraria em consignação – facilita para os revendedores, que não
precisam ter capital de giro, pois, se não venderem, devolvem o produto. Muito comum
também na área editorial (livros), na área de bebidas (fabricantes/depósitos), quadros, etc.

Art. 534 traz o conceito: Pelo contrato estimatório, o consignante (Editoras) entrega
bens móveis ao consignatário (Jorge livreiro), que fica autorizado a vendê-los, pagando àquele
o preço ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada.

Não confundir pagamento em consignação com venda consignada! Além disso,

consignado é o bem, não podendo chamar assim o consignatário.

Nesse caso, transfere-se a posse, mas os riscos também são transferidos.

A doutrina diz que o consignatário tem uma obrigação alternativa, ou seja, ele se livre da
obrigação, a cumpre, de duas maneiras: paga o preço estimado, previamente ajustado, OU
devolve a coisa.

2. Classificação:
  Típico e nominado.
 Bilateral.
 Oneroso.
 Comutativo.
 De eficácia real: ou seja, só existe a consignação quando o consignante entrega a coisa
ao consignatário, caso contrário, ainda não existirá um contrato estimatório.
 De duração: o prazo pode ser determinado ou indeterminado, por exemplo, dizendo
que o consignatário tem 1 ano para vender.

3. Transferência dos riscos para o consignatário:

Além da posse, os riscos também são transferidos. Ou seja, ainda que não haja culpa do
consignatário, ele arcará com um possível perecimento da coisa – ex. briga no bar que quebra
todas as garrafas de cerveja – o dono do bar irá arcar com o prejuízo frente à fábrica – sempre
cabendo ação regressiva face a quem efetivamente causou o dano. Aqui não se aplica a regra
do res pereti domino, que ainda é o consignante (possuidor indireto).

Art. 535. O consignatário não se exonera da obrigação de pagar o preço, se a restituição

da coisa, em sua integridade, se tornar impossível, ainda que por fato a ele não
imputável.

A doutrina civilista diz que há uma responsabilidade objetiva com risco integral, ou seja,
não abarca as excludentes de responsabilidade.

4. Impossibilidade de penhora:

Não se pode penhorar o bem pois somente se tem a posse, entretanto, segundo o art.
536, se já quitou o pagamento, já é proprietário, de pode, caso contrário, se pode ingressar
com embargo de terceiro.

5. O consignante não pode dispor do bem:

Art. 537. O consignante não pode dispor da coisa antes de lhe ser restituída ou de lhe
ser comunicada a restituição.

Ou seja, o consignante não pode dispor do bem até devolver a coisa ou pagar. Ex. o
pintor não pode vender sua obra que está na galeria, isso feriria o princípio da boa-fé, mesmo
que o dono da galeria não esteja fazendo nada para vender.

DOAÇÃO

1. Conceito:
 Contrato em que uma das partes (doador), por liberalidade, transfere do seu patrimônio
bens ou vantagens para o de outra pessoa (donatário).

O professor diz que há um certo dever de gratidão do donatário, tanto que, em caso de
ingratidão (não é qualquer modalidade, é o que o Código diz, ao provar-se a presença de um
dos vícios de consentimento, por exemplo), o contrato pode ser revogado.

Por exemplo, pode-se doar coisas móveis, imóveis ou intangíveis (cessão gratuita).

A partir do conceito se tiram dois elementos: subjetivo (animus donandi, que é um

espírito de liberalidade, um desejo de doar, um desinteresse, sendo este de aspecto
econômico – óbvio que quem faz uma doação tem outros interesses, a exemplo do seu
marketing social, conquistas amorosas, concepções religiosas, etc. – doação com encargo
também tem esse animus, pois ele não desfaz, não desonera a liberalidade desse contrato),
objetivo (transferência de bens ou vantagens de um patrimônio para o outro, em que há um
empobrecimento de um [não no sentido literal, e sim no de perder], e um enriquecimento de
outro [aumento de patrimônio] – expressão bem ampla trazida pelo CC – bens materiais ou
imateriais, de alto ou pequeno valor, móveis ou imóveis, etc.).

Sobre a aceitação do donatário: se ela é um contrato, é preciso que seja aceito.

Portanto, a aceitação é um elemento que aperfeiçoa o contrato, podendo ser expressa, tácita,
presumida, ficta.

O art. 539 trata dessa questão da doação tácita. Se a doação por pura e simples, a
chamada típica ou genuína, por não possuir encargos, e o sujeito ciente do prazo não
responde, seu silencio é dado como uma aceitação. Entretanto, se a doação for com um
encargo, o silencio não equivale a aceitação:

Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatário, para declarar se aceita ou não a
liberalidade. Desde que o donatário, ciente do prazo, não faça, dentro dele, a
declaração, entender-se-á que aceitou, se a doação não for sujeita a encargo.

O artigo abaixo relaciona a incapacidade com as doações. Assim, em caso de incapacidade

absoluta, a aceitação é dispensada, relativo a doações puras, pois se entende que é do
interesse do menor. Do mesmo modo anterior, nos casos de encargo, o silencio/dispensa não
representa aceitação. Essa dispensa de aceitação se refere a uma presunção ficta.

Art. 543. Se o donatário for absolutamente incapaz, dispensa-se a aceitação, desde que
se trate de doação pura.

2. Classificação:

 Típico e nominado.
 Bilateral da origem (ambas as partes precisam anuir) e unilateral nos efeitos (somente
o doador é quem sofre os efeitos – não sendo doação com encargo, pois, se houver,
terá também efeito sobre o donatário, que arcará com tal ônus).
Orlando Gomes diz que contrato unilateral, pois gera efeitos tão somente para o
doador, e que a com encargo não é bilateral, pois não há um sinalagma entre doador e
donatário.
  Formal (essencialmente): este contrato necessita ser por escrito, segundo o art. 541. O
par. único representa a exceção, chamada de doação manual, que é a doação de
objeto de pequeno valor:

Art. 541. A doação far-se-á por escritura pública ou instrumento particular.

Parágrafo único. A doação verbal será válida, se, versando sobre bens móveis e
de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradição.

Há duas correntes doutrinárias sobre o que seria bem de pequeno valor. A primeira faz uma
linha mais restritiva, em analogia com o furto privilegiado do art. 155, par. 2º do CP, que traz o
pequeno valor em até 1 salário mínimo. Outra corrente, que é seguida pelo prof. Rodrigo
Morais, diz que pequeno valor depende do caso concreto, portanto, a apreciação será
casuística, por exemplo, um carro pode ser um objeto de pequeno valor para uns, e de grande
valor para outros.

RESP 155.240/RJ – entendeu o STJ que se a pessoa foi abastada, mesmo as coisas de valor
elevado podem ser doadas mediante simples doação manual (não podendo alegar, portanto,
nulidade do negócio jurídico por não ter atendido a formalidade escrita). Portanto, acolhendo
a segunda corrente, a mais flexível.

Por que o Código diz que deve ser por escrito? Pela escrita representar a ciência do fato, ou
seja, quando se redige algo, dá-se a entender que houve um momento, nem que seja ínfimo,
de reflexão. Gera, portanto, uma segurança jurídica maior.

 Gratuito e benéfico (beneficia somente uma das partes): portanto, aplica-se o art. 114
do CC, que diz que a interpretação deve ser restritiva, no caso, em benefício do
doador. Ex. doou-se um carro, com um som dentro – na dúvida sobre o som integrar
ou não a doação, se interpreta restritivamente em benefício do doador, ou seja, que o
som não foi doado.
Art. 114. Os negócios jurídicos benéficos e a renúncia interpretam-se
estritamente.

3. Objeto: É todo bem que possua valor econômico e possa ser alienado.

4. Espécies:

 Pura e simples: é a feita por liberalidade plena, sem qualquer encargo ao donatário – é
mais usual.

 Com encargo, modal, onerosa ou gravada: a doutrina diz que o encargo não é uma
contraprestação, sendo menos extenso do que o benefício recebido pelo donatário,
não descaracterizando a gratuidade do contrato, portanto.
Aqui não cabe aceitação tácita ou presumida do donatário! Devendo esta ser expressa.
Mas nada impede que ela seja manual, se podendo mesclar, inclusive, as
classificações.
Por ser onerosa não significa ser bilateral, por não chegar ao ponto de formar um
sinalagma, obrigações recíprocas entre as partes.
  Contemplativa ou meritória: é aquela que se atenta para os motivos que ensejaram a
doação. Ex. doar um livro para o melhor aluno da turma = doação pura e simples, mas
contemplativa ou meritória por haverem razões que ensejaram a doação.
Isso não se confunde com promessa de recompensa, pois nesta há um ato unilateral
gerador de obrigações, ou seja, é sinalagmático.

Art. 540. A doação feita em contemplação do merecimento do donatário não perde o

caráter de liberalidade, como não o perde a doação remuneratória, ou a gravada, no
excedente ao valor dos serviços remunerados ou ao encargo imposto.

 Remuneratória: também presente no art. 540. Essa doação é aquela que se faz como
recompensa a serviços prestados pelo donatário, sendo a retribuição o verdadeiro
intento do doador.
A doutrina critica essa expressão “remuneratória”, por não haver uma obrigação em
doar, por não ser uma dação em pagamento, mas foi prestado um serviço e a parte
que o recebeu sente-se à vontade para dar um quê a mais, uma recompensa.
Ex. advogado combina 20% de honorários, e o cliente dá 30%, sendo esses 10% a mais
uma espécie de doação remuneratória, por não haver a obrigação de pagar este valor.

**Não há tecnicamente uma diferença entre uma doação tácita e uma presumida. Segundo o
professor, na segunda modalidade é o próprio Código que presume, enquanto na primeira se
trabalha com o silêncio representando um sinal positivo de aceitação.

**En. 622 do CJF – Jornadas de Direito Civil – segue opinião da doutrina majoritária: Art. 541 “
para a análise que seja bem de pequeno valor, nos termos do que consta do art. 541, par.
único, do CC, deve-se levar em conta o patrimônio do doador”.

**A aceitação do donatário pode ser expressa, tácita (art. 546), presumida (art. 539), ficta (art.
543).

 Feita a nascituro: por sua vez, nascituro é o ente concebido, mas ainda não nascido. O
nascituro pode ser donatário, ou seja, contemplado pela doação, mas fica subordinada
a um evento futuro e incerto, que é a aceitação do representante legal.

Art. 542. A doação feita ao nascituro valerá, sendo aceita pelo seu representante legal.

 À prole eventual: aqueles que ainda estão nos planos para nascer. Não pode haver
revogação por ingratidão nessa hipótese (art. 564, IV) – a doutrina traz como uma
proteção ao ente familiar.

Art. 546. A doação feita em contemplação de casamento futuro com certa e determinada
pessoa, quer pelos nubentes entre si, quer por terceiro a um deles, a ambos, ou aos filhos que,
de futuro, houverem um do outro, não pode ser impugnada por falta de aceitação, e só ficará
sem efeito se o casamento não se realizar.
  De pais a filhos:

Filhos são herdeiros necessários, ou seja, têm direito a 50% do todo, sendo esta parte
chamada de LEGÍTIMA (parte intocável e indisponível que representa metade do patrimônio
da pessoa quando ela tem herdeiro(s) necessário(s) – ela tem uma finalidade positiva, que é de
proteger o menor incapaz, tanto que um pai/mãe não pode doar todos os seus bens à
instituições beneficentes – o professor Rodrigo Moraes discorda da legítima, mas não segue a
linha de acreditar sê-la inconstitucional).

Se pode doar, em vida, algo para um filho, por exemplo, um carro. Isso é chamado de
adiantamento da legítima (a lei fala em adiantamento do que lhes cabe por herança), se não
for dito, no momento da doação, que o carro é da cota disponível do doador/pai/mãe.

Art. 544. A doação de ascendentes a descendentes, ou de um cônjuge a outro, importa

adiantamento do que lhes cabe por herança.

Colação: é o procedimento de conferência de valores para igualação da legítima, tendo por

objetivo garantir a observância do equilíbrio entre as cotas dos sucessores e descendentes. Ou
seja, se fosse feita uma doação dizendo que é da parte disponível, o bem não será
colacionado, mas se for atingida a legítima, essa parte que a atingiu na doação será
colacionada.

Portanto, pelo art. 544, o adiantamento da legítima decorre da omissão no instrumento

contratual de que saiu da parte disponível, sendo este bem, posteriormente, colacionado no
inventário.

Os arts. 2.005 e 2.006, por exemplo, tratam da colação (direito das sucessões):

Art. 2.005. São dispensadas da colação as doações que o doador determinar saiam da
parte disponível, contanto que não a excedam, computado o seu valor ao tempo da
doação.

Parágrafo único. Presume-se imputada na parte disponível a liberalidade feita a

descendente que, ao tempo do ato, não seria chamado à sucessão na qualidade de
herdeiro necessário.

Art. 2.006. A dispensa da colação pode ser outorgada pelo doador em testamento, ou no
próprio título de liberalidade.

Art. 2.010. Não virão à colação os gastos ordinários do ascendente com o descendente,
enquanto menor, na sua educação, estudos, sustento, vestuário, tratamento nas
enfermidades, enxoval, assim como as despesas de casamento, ou as feitas no interesse de
sua defesa em processo-crime.

 Sob forma de subvenção periódica:

Ou seja, um sujeito doa muito para determinada instituição (se pode até programar essa
doação no banco – enquanto existir o animus donandi), e ele falece. Seus filhos não são
obrigados a continuarem doando, a não ser que o falecido deixe testamento direcionando
parte da sua herança disponível.
 Art. 545. A doação em forma de subvenção periódica ao beneficiado extingue-se morrendo
o doador, salvo se este outra coisa dispuser, mas não poderá ultrapassar a vida do
donatário.

 Com cláusula de retorno ou reversão:

É a doação para a hipótese de premoriência do donatário, que é quando o donatário morre

primeiro que o doador. Se pode sim colocar uma cláusula dessa de reversão no contrato de
doação, por exemplo, evitando que quando o donatário morra, se transfira o objeto doado a
sua prole.

Art. 547. O doador pode estipular que os bens doados voltem ao seu patrimônio, se
sobreviver ao donatário.

Parágrafo único. Não prevalece cláusula de reversão em favor de terceiro.

 Conjuntiva:

Doação feita a mais de uma pessoa de maneira simultânea. Se não disser a cota de cada um,
entende-se que será 50% para cada. Sobre o parágrafo único, considera-se união estável e
homoafetiva – aqui, permanecerá/subsistirá toda a doação para quem estiver vivo (o cônjuge
supérstite é aquele sobrevivente), se o outro morrer.

Art. 551. Salvo declaração em contrário, a doação em comum a mais de uma pessoa
entende-se distribuída entre elas por igual.

Parágrafo único. Se os donatários, em tal caso, forem marido e mulher, subsistirá na

totalidade a doação para o cônjuge sobrevivo.

 “Propter nuptias”:

É a doação própria do casamento, por exemplo, doação subordinada à condição de um evento

futuro e incerto. Se o casamento não se realizar, não haverá produção de efeitos, portanto.

Art. 546. A doação feita em contemplação de casamento futuro com certa e determinada
pessoa, quer pelos nubentes entre si, quer por terceiro a um deles, a ambos, ou aos filhos
que, de futuro (prole eventual), houverem um do outro, não pode ser impugnada por falta
de aceitação, e só ficará sem efeito se o casamento não se realizar.

 Por procuração:

É uma construção doutrinária, e diz-se apenas que esta não pode ser genérica, ou seja, não se
pode deixar vago o donatário nem o objeto doado, devendo se deixar claro o que é para quem
será doado.

 A entidade futura:
Por exemplo, uma associação em construção, que ainda não tem CNPJ.

Art. 554. A doação a entidade futura caducará se, em dois anos, esta não estiver
constituída regularmente.

5. Pactum donando (promessa de doação):

Promessa de doação NÃO é doação, e sim um contrato preliminar ao de doação, em que se

promete que irá fazer uma doação, que ainda não se concretizou, pois necessita que haja
tradição/móvel ou transcrição/imóveis.

O CC não trata dessa matéria, sendo esta doutrinária e jurisprudencial. Por sua vez, a doutrina
clássica dizia que não há nenhuma obrigatoriedade do promitente doador em doar, pois
haveria falta do elemento subjetivo da doação, sendo este o espírito de liberalidade (animus
donandi).

Em algumas situações essa promessa de doação gera uma expectativa que, se volta-se atrás,
tem-se um comportamento contraditório (atentar para o venire contra factum proprio),
envolvendo muitas questões de divórcio do direito de família – se faz promessa que vai doar
algo para o filho, por exemplo, como consequência, a outra parte cede no recebimento do
valor dos alimentos, mas depois o sujeito tenta desistir de cumprir a promessa de doação. Tem
sim exigibilidade, a partir da boa-fé objetiva, que zela pela legítima expectativa gerada e
fragilizada pelo comportamento contraditório.

En. 549 do CJF: “A promessa de doação no âmbito da transação constitui obrigação positiva e
perde o caráter de liberalidade previsto no art. 538 do CC”. O enunciado cobre as promessas
expressas no corpo do instrumento da transação, não “promessas” verbalmente feitas.

6. Invalidade da doação:

Em negócio jurídico foi estudado a fraude contra credores, que se relaciona diretamente com
doação, pois ninguém pode doar prejudicando credores – essa doação prejudicial pode gerar
uma ação pauliana/revogatória, sendo disciplinada na parte geral do CC, não no capítulo dos
contratos.

 Doação Universal: ela torna o negócio jurídico nulo – é a doação de todos os bens do
doador, ou seja, quando o doador se despoja de todo o seu patrimônio,
independentemente se for para entidade beneficente – o legislador proíbe isso no art.
548, e se a doação for nula, ela não está suscetível a prazo decadencial, podendo ser
arguida a qualquer tempo e de ofício pelo juiz, se alegação das partes, por ser matéria
de ordem pública.
Professor falou de Fachin e do mínimo existencial, pois se a pessoa se desfaz de
tudo, e vive num estado de penúria, ela se torna um problema social.

Art. 548. É nula a doação de todos os bens sem reserva de parte, ou renda
suficiente para a subsistência do doador.
 Existe jurisprudência que trata desse tipo de doação, em especial com a
ascensão das Igrejas influenciando os fiéis a realizarem vultuosas doações – ou não tão
vultuosas, mas que representa a base do sustento ou da sobrevivência dos indivíduos.

As doações universais são as únicas vedadas, mas as não universais não geram a
obrigação de devolver, segundo o professor Rodrigo, como um modo de evitar
tamanha insegurança jurídica, além de possíveis comportamentos discriminatórios por
parte dos juízes, que autorizariam a devolução de bens por mero preconceito, sem
fundamento. Entretanto, isso não impede que se prove que o doador, ao doar, estava
acometido de incapacidade relativa – aqui se anula o negócio por falta de capacidade
da parte, não pela tutela da vedação à doação universal.

De acordo com o 548, por exemplo, se a mulher é mãe, viúva, e doa todos os
bens ao único filho, em reserva de usufruto (direito de poder alugar e lucrar, podendo
ainda usufruir dos bens) não é doação universal, pois ela mantém renda suficiente
para subsistência. Falou-se do exemplo do filho pois, neste caso, ela não poderia doar
universalmente a outrem, dada a existência da legítima.

 Doação inoficiosa: inoficiosa vem de quem não cumpre o ofício de pai (ou mãe) –
doação inoficiosa é aquela que contraria o ofício de pai, portanto. Vimos que, quando
existem herdeiros necessários (descendentes e ascendentes*), há a legítima, portanto,
a doação inoficiosa é aquela que atinge a legítima, a parte intocável, a que não pode
ser doada.
Lembrar que o artigo traz o termo “exceder”, ou seja, não é toda a doação que
vai ser declarada nula, e sim a que atinge a legítima, a que excede a quota disponível
(50%). Ex. se o pai tem 4 apartamentos, doa 2 para uma filha e 1 para a outra, ele deve
deixar claro que o 2º apartamento doado àquela saiu da sua parte disponível, para que
o negócio não seja nulo.

Art. 549. Nula é também a doação quanto à parte que exceder à de que o
doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento.

 Doação de Cônjuge Adúltero: ao contrário de dizer “amante”, o Código fala em

cúmplice. A crítica que se faz a esse dispositivo é que o sujeito está casado no papel
mas, de fato, separado, às vezes vivendo até em casas diferentes – o professor diz que
cessa com a separação de fato a comunhão de bens. Cristiano Chaves critica esse
dispositivo, dizendo ser excessivamente moralista.
Por sua vez, quais são os fundamentos desse dispositivo? O primeiro é a
fidelidade, que é um dever conjugal; a bigamia, que é proibida pelo Código Penal; e a
vedação pelo concubinato. Em resumo, as pessoas podem doar o que quiserem a
quem quer que seja, exceto aos amantes – questão puramente moral.

Art. 550. A doação do cônjuge adúltero ao seu cúmplice pode ser anulada pelo
outro cônjuge, ou por seus herdeiros necessários, até dois anos depois de
dissolvida a sociedade conjugal.
7. Revogação da doação:

Tem a ver com voltar atrás na palavra empenhada. Portanto, a regra é: doou, está feito.

 Descumprimento do encargo:
Sobre as doações com encargo: se for de interesse geral, o MP tem legitimidade para
exigir o cumprimento – ou seja, a eficácia da doação fica subordinada ao encargo,
podendo ser exigido sobre pena de revogação – quando não há prazo, se pode
notificar o donatário para constitui-lo em mora – se não cumprir, pode se pedir que
devolva o valor doado.

Art. 562. A doação onerosa pode ser revogada por inexecução do encargo, se o
donatário incorrer em mora. Não havendo prazo para o cumprimento, o
doador poderá notificar judicialmente o donatário, assinando-lhe prazo
razoável para que cumpra a obrigação assumida.

 Ingratidão do donatário: ressalta-se que trocar namorada por outra NÃO é ingratidão
pelo CC.
Art. 557. Podem ser revogadas por ingratidão as doações:
I – se o donatário atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de
homicídio doloso contra ele;

Homicídio culposo, a exemplo de um acidente de carro, não gera revogação.

II – se cometeu contra ele ofensa física;

Ofensa física não é exemplificada pelo Código, a exemplo de ter gerado lesão corporal
grave ou leve.

III – se o injuriou gravemente ou o caluniou;

Mais uma vez, o Código de omitiu no respeito à difamação – mesmo a interpretação

sendo restritiva, o que de fato é, a doutrina vem entendendo que essa restrição deve
ser temperada, por exemplo, no caso da difamação, ou, no caso do inciso I, se for um
auxílio ao suicídio – deve-se fazer interpretações finalísticas.

IV – se, podendo ministrá-los, recusou ao doador os alimentos de que este

necessitava.

Imagina que o doador ficou doente, precisava de alimentos, a exemplo de pensão, e o

sujeito não o ajudou.

Enunciado n. 33 da Jornada de Direito Civil: “O novo CC estabeleceu um novo sistema para a

revogação da doação por ingratidão, pois o rol legal previsto no art. 557 deixou de ser taxativo,
admitindo excepcionalmente outras hipóteses.

Art. 558. Pode ocorrer também a revogação quando o ofendido, nos casos do
artigo anterior, for o cônjuge, ascendente, descendente, ainda que adotivo, ou
irmão do doador.
 O professor Rodrigo diz que existem duas atecnias no artigo acima; primeiro “ainda
que adotivo”, refletindo uma postura conservadora e preconceituosa, pois, para o
direito, ser adotivo ou legítimo não implicam diferenciações; segundo, é trazer o
cônjuge mas não o companheiro, podendo-se, por óbvio, se fazer uma aplicação
analógica.

Além disso, não se pode renunciar antecipadamente o direito de revogar. Se pode perdoar o
donatário que tenta matar o doador, o que não pode é doar e o donatário, premeditando
causar-lhe um mal, o indica a colocar cláusula de perdão, abrindo mão da renúncia. O
legislador visa proibir que o donatário se beneficie da própria torpeza.

Art. 556. Não se pode renunciar antecipadamente o direito de revogar a liberalidade

por ingratidão do donatário.

Os direitos adquiridos por terceiros não podem ser prejudicados por essa revogação. Ex. se
comete um ato contra o doador, ele revoga mas o donatário já vendeu a terceiro, e este último
comprou de boa-fé. O donatário vai dever ao doador o valor do bem, mas se preserva o
negócio.

Art. 563. A revogação por ingratidão não prejudica os direitos adquiridos por terceiros,
nem obriga o donatário a restituir os frutos percebidos antes da citação válida; mas
sujeita-o a pagar os posteriores, e, quando não possa restituir em espécie as coisas
doadas, a indenizá-la pelo meio termo do seu valor.

Existem doações que nem com ingratidão se revoga:

Art. 564. Não se revogam por ingratidão:

I – as doações puramente remuneratórias;

Ou seja, quando houver serviços praticados pelo donatário. Essa ingratidão, de uma doação,
não gerará revogação, pois houve o serviço.

II – as oneradas com encargo já cumprido;

Se for doação com encargo, não pura e simples, e o encargo foi cumprido, não se revoga a
doação.

III – as que se fizerem em cumprimento de obrigação natural;

Obrigação natural é a inexigível, e se ela já foi cumprida, também não se pode haver revogação
em caso de ingratidão. Sendo obrigação natural e o sujeito calunia o outro, por exemplo.

IV – as feitas para determinado casamento.

Doação propter núpcias, do art. 546, também não pode ser revogada por ingratidão (entende
que a doação foi feita para toda a família se beneficiar).
 Art. 559. A revogação por qualquer desses motivos deverá ser pleiteada dentro de um
ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar, e
de ter sido o donatário o seu autor.

Quem tem o direito de revogar é apenas o doador, portanto é um direito intuito personae – os
herdeiros do doador só poderão continuar com uma ação já proposta por ele, caso morra, por
exemplo, no curso do processo.

COMODATO

1. Conceito:

Chamado contrato de empréstimo. Dentro deste gênero de empréstimo existem duas

espécies, o comodato e o mútuo, ambos contratos típicos.

Diz-se que o comodato é um empréstimo de uso, enquanto o mútuo é um de consumo.

Outra diferença é que o comodato sempre é gratuito (comodato oneroso seria uma locação), e
o mútuo pode ser tanto gratuito quanto oneroso (ex. empréstimos bancários, sobre os quais
incidem juros). Além disso, o comodato transfere a posse e o mútuo transfere a propriedade
da coisa.

O conceito de comodato está no art. 579, e advém de cômodo, que é a coisa dada a
proveito de alguém. Portanto, comodato é o empréstimo gratuito de coisa infungível. Ex.
antena de TV a cabo, em que, terminando o contrato, devolve-se o objeto. Ex. empréstimo de
freezer de cervejaria com a condição de que só se venda aquela marca. Ex. empréstimo de
apartamento em que o comodatário apenas arca com condomínio e IPTU (isso não
descaracteriza o contrato!, se não houver pagamento de aluguel).

Art. 579. O comodato é o empréstimo gratuito de coisas não fungíveis. Perfaz-se com a
tradição do objeto.

A doutrina fala em comodato “ad pompam”, que é um caso excepcional, sendo

comodato de bem fungível e consumível com a finalidade de pompa e ostentação. Ex.
ornamentação com frutas, com animais assados, sendo um empréstimo de determinada
empresa para fins de decoração de festas. Bolo fake não é consumível!

Quem empresta, a posse que o comodatário tem é precária (não convalesce), pois não
há um animus domni, ou seja, de se tornar proprietário. Então o comodatário não poderá
usucapir o bem.

Além disso, não é apenas o proprietário que tem legitimidade para ser comodante, pois
um usufrutuário pode emprestar, não tendo direito real de propriedade, mas possuindo o de
gozar, usar e fruir a coisa.
2. Características:

 Gratuidade: é um contrato benéfico. Então o animus comodandi não deixa de existir se

atribui-se ao comodatário o ônus de pagar IPTU, taxa condominial, etc.

 Infungibilidade do objeto: o objeto deve ser infungível, podendo ser coisa móvel ou
imóvel. Se pode emprestar apartamento, carro, quadro, livro (sobretudo autografados,
o que reforça a infungibilidade), área de um terreno, etc.

 Tradição: o comodato perfaz-se com a tradição, portanto a doutrina chama este de

contrato real. Ou seja, enquanto a coisa não for entregue, ainda não haverá o contrato
de comodato.

 Contrato intuito personae: não há permissão de subcomodato (sem o ser

expressamente permitido pelo comodante), sendo um abuso de direito por parte do
comodatário, visto que o contrato é direcionado à pessoa do comodatário.

 Temporariedade: se o contrato fosse perpétuo não seria comodato, e sim doação. O

sujeito não devolvendo, pode ser notificado e constituído em mora ex persona.

*Ex re [mora automática, em que não há necessidade de constituir o devedor em mora, pois o
dia do vencimento interpela pelo homem – ex. conta de luz];

*Ex persona [a mora só se constitui a partir da notificação solicitando a devolução do objeto,

dando, obviamente, um prazo para tal – a partir da data em que não há saída, o sujeito é
constituído em mora]).

Notificação pode ser extrajudicial, por AR, Zap, etc. Sendo apenas necessário que se o
comprove.

Art. 581. Se o comodato não tiver prazo convencional, presumir-se-lhe-á o necessário

para o uso concedido; não podendo o comodante, salvo necessidade imprevista e
urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada, antes de
findo o prazo convencional, ou o que se determine pelo uso outorgado.

O art. 581 traz uma obrigação para o comodante, que deve respeitar o prazo
inicialmente cedido para uso da coisa – para ele fazer isso, precisa comprovar situação de
necessidade imprevista e urgente.

 Unilateral: após a tradição, em regra, somente o comodatário tem obrigações.

 Não solene: ou seja, não há uma formalidade como pressuposto de validade do

negócio. É bom que haja algo por escrito apenas por uma questão probatória. Ou seja,
não é um contrato formal: não é necessário que exista um instrumento formal para
viabilizar o comodato, podendo ser sim verbal. O problema gira em torno dos casos
concretos, pois como se pode provar que o simples deixar alguém morar em
determinado apartamento configura comodato ou não? Um apartamento ou carro,
presume-se comodato (por não serem manuais), mas e um livro, como comprovar que
não foi doação?

3. Direitos e obrigações do comodatário:

 Primeira obrigação do comodatário é de conservar a coisa como se fosse sua, bem como
usar a coisa de forma adequada, pelo art. 582, e restituir a coisa no prazo.

Se o sujeito vende, aliena, a coisa emprestada é, inclusive, crime de estelionato.

Art. 582. O comodatário é obrigado a conservar, como se sua própria fora, a coisa
emprestada, não podendo usá-la senão de acordo com o contrato ou a natureza dela,
sob pena de responder por perdas e danos. O comodatário constituído em mora, além
de por ela responder, pagará, até restituí-la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo
comodante.

Pelo final deste artigo, o contrato não deixa de ser comodato para configurar-se como
locação. Aqui também se aplica o res pereti domino – se houver um sinistro, o comodante que
arca com o prejuízo. Entretanto, se o sujeito estiver em mora enquanto ocorrer o sinistro, a
coisa vai parecer para ele, para o comodatário, pois a mora indica o aumento do risco, mesmo
sem culpa dele.

Além disso, esse aluguel significa um aluguel-pena, ou seja, o preço que o comodatário
vai pagar não é aquele que se cobraria no mercado, ou seja, deve haver um cunho de
desestímulo, pois o preço de um uso autorizado não pode ser o mesmo de um uso
desautorizado (valor arbitrado em juízo). O que também reforça a ideia de que o contrato de
comodato não virou locação!

Art. 583. Se, correndo risco o objeto do comodato juntamente com outros do
comodatário, antepuser este a salvação dos seus abandonando o do comodante,
responderá pelo dano ocorrido, ainda que se possa atribuir a caso fortuito, ou força
maior.

O art. 583 veda a chamada prática da “farinha pouca, meu pirão primeiro”, pois, ainda
que ocorra caso fortuito ou força maior, sem culpa do comodatário, ele deve salvar primeiro
os bens do comodante, SE HOUVER POSSIBILIDADE DE SALVAMENTO. Ex. sujeito tem dois
celulares, o dele e o do comodante, e um assaltante chega para roubar o celular – ele deve
entregar o seu, não o do comodante.

4. Direitos e obrigações do comodante:

Em geral, o comodante não adquire obrigações, mas é possível que elas surjam, por
exemplo, o pagamento de despesas extraordinárias e urgentes feitas pelo comodatário. Nesse
sentido da extraodinariedade, não se opõe ao artigo 584 (este tutela situações como o sujeito
ter emprestado o carro para o comodatário e este pedir reembolso pelos seus gastos com
gasolina).

Art. 584. O comodatário não poderá jamais recobrar do comodante as despesas feitas
com o uso e gozo da coisa emprestada.

Além disso, não pode solicitar a restituição da coisa salvo necessidade imprevista e
urgente.
5. Legitimação para ser comodante:

Art. 580. Os tutores, curadores e em geral todos os administradores de bens alheios

não poderão dar em comodato, sem autorização especial, os bens confiados à sua
guarda.

Diferenciar capacidade geral da legitimação/específica.

Esse artigo diz que, nesses casos, deve haver uma autorização especial (judicial) para que se dê
em empréstimo o bem do pupilo ou curatelado, evitando conflitos de interesses e
autobenefícios em prejuízos dos interesses do curatelado/pupilo.

CONTRATO DE MÚTUO

1. Conceito:

É o empréstimo de coisa fungível. A lei diz apenas que é um empréstimo, não gratuito nem
oneroso. Coisa fungível geralmente é dinheiro, mas pode ser comida, por exemplo,
empréstimo de açúcar entre vizinhos.

Art. 586. O mútuo é o empréstimo de coisas fungíveis. O mutuário é obrigado a

restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gênero, qualidade e
quantidade

Mutuante quem empresta e mutuário quem recebe a coisa emprestada.

2. Características:

 Gratuito ou oneroso: diferente do comodato, que só pode ser gratuito (oneroso tem a
pena de ser chamado de locação). O mútuo oneroso (onerosidade que o mutuante
ganha) também é chamado de feneratício ou frutífero – ex. empréstimos bancários.

 Temporário: se não for temporário passará a ser doação.

 Fungibilidade da coisa emprestada: se empresta-se um quadro não é mútuo, é

comodato, pelo bem ser infungível.

 Transmissão do domínio da coisa emprestada: diferentemente do comodato em que

há tão somente uma transmissão da posse, aqui há transmissão do domínio, da
propriedade da coisa – portanto, aplicando o res pereti domini, quem é penalizado
pela perda da coisa é o mutuário.

Art. 587. Este empréstimo transfere o domínio da coisa emprestada ao mutuário, por cuja
conta correm todos os riscos dela desde a tradição.
  Não solene ou informal: geralmente o banco quando faz um contrato, nele coloca
cláusulas com parcelas, taxas de juros, mas a forma escrita não é pressuposto de
validade do negócio. Pai que empresta verbalmente dinheiro a filho não tem esse
contrato como nulo por não ser solene.

3. Mútuo feito a pessoa menor:

Regra proibitiva:

Art. 588. O mútuo feito a pessoa menor, sem prévia autorização daquele sob cuja
guarda estiver, não pode ser reavido nem do mutuário, nem de seus fiadores.

Caso do “senatus consulto macedomimo” – Paulo Lobo explica a origem: no ano 47, um jovem
romano de nome Maceno, cheio de dívidas, estava prestes a matar o pai para conseguir o
necessário dinheiro. Dado isso, houve um estímulo do Senado para editar tal norma.

Até para obrigação acessória que é a fiança se aplica essa exigibilidade.

Exceções à regra proibitiva – evitar enriquecimento sem causa do menor – traz hipóteses em
que se considera exigível essa cobrança:

Art. 589. Cessa a disposição do artigo antecedente:

I – se a pessoa, de cuja autorização necessitava o mutuário para contrair o

empréstimo, o ratificar posteriormente;

II – se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o empréstimo

para os seus alimentos habituais;

III – se o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execução do
credor não lhes poderá ultrapassar as forças;

IV – se o empréstimo reverteu em benefício do menor;

V – se o menor obteve o empréstimo maliciosamente.

4. Direito do mutuante de exigir a restituição:

Art. 590. O mutuante pode exigir garantia da restituição, se antes do vencimento o

mutuário sofrer notória mudança em sua situação econômica.

Isso é chamado de exceção de inseguridade. Imagine que o mutuário decreta recuperação

judicial, e o vencimento de suas obrigações só será no final do ano. Quando há essa manifesta
alteração da saúde econômica/financeira do mutuário, se pode exigir uma garantia disso,
empenhando um bem, dando imóvel em garantia, sob pena da dívida ter seu vencimento
antecipada.
O art. 590 ratifica a regra do art. 477 do CC (teoria geral dos contratos) – não é justo que,
quando há manifesta mudança econômica, se espere o vencimento da dívida para efetuar a
cobrança.

Art. 477. Se, depois de concluído o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes
diminuição em seu patrimônio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestação
pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se à prestação que lhe incumbe, até que
aquela satisfaça a que lhe compete ou dê garantia bastante de satisfazê-la.

5. Prazo do contrato:

Art. 592. Não se tendo convencionado expressamente, o prazo do mútuo será:

I – até a próxima colheita, se o mútuo for de produtos agrícolas, assim para o

consumo, como para semeadura;

II – de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro;

III – do espaço de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa
fungível.

6. Contrato “vaca-papel”:

É um contrato simulado de parceria pecuária, ou seja, se é simulado, é inválido. Na verdade, ao

invés de ser uma parceria pecuária, é um contrato de mútuo com juros extorsivos (usurários).

RESP 441.903

CONTRATO DE JOGO E APOSTA

1. Conceito:

Contratos aleatórios, por não se saber exatamente qual a contraprestação que se dará, e
por esta prestação estar sujeita a uma álea, que é a simultaneidade de se ter prejuízo e lucro.

Contratos distintos, o de jogo e de aposta. Jogo tem a participação ativa dos jogadores, e
na aposta os sujeitos são meros espectadores.

CC não traz seus conceitos, apenas disciplinam esses contratos.

Jogo é o negócio jurídico por meio do qual duas ou mais pessoas prometem realizar
determinada prestação, que em geral, vai ser pecuniária, a quem conseguiu resultado
favorável na prática de um ato que todos participem.

Ou seja, no jogo há participação ativa dos contraentes, e seu resultado dependerá da

atuação de cada jogador, por inteligência, força, habilidade, e até por sorte. Ex. jogo de buraco
– quem tem habilidade tem vantagem, mas há a presença da sorte também. Ex. boxe: ao
mesmo tempo tem jogo e aposta – a plateia aposta, e os sujeitos jogam o esporte.

Conceito de aposta: o negócio jurídico em que duas ou mais pessoas, com opiniões
diferentes sobre certo acontecimento, prometem realizar determinada prestação, também,
em geral, de conteúdo pecuniário, àquela cuja opinião prevalecer. Aposta é sobre resultado de
algum evento futuro e incerto, e não se exige a participação ativa dos sujeitos, sendo estes
meros expectadores.

2. Espécie de jogo:

Ilícitos e proibidos: são aqueles vedados expressamente por normas legais, como o jogo de
bicho, que, inclusive, é contravenção penal – a lei de contravenção também traz roleta e jogo
de dados. Aqui importa na impossibilidade de reconhecer a validade dessas avenças, sendo
obrigações inexigíveis (obrigação natural).

Orlando Gomes diz que não é obrigação natural o jogo ilícito, sendo difundido o
equívoco, pois o credor não pode reter a coisa – se o jogo é ilícito não gera obrigação
natural, pois essa tem duas características a inexigibilidade (credor não pode exigir) e a
irrepetibilidade (é o pedir de volta, que é vedado). Caso o devedor tenha pago
espontaneamente, o credor não tem o direito de reter, devendo devolver! Não gera
obrigação natural pois se se paga algo que é fruto de atividade ilícita, o credor não tem
direito de reter, o que justamente não configura obrigação natural.

Súm. (orientações jurisprudenciais) 199 do TST – contratos de emprego envolvendo

jogo de bicho são inválidos = não pode reconhecer relação de emprego tampouco
pagamento de verbas trabalhistas.

Súm. Vinculante n. 2 do STF – é inconstitucional a lei ou ato normativo de estados ou

distritos que disponha sobre sistemas de consórcio e sorteios, inclusive bingos e
loterias.

Lícitos: podem ser de duas espécies, tolerados ou autorizados.

Tolerados: todo aquele jogo e aposta que não está tipificado é considerado lícito – ex.
jogo de cartas em ambiente familiar, rifas de formaturas, bingos beneficentes, bolões
entre colegas de trabalho, etc. Obrigação inexigível e irrepetível, o que gera uma
obrigação natural. Ou seja, o único que gera obrigação natural é essa modalidade.

Autorizados: também chamados de legalmente permitidos; não é obrigação natural, é

cível e exigível, portanto, ex. ganha na Mega-sena (loteria autorizada pela Caixa
Econômica Federal), ganha aposta em cavalo feita em Jockey Club. Casas de bingo: MP
que proibiu o funcionamento delas – bingo beneficente é lícito tolerado, o que se
proíbe é o que ocorre nas casas.

3. Diferença entre concurso (variedade de promessa de recompensa) e jogo e aposta:

A regra do contrato de jogo e aposta é que não são exigíveis, mas o par. 3º do art. 814 prevê
que as promessas de recompensa, tendo as naturezas elencadas, devem ser pagas, não sendo
jogo ou aposta, e sim dívida exigível:
 Art. 814. As dívidas de jogo ou de aposta não obrigam a pagamento; mas não se pode
recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o
perdente é menor ou interdito.

§ 3o Excetuam-se, igualmente, os prêmios oferecidos ou prometidos para o vencedor

em competição de natureza esportiva, intelectual ou artística, desde que os
interessados se submetam às prescrições legais e regulamentares.

4. Consequências jurídicas:

São as mesmas para os dois contratos.

Inexigibilidade (art. 814 = não obrigam o pagamento) e irrepetibilidade (art. 814 = não se pode
recobrar a quantia). Essa inexigibilidade também se estende a títulos de crédito, novação,
qualquer ônus estendido por este jogo ou aposta, até mesmo a confissão de dívida – ou seja,
mesmo que o sujeito confesse, a criar nova obrigação, esta última não será também exigível,
evitando que os sujeitos criem melindres para a cobrança.

§1º Estende-se esta disposição a qualquer contrato que encubra ou envolva

reconhecimento, novação ou fiança de dívida de jogo; mas a nulidade resultante não
pode ser oposta ao terceiro de boa-fé.

Exceção à irrepetibilidade, segunda parte do art. 814 = mas não se pode recobrar a quantia,
que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente é menor ou
interdito.

O CC disse menos do que deveria, pois também pode ser invocada uma exceção de
irrepetibilidade em casos de erro, coação, etc.

5. Mútuo para jogo ou aposta:

Sujeito pede 500 mil emprestado em um banco e joga – o sujeito não pode chegar para o
banco e dizer que é inexigível, por ter a finalidade de jogo ou aposta – foco em “no ato de
apostar ou jogar”, em que o legislador quem desincentivar quem joga e quem empresta para o
jogo. O mutuante deve estar no local do jogo para não haver tal inexigibilidade.

Art. 815. Não se pode exigir reembolso do que se emprestou para jogo ou aposta, no
ato de apostar ou jogar.

6. Contratos diferenciais:

Contratos que estipulam a liquidação exclusivamente pela diferença do preço ajustado de

mercadoria, valores ou títulos de bolsa e a cotação que estiver em um dado momento. Não
são mais considerados exemplos de jogo e aposta pelo CC/2002, ou seja, esses contratos
diferenciais são exigíveis, enquanto no CC/16 não era.

Art. 816. As disposições dos arts. 814 e 815 não se aplicam aos contratos sobre títulos
de bolsa, mercadorias ou valores (CONTRATOS DIFERENCIAIS), em que se estipulem a
 liquidação exclusivamente pela diferença entre o preço ajustado e a cotação que eles
tiverem no vencimento do ajuste.

7. Não se considera jogo:

Nem tudo que tem o elemento sorte presente se considera jogo, ex. distribuição de processos
em varas, recursos, sorteio em garagem de prédio, etc.

8. Dívida de jogo contraída no exterior:

RESP 1.628.974/SP = Procurador de Justiça de SP apostou 1mi em Las Vegas e alegou um

dispositivo da LINDB (17: diz que se fere a ordem pública, não tem exigibilidade no Brasil) para
afastar a exigibilidade – relator entende que a cobrança é sim devida, seguindo o art. 9º, que
diz que vale onde o contrato foi celebrado.

CONTRATO DE FIANÇA

1. Conceito:

Art. 818. Pelo contrato de fiança, uma pessoa garante satisfazer ao credor uma
obrigação assumida pelo devedor, caso este não a cumpra.

É o contrato em que uma pessoa (fiador) garante satisfazer ao credo uma obrigação
assumida pelo devedor (afiançado), caso este não a cumpra.

O contrato de fiança é celebrado entre fiador e credor, não entre fiador e afiançado. O
devedor, afiançado, não faz parte da relação obrigacional.

Ex. de credor é um locador, e o devedor afiançado/locatário. O inquilino não faz parte

do contrato. Na verdade, todos assinam o mesmo instrumento contratual, mas ali há dois
contratos, um de locação entre locador e locatário, e um de fiança entre locador e fiador.

Fiança, etimologicamente, tem a ver com confiança.

Não existe mais no Código de 2002 a chamada subfiança, na qual havia a figura do
abonador, que era o fiador do fiador – pelo princípio da liberdade contratual, essa figura pode
sim aparecer, sem configurar qualquer ilicitude.

Penhorabilidade:

Há dois argumentos contrários à penhorabilidade do bem de família (do fiador) no contrato de

locação do imóvel urbano, são eles:
  Haveria uma ofensa ao princípio da isonomia: o locador não pode penhorar o bem de
família do locatário, pois a lei 8.009/90 garante essa proteção a sofrer constrição;
então, como se poderia tratar desigualmente o locatário e o devedor?
 Haveria uma ofensa ao direito social à moradia: o professor disse que é frágil, por
exemplo, já que se o sujeito cumula dívidas de condomínio ele poderia perder o
imóvel; o mesmo para o não pagamento do IPTU.

Lei 8.245/91, que é a lei de locação de imóvel urbano, acrescentou mais um inciso à lei
de fiança (8.009/90), trazendo mais uma hipótese de exceção à regra da impenhorabilidade,
que é o ser fiador em contrato de locação de bem imóvel.

O STF diz que essa penhorabilidade é constitucional – RE 407.688

Silvio Capanema diz que esse inciso acrescido é inconstitucional, todos os demais
também são – uma coisa é direito à moradia, outro é ter direito à propriedade.

Súm. 549 STJ: “É válida a penhora de bem de família pertencente a fiador de contrato de
locação”. Ou seja, o STJ já pacificou essa questão.

Pela boa-fé objetiva o credor deve avisar ao fiador que o afiançado parou de pagar.

Garantias:

 Real: ex. hipoteca e penhor. É a garantia dada por uma coisa, seja ela móvel (penhor)
ou imóvel (hipoteca).

 Fidejussória: garantia pessoal, ou seja, todo o patrimônio do devedor responde

(exceto bens impenhoráveis), e não bens específicos. Ex. fiança e aval.

2. Características:

 Intuito persona: personalíssimo – o sujeito acredita no fiador, não apenas pela sua
capacidade econômica, como também por sua conduta ilibada. Celebrado entre o
credor e o fiador em razão dessa confiança.

 Acessório: pois só existe fiança pelo fato de existir outro contrato principal, podendo
ser um mútuo, locação, ou outro qualquer. Aqui se aplica o princípio da gravitação
jurídica, que diz que o acessório segue o principal, portanto se o principal for nulo,
nula também será a fiança, mas a recíproca não é verdadeira.

 Gratuito: pode sim assumir um caráter oneroso.

 Formal: art. 819 – portanto, afiançar verbalmente gera tão somente uma obrigação
moral, sendo uma fiança inválida, por não atender a um dos pressupostos de validade
de negócio jurídico que é a forma escrita. Assim determina a lei por segurança jurídica,
visto que as consequências jurídicas da fiança são gravíssimas, segundo o professor.

 Unilateral: gera obrigações somente para o fiador.

3. Interpretação restritiva:

Art. 819. A fiança dar-se-á por escrito, e não admite interpretação extensiva.

Ou seja, se não está no contrato que a parte vai pagar o IPTU, presume-se que ela
apenas irá arcar com o aluguel. Se houve algo não dito, presume-se que o fiador não responde
por esta obrigação que não está expressamente prevista.

Ou seja, a interpretação restritiva tem a finalidade de proteger o fiador – se o sujeito

não anuiu expressamente, não é justo que ele arque com isso = na dúvida, pro fiador.

Súm. 214 STJ – anterior a essa mudança da lei de locação de 2009: “O fiador, na locação,
não responde por obrigações resultantes de aditamento ao qual não anuiu”. Não foi
cancelada, só que, se tratando dos contratos regidos pela Lei de Locação – imóveis urbanos – a
jurisprudência do STJ vem entendendo que somente os contratos celebrados anteriormente à
Lei 12.112/09 se protegem por esta súmula. Esta lei “engrossou” a situação do fiador.

Em 2009 surge a lei 12.112, que alterou a lei 8245/91, que é a de locação de imóvel
urbano, modificando seu art. 39, portanto, endureceu a situação para o fiador, no sentido de
que a súmula anterior não se aplica mais, na prática. “Salvo disposição em contrário, qualquer
das garantias de locação se estende...”

Sujeito esquece que assinou com fiador e fica mais 5 anos no imóvel, e resolve não
pagar, ficando 1 ano e meio assim, e se demora 2 anos para despejá-lo. Sujeito entra com ação
contra fiador, e ele diz que só foi por x meses, não por esse tempo todo. Mas isso não se
aplica, pela nova disposição legislativa, havendo regra própria para fiança de locação de bem
imóvel – o fiador responde até a entrega da chave, havendo uma prorrogação automática da
fiança ex legem. Ou seja, o CC traz a visão de que, se prorrogar, precisaria da anuência do
fiador, mas a lei específica não segue isso.

Nada impede que, pelo art. 40, X da lei do inquilinato, o fiador possa pedir a exoneração
da fiança, mas, mesmo assim, ficará responsável por 120 dias. Ex. passou o prazo acordado
inicialmente de 30 meses – no 34 mês o fiador não quer mais sê-lo, e, como já acabou o prazo
acordado, pode notificar o locador para pedir a exoneração. A lei melhora para o locador e
piora para o fiador. Se nada foi dito no contrato para limitar, a prorrogação será automática.

Tratando-se de um contrato benéfico, a interpretação é restritiva no sentido de, se

houver alguma dúvida no que tange ao contrato, ela será pró fiador – subentende-se que ele
não será responsável.

REsp 1.326.557 – decisão já em consonância com a alteração do art. 39 da Lei de

Locação – com essa mudança houve uma prorrogação automática do contrato de fiança
quando celebrado como garantia de uma locação de imóvel urbano. Por força do art. 40, X há
uma exceção.

Não acabou a interpretação restritiva pois a fiança não se aplica apenas a imóveis
urbanos!

En. 169 da Jornada de Direito Civil – “duty to mitigate the loss” = o credor deverá evitar
o agravamento do próprio prejuízo – dever que integra o princípio da boa-fé objetiva.
 PL 2074/99 (tenta inserir o art. 40-A: sob pena de extinção da garantia, o locador
notificará o fiador sempre que o locatário deixar de pagar 3 alugueis ou acessórios = o dever
que hoje é implícito, como de mitigar o próprio prejuízo, passaria e ser taxativo, sob pena de
extinção da garantia), PL 4459/2001, PL 4353/2012 – seguem sentidos parecidos, em que há a
mesma intenção de melhor proteger o fiador, obrigando que o locador informe a mora do
locatário.

Quando o fiador paga, há uma subrrogação legal, em que ele passa a ser o credor da
obrigação, não mais o locador.

4. Espécies

 Simples: há uma subsidiariedade entre fiador e devedor/afiançado – e o fiador pode

requerer o benefício de ordem (benefício de excussão), é um direito que o fiador tem
de que primeiro sejam atingidos os bens do afiançado, e, caso estes não sejam
suficientes, que sejam atingidos seus próprios bens. Esse direito pode ser exercido até
a contestação.
Além disso, se não houver renúncia expressa, a solidária não se presume, ou seja, no
silencio, se entende o benefício de ordem.

Art. 827. O fiador demandado pelo pagamento da dívida tem direito a exigir, até a
contestação da lide, que sejam primeiro executados os bens do devedor.

Parágrafo único. O fiador que alegar o benefício de ordem, a que se refere este artigo,
deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo município, livres e desembargados,
quantos bastem para solver o débito.

Art. 794 do CPC/15

 Solidária: há uma solidariedade entre fiador e devedor, portanto, não há benefício de

ordem para o fiador. Na prática não existe fiança simples, sendo toda solidária, pois
qualquer contrato de locação traz uma cláusula em que o “fiador renuncia
expressamente ao benefício de ordem, ficando solidariamente responsável por todas
as obrigações do afiançado”.
Jornada de Direito Civil – En. 364 do CJF: “No contrato de fiança é nula a cláusula
de renúncia antecipada do benefício de ordem quando inserida em contrato de
adesão”.

 Singular: aquela prestada por uma única pessoa.

 Conjunta (cofiança): quando há mais de um fiador, é a fiança conjunta prestada por

mais de uma pessoa. Aqui é possível que os cofiadores exijam o chamado “benefício
de divisão”, que não deve ser confundido com o de ordem, pois o primeiro se dá nos
casos de fiança conjunta, quando cada um não quer responder pelo todo, e sim apenas
por uma quota parte, “pro rata”. Pode haver uma fiança simples com a cofiança, o que
não pode é a simples com a solidária.
 Art. 829. A fiança conjuntamente prestada a um só débito por mais de uma pessoa
importa o compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente não se
reservarem o benefício de divisão.

Parágrafo único. Estipulado este benefício, cada fiador responde unicamente pela
parte que, em proporção, lhe couber no pagamento. = o benefício de divisão exclui a
solidariedade.

 Limitada: a extensão da obrigação do fiador é sempre inferior à da dívida principal –

ex. sujeito afiança apenas 30% do contrato de locação.

 Ilimitada: a extensão da obrigação do fiador é igual à da dívida principal – não no

sentido de ser superior à obrigação principal! Aqui o credor tem direito a todos os
acessórios da dívida principal, inclusive, despesas como custas judiciais. O que não
pode é o fiador ser responsabilizado por mais que o devido ao afiançado, como
expresso no art. 823 – o teto é o valor da principal, devendo o acessório segui-lo.

Art. 823. A fiança pode ser de valor inferior ao da obrigação principal e contraída em
condições menos onerosas, e, quando exceder o valor da dívida, ou for mais onerosa
que ela, não valerá senão até ao limite da obrigação afiançada.

5. Quadro comparativo entre aval e fiança

AVAL
Declaração unilateral de vontade (obrigação
cambial)
Responsabilidade do avalista sempre é
solidária
A outorga conjugal é imprescindível
Garantia fidejussória (pessoal)
Obrigação autônoma (nulo o título de
crédito, persiste o aval)
Cabível nos títulos de crédito (ex.
promissória)
FIANÇA
Contrato
A resp. do fiador, em regra, é
subsidiária, podendo, contudo, ser
solidária
A outorga conjugal é imprescindível
Garantia fidejussória (pessoal)
Obrigação acessória (nula a fiança,
aplica-se o princípio da gravitação
jurídica, e nulo será o acessório)
Cabível em relação a qualquer
negócio jurídico

6. Fiança e obrigação natural:

Obrigação natural é inexigível e irrepetível, portanto, uma fiança nessas situações

também terá essas características, segundo doutrina majoritária – se é inexigível para o
devedor, o será para o credor.

7. Fiança feita a pessoa menor:

 Art. 824. As obrigações nulas não são suscetíveis de fiança, exceto se a nulidade
resultar apenas de incapacidade pessoal do devedor.

Parágrafo único. A exceção estabelecida neste artigo não abrange o caso de mútuo
feito a menor.

Não abrange empréstimo de bem fungível feita a menor. Esse caput consiste numa
exceção à regra de que o acessório segue à sorte do principal, ou seja, esse art. deve estar em
conexão com o 588 do CC, que trata do mútuo feito a pessoa menor sem autorização de quem
tem sua guarda.

Art. 588. O mútuo feito a pessoa menor, sem prévia autorização daquele sob cuja
guarda estiver, não pode ser reavido nem do mutuário, nem de seus fiadores.

Se um menor de 14 anos, sendo absolutamente incapaz, celebra um contrato de

locação, este contrato poderá ser exigível do fiador, que não terá ação regressiva conta ele (o
menor). O fiador, portanto, assumiu o risco de garantir uma dívida alheia sem direito ulterior
ao reembolso. Todavia, tal exceção não abrange o caso de mútuo, conforme preconiza o art.
588.

Vênia ou outorga conjugal:

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cônjuges pode, sem
autorização do outro, exceto no regime da separação absoluta:

III – prestar fiança ou aval;

A mera vênia, autorização conjugal, não torna o cônjuge que autorizou um cofiador,
apenas respondendo com seu patrimônio o próprio fiador. Ou seja, o mais seguro é colocar os
dois como cofiadores, não através da mera autorização.

E a união estável? Luiz Felipe Salomão diz que seria inviável exigir que o contratante
percorra inúmeros cartórios de notas averiguando se há união estável. REsp 1.299.894 – segue
a linha de decisões que diz que à união estável não se aplica essa regra restritiva que exige a
vênia conjugal, limitando-se às pessoas que são casadas. Portanto, não existiria a vênia do
companheiro (a).

Súmula do STJ 332 – “A fiança prestada sem autorização de um dos cônjuges implica a
ineficácia total da garantia”.

8. Benefício de Ordem

827 do CC e 794 do CPC – a doutrina chama de exceção substancial ou benefício de excussão –

podem ser alegados até o momento da contestação.

En. 364: ”No contrato de fiança é nula a cláusula de recusa antecipada do benefício de ordem
quando em contrato de adesão”. O professor Rodrigo discorda, sendo esta uma mera opinião
doutrinária, não vinculando o julgador.
9. Subrrogação legal:

Art. 831 que é um exemplo do 346, III – subrrogação legal (morte natural que é o
adimplemento, ou formas indiretas: dação, confusão, novação, etc.).

Relação com substituição – o fiador pagou, ele se subrroga, passa a ter as mesmas
garantias e direitos que o credor originário.

Art. 831. O fiador que pagar integralmente a dívida fica sub-rogado nos direitos do
credor; mas só poderá demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva quota.

Parágrafo único. A parte do fiador insolvente distribuir-se-á pelos outros.

10. Exoneração da fiança:

Art. 835. O fiador poderá exonerar-se da fiança que tiver assinado sem limitação de
tempo, sempre que lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da fiança,
durante sessenta dias após a notificação do credor.

Esse prazo de 60 dias não pode ser confundido com o prazo da Lei de Locação de Imóvel
– a fiança nesse contrato de locação há prazo próprio de exoneração, no art. 40, X = fica
responsável, o fiador, por 120 dias.

11. Transmissão da obrigação do fiador aos herdeiros:

Art. 836. A obrigação do fiador passa aos herdeiros; mas a responsabilidade da fiança
se limita ao tempo decorrido até a morte do fiador, e não pode ultrapassar as forças
da herança.

Morreu o fiador, a partir dali cessa a sua obrigação, não podendo deixar dívidas aos seus
herdeiros fora da quantia do patrimônio. Se ele deia dívida de fiança de 80 mil, não deixando
nenhum patrimônio, os herdeiros não têm obrigação de arcar com tal ônus.

12. Causas de extinção da fiança:

Art. 838. O fiador, ainda que solidário, ficará desobrigado:

I – se, sem consentimento seu, o credor conceder moratória ao devedor;

= moratória é quando o credor prorroga o prazo para o devedor, sem anuência do

fiador; se feita essa moratória, o fiador ficará desobrigado por isso.

II – se, por fato do credor, for impossível a sub-rogação nos seus direitos e
preferências;

= imagine que o credor tome uma atitude que impossibilite uma futura
subrrogação, por exemplo, renunciando o direito de preferência em razão do
direito real de garantia, a exemplo de penhora ou hipoteca – se ele abre mão
disse, não é justo imputar ao fiador maior risco do que o que naturalmente
decorre desse contrato – credor pignoratício/hipotecário. O credor devolve o
 quadro, renunciando o bem empenhado, prejudicando a fiadora, que deixa de ter
as mesmas preferências do credor – ela não teria aceitado a ser fiadora se
soubesse que o sujeito devolveria o bem empenhado.

III – se o credor, em pagamento da dívida, aceitar amigavelmente do devedor objeto

diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perdê-lo por
evicção.

= caso de dação em pagamento – se o credor, em pagamento da dívida, aceitar

amigavelmente objeto diverso daquele combinado, haverá a dação, ainda que se
a perca por evicção (a coisa dada em pagamento não pertencia ao devedor).
Desde o momento da dação, fica extinta a fiança.

13. Penhorabilidade do bem imóvel de família:

Princípio da isonomia, direito à moradia, súmulas.

14. Duty to mitigate the loss:

DEPÓSITO

1. Conceito:

Art. 627 do CC – Pelo contrato de depósito recebe o depositário um objeto móvel, para
guardar, até que o depositante o reclame.

Carlos Roberto Gonçalves: é o contrato em que uma das partes, nomeada depositário, recebe
da outra, denominada depositante, uma coisa móvel, para guardá-la, com obrigação de
restituí-la na ocasião ajustada ou quando lhe for reclamada.

Depósito é tanto o nome do contrato quanto a coisa depositada.

Ex. se você deixa seu cachorro com seu vizinho, para você sair do país; estacionar no shopping;
depósito que visa conservar o sêmen em bancos de esperma – todos são contratos de
depósito, realizados verbalmente, não de modo escrito. A jurisprudência fala que há um dever
de guarda do depositário, sendo uma má-fé colocar placas em que o estabelecimento se isenta
de responsabilidade pela guarda dos carros em estacionamentos, inclusive pelos objetos que
ali dentro estão.

Não se confunde com o comodato, pois o comodatário pode usar a sua coisa, enquanto que o
depositário tem o dever de se abster – não se pode estacionar o carro num shopping e o
manobrista faz uso dele.
Súmula 130 do STJ: “A empresa responde, perante o cliente, pela reparação de dano ou furto
de veículo ocorridos em seu estacionamento”.

Restaurantes que fazem propaganda de estacionamento cerca, e se beneficiam da captação de

clientes por haver estacionamento e manobrista, pela boa-fé objetiva, eles podem sim ser
responsabilizados. Há jurisprudência nesse sentido. Ou seja, pela boa-fé objetiva se pode
ampliar o entendimento da súmula superiormente citada.

A jurisprudência majoritária entende que a Zona Azul não equivale a contrato de depósito,
sendo, portanto, uma locação de espaço público, com a finalidade de rotação entre os
ocupantes das vagas visando a consecução de outro interesse público (arrecadar?).

2. Classificação:

a. Típico e nominado.

b. Real: precisa, para se aperfeiçoar, que o depositante entregue a coisa para o depositário.

c. Oneroso ou gratuito: a gratuidade não dá direito à clausula de incolumidade, mas dá sim

direito à proteção do bem.

Pelo art. 628 há uma presunção de gratuidade – Orlando Gomes, desde o Código de 16, diz
que há um descompasso entre a lei e a realidade fática, devendo haver uma presunção de
onerosidade, pois ninguém é depositário de maneira gratuita. Crítica da doutrina de que a lei
traz uma presunção juris tantum de gratuidade, devendo ser o contrário.

Art. 628. O contrato de depósito é gratuito, exceto se houver convenção em contrário,

se resultante de atividade negocial ou se o depositário o praticar por profissão.

Parágrafo único. Se o depósito for oneroso e a retribuição do depositário não constar

de lei, nem resultar de ajuste, será determinada pelos usos do lugar, e, na falta destes,
por arbitramento.

d. Não solene: pode ser verbal, por exemplo – não se exige forma específica

e. Coisa móvel: uma parcela da doutrina diz que pode haver depósito de coisa imóvel, mas a
doutrina só traz de móvel.

3. Espécies:

3.1. Depósito voluntário: também chamado de convencional, pois decorre da vontade

das partes (depositante e depositário).

3.2. Depósito necessário ou obrigatório: independe da vontade do depositário, pois há

uma obrigação gerada pela própria lei de se guardar a coisa.

Art. 647. É depósito necessário:

I – o que se faz em desempenho de obrigação legal; = ex. artigos que versam sobre a
descoberta. (1.233 e 1.234)
 II – o que se efetua por ocasião de alguma calamidade, como o incêndio, a inundação, o
naufrágio ou o saque. = enumeração que não é exaustiva – ex. inundação e um móvel do
vizinho vem parar em sua guarda.

DA DESCOBERTA:

Art. 1.233. Quem quer que ache coisa alheia perdida há de restituí-la ao dono ou legítimo
possuidor.

Parágrafo único. Não o conhecendo, o descobridor fará por encontrá-lo, e, se não o encontrar,
entregará a coisa achada à autoridade competente.

Art. 1.234. Aquele que restituir a coisa achada, nos termos do artigo antecedente, terá direito
a uma recompensa não inferior a cinco por cento do seu valor, e à indenização pelas despesas
que houver feito com a conservação e transporte da coisa, se o dono não preferir abandoná-la.

a. Depósito legal – art. 647, I

b. Depósito miserável – art. 647, II

c. Depósito do hospedeiro – art. 649

O professor diz que toda a questão é probatória. Jurisprudência diz que se a coisa é valiosa e o
hotel disponibiliza um cofre, você deve deixar dentro do cofre para que o estabelecimento
possa ser responsabilizado (vide).

Art. 649. Aos depósitos previstos no artigo antecedente é equiparado o das bagagens
dos viajantes ou hóspedes nas hospedarias onde estiverem.

Parágrafo único. Os hospedeiros responderão como depositários, assim como pelos

furtos e roubos que perpetrarem as pessoas empregadas ou admitidas nos seus
estabelecimentos.

3.3. Depósito irregular:

É o depósito de coisa fungível, e se submete às regras do mútuo. Um exemplo típico é o

depósito bancário, por dinheiro ser coisa fungível.

Art. 645. O depósito de coisas fungíveis, em que o depositário se obrigue a restituir

objetos do mesmo gênero, qualidade e quantidade, regular-se-á pelo disposto acerca
do mútuo.

4. Obrigações do depositante:

a. Remunerar o depositário, salvo no depósito gratuito.

b. Arcar com as despesas de conservação e restituição, por exemplo, se o sujeito gastou com
ração enquanto tinha o cachorro de outrem em depósito.

c. Indenizar o depositário por danos causados pela coisa.

d. Direito de retenção: o depositário tem o direito de reter a coisa, quando depósito oneroso –
art. 644.

Art. 644. O depositário poderá reter o depósito até que se lhe pague a retribuição
devida, o líquido valor das despesas, ou dos prejuízos a que se refere o artigo anterior,
provando imediatamente esses prejuízos ou essas despesas.

Parágrafo único. Se essas dívidas, despesas ou prejuízos não forem provados

suficientemente, ou forem ilíquidos, o depositário poderá exigir caução idônea do
depositante ou, na falta desta, a remoção da coisa para o Depósito Público, até que se
liquidem.

5. Obrigações do depositário

a. Guardar e conservar a coisa depositada:

b. Restituir a coisa depositada

c. Abster-se de usar a coisa depositada – o uso, quando permitido, desnatura o contrato de

depósito, segundo o professor, se torna um comodato.

d. Responsabilizar o depositante pela perda ou deterioração da coisa guardada em caso de

culpa

e. Requerer o depósito público da coisa ilícita – se você descobre que ali tem um narcótico,
como depositário, você tem o dever de informar à autoridade pública:

Art. 634. No caso do artigo antecedente, última parte, o depositário, expondo o

fundamento da suspeita, requererá que se recolha o objeto ao Depósito Público.

No CPC de 73 havia um procedimento especial para a ação de depósito, mas o CPC/15 não o
traz – hoje, para obrigar o depositário a devolver a coisa seria pelo procedimento ordinário,
cabendo tutela de urgência para tal.

6. Prisão civil do depositário legal: descabimento:

O CC está em dissonância com a jurisprudência superior:

Art. 652. Seja o depósito voluntário ou necessário, o depositário que não o restituir
quando exigido será compelido a fazê-lo mediante prisão não excedente a um ano, e
ressarcir os prejuízos.

Não existe mais prisão do depositário infiel – alienação fiduciária (decreto que dizia que
se o sujeito estivesse em dívida, automaticamente passaria a ser considerado um depositário
infiel – a lei dizia que o sujeito era um depositário, havendo uma desnaturação do contrato,
pois nunca se poderia ser fiduciário na alienação fiduciária, por haver nesta última uma
possibilidade de usar a coisa – professor diz que foi uma artimanha legislativa feita em prol dos
bancos, para conseguir uma busca e apreensão com mais facilidade).

Súmula vinculante 25/2009: “É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que
seja a modalidade do depósito”.

Súmula 419 STJ, de 2010: “Descabe a prisão civil do depositário judicial infiel” – ex. havia
uma penhora e, quando se foi fazer a remoção, o sujeito havia vendido o bem – bem
penhorada o sujeito tem o dever de guarda, por ser depositário.

Hoje o juiz não pode mais mandar prender esse sujeito depositário infiel.

TRANSPORTE

1. Conceito:

O Código anterior, de 1916, não tratou sobre a matéria.

Lei das Estradas de Ferro – Decreto de 1912

É o negócio pelo qual um sujeito (transportador) se obriga, mediante remuneração, a entregar

coisa em outro local ou a percorrer um itinerário para uma pessoa.

Art. 730. Pelo contrato de transporte alguém se obriga, mediante retribuição, a

transportar, de um lugar para outro, pessoas ou coisas.

Brainstorm: Uber e responsabilidade civil – overbooking – atraso de voo

2. Natureza jurídica:

 Contrato bilateral

 Típico

 De duração

 Comutativo
  Não formal: não há necessidade de uma forma escrita.

 Consensual

 Oneroso: questão sobre o chamado contrato gratuito, benévolo ou desinteressado

(sob o ponto de vista econômico, não afetivo, por exemplo), a chamada carona.

Art. 736. Não se subordina às normas do contrato de transporte o feito gratuitamente, por
amizade ou cortesia.

Parágrafo único. Não se considera gratuito o transporte quando, embora feito sem
remuneração, o transportador auferir vantagens indiretas.

Sobre a carona, há a súmula 145 do STJ: “No transporte desinteressado, de simples cortesia, o
transportador só será civilmente responsável por danos causados ao transportado quando
incorrer em dolo ou culpa grave”.

Ou seja, se houver culpa leve, não haverá responsabilidade civil por parte do motorista. O que
é culpa leve, média ou grave?

A doutrina costuma criticar essa súmula sob o argumento de que se o sujeito atropela um
transeunte, um terceiro fora do automóvel, por culpa leve, não se aplica a súmula, ou seja, o
terceiro poderá ser indenizado por culpa leve do motorista, sendo responsabilidade civil
aquiliana. Entretanto, se o motorista gera um acidente com consequências para o carona, para
a doutrina, haveria um tratamento desigual, pois não há qualquer responsabilização. Apesar
das críticas, ela continua sendo aplicada.

Função social da carona: segue a ideia de que a carona deve ser estimulada, por ser benéfica
tanto à sociedade quanto ao meio ambiente.

O que não é carona: o fato do transporte ser gratuito não significa que ele seja desinteressado,
configurando a mera carona.

 Ex. Ônibus de shoppings, que recolhem pessoas “gratuitamente” e levam ao ambiente

de compras = há sim um interesse.
 Ex. 2. Vaquinhas para encher o tanque do motorista, também não são desinteressadas.
 Ex. 3. Transporte que leva empregados para o trabalho (empregador e empresa
contratada, segundo o professor, seriam responsabilizados).
 Ex. 4. Acúmulo de milhagens = En. Da Jornada de Direito Civil n. 559: “No transporte
aéreo nacional ou internacional ... a responsabilização é objetiva, devendo haver
ressarcimento patrimonial e não patrimonial”.

Não confundir transporte gratuito com clandestino (o passageiro é clandestino, não o

transporte), pois este último, apesar de ser gratuito, é desautorizado. Se prova-se que o
passageiro é clandestino, não há responsabilidade civil do transportador. Aqui se incluem os
casos em que os sujeitos ocultamente entram no transporte.

Assédio sexual em transporte público, há responsabilidade ou não? No assalto a jurisprudência

diz que não, mas neste caso, a transportadora responde objetivamente – REsp 1.662.551/SP –
diferencial fortuito interno (aqui há sim responsabilidade) e fortuito externo (empresa não
responde – ex. bala perdida, alguém atira um paralelepípedo). Inclusive, tal assédio é
considerado como crime de importunação sexual.

3. Espécies:

3.1. Transporte de pessoas:

3.2. Transporte de coisas:

Sobre o extravio de bagagens em transporte aéreo:

1ª fase do STJ: prevalência da Convenção de Varsóvia, da qual o Brasil é signatário, e

esta trata de transportes aéreos. Essa convenção diz que haveria uma responsabilidade civil
tarifada, ou seja, limitada, havendo um teto indenizatório.

2ª fase do STJ: prevaleceu o CDC, em que se zela pela responsabilidade civil integral do
dano, e de forma não tarifada; “indenizar pela metade é responsabilizar a vítima pelo resto”,
art. 6º, VI e VIII, CDC.

Em maio de 2017, o pleno do STF concluiu pela prevalência das Convenções de Varsóvia
e Montreal sobre o CDC. RE 636.331 + Informativo n. 866 = representa um grande retrocesso.
Argumento: a proteção do consumidor não é a única diretriz a orientar a ordem econômica, ou
seja, pelo art. 178 da CF, deve-se observar os acordos internacionais quanto à ordenação do
transporte aéreo internacional.

3ª fase do STJ: influenciada pelo RE do STF; existem diversas decisões nesse sentido,
pelo STJ.

**Atrasos de voo em até 4h não cabe indenização.

TRANSAÇÃO

1. Conceito:

Art. 840. É lícito aos interessados prevenirem ou terminarem o litígio mediante

concessões mútuas.

Transação seria o contrato em que os interessados (transigentes ou transatores – o

professor critica o fato de alguns usarem o termo “transacionistas”) previnem ou terminam um
litígio, mediante concessões mútuas.

O professor diz que é possível colocar cláusulas penais, a exemplo de uma multa
convencional.
 É diferente de adimplemento! Mentalizar o “concessões mútuas”.

2. Natureza jurídica:

É um contrato – houve uma mudança topográfica no CC, pois tanto a transação como o
compromisso estavam na parte de forma de extinção das obrigações (Código de 16), e agora
estão na parte de contratos em espécie.

3. Terminologia:

Tem uma acepção ampla – aqui, o sentido utilizado é o técnico estrito, sendo um
contrato típico.

4. Espécies:

a. Extrajudicial:

Também chamada de transação preventiva de litígios. Ex. sujeitos batem no carro um do

outro e, antes de proporem demanda, transacionam, não cabendo a propositura de ações
judiciais pelo mesmo fato (?).

O código de ética, em seu art. 2º, diz que o advogado é obrigado a explorar todas as
formas de conciliação antes do ajuizamento da ação.

b. Judicial:

É aquela extintiva ou terminativa de litígios. Aqui já existe uma ação e o sujeito peticiona
e faz esse acordo em própria mesa de audiência. Pode ser feita fora de mesa de audiência,
bastando que se peticione para informar o juízo.

O art. 487, III, b do CPC diz que a transação gera extinção do processo com julgamento
de mérito – portanto, é título judicial e gera coisa julgada. A doutrina diz que homologada a
transação, não cabe ação rescisória, portanto, a ação própria seria uma anulatória (art. 966, IV,
CPC).

5. Objeto:

O que pode ser objeto de transação – um dano moral, no entanto, pode ser objeto de
transação, pois ele acaba se transformando em valor:

Art. 841. Só quanto a direitos patrimoniais de caráter privado se permite a transação.

6. Interpretação restritiva:

Art. 843. A transação interpreta-se restritivamente, e por ela não se transmitem,

apenas se declaram ou reconhecem direitos.
Ou seja, não pode ser utilizada interpretação extensiva ou ser usada analogia em matéria de
transação. Assim, havendo omissão, subentende-se que não houve transação quanto a este
tópico.

7. Forma:

Art. 842. A transação far-se-á por escritura pública, nas obrigações em que a lei o
exige, ou por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos
contestados em juízo, será feita por escritura pública, ou por termo nos autos,
assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz.

Se for feita uma transação extrajudicial, será necessária a apresentação de duas

testemunhas para que este seja um título executivo (art. 784, II, CPC), como uma formalidade
necessária.

Se for uma judicial, faz-se escritura pública ou termo e peticiona nos autos, a fim de
serem homologados pelo juiz.

8. Evicção:

Art. 845. Dada a evicção da coisa renunciada por um dos transigentes, ou por ele
transferida à outra parte, não revive a obrigação extinta pela transação; mas ao evicto
cabe o direito de reclamar perdas e danos.

Parágrafo único. Se um dos transigentes adquirir, depois da transação, novo direito

sobre a coisa renunciada ou transferida, a transação feita não o inibirá de exercê-lo.

Quando se fala em evicção, o art. 845 é diferente do art. 359 – a transação, portanto,
não se confunde com a dação em pagamento, pois nesta última o credor aceita prestação
diversa da pactuada, e, diferentemente da transação, não há concessões mútuas. Além disso, a
dação é extinção de obrigação, não sendo contrato. Na dação ressurge a obrigação primitiva,
enquanto que na transação não.

Evicção é perda – o evicto é quem perde, e o evictor é o dono da coisa – casos de venda
a non domino – obrigação extinta pela transação não se desfaz

9. Efeitos:

Art. 844. A transação não aproveita, nem prejudica senão aos que nela intervierem,
ainda que diga respeito a coisa indivisível.

§1º Se for concluída entre o credor e o devedor, desobrigará o fiador.

§2º Se entre um dos credores solidários e o devedor, extingue a obrigação deste para
com os outros credores.

§3º Se entre um dos devedores solidários e seu credor, extingue a dívida em relação
aos co-devedores.
 A transação limita-se aos transigentes e gera a extinção das obrigações acessórias. Há
um enunciado, o 442 da Jornada de Direito Civil, que diz que “a transação, sem a participação
do advogado credor dos honorários, é ineficaz quanto aos honorários de sucumbência
definidos no julgado”.

Por exemplo, uma causa de 500.000 transitou em julgado e o advogado tem direito a
15%, só que o filho do autor se forma em direito e realiza uma procuração para que esses
honorários sejam redirecionados a esse filho – se o filho fizer uma transação, a juíza vai
homologar, mas será ineficaz quanto aos honorários de sucumbência.

Frisa-se: contratos de mandato possuem cláusulas que outorgam ao advogado o poder

de transigir, devendo estas serem expressas para que ele tenha, de fato, o poder de acordar
pelo cliente.

10. Indivisibilidade:

A doutrina diz que a transação é indivisível, não se aplicando a nulidade parcial.

Entretanto, no parágrafo único do artigo citado abaixo, há uma mitigação dessa
indivisibilidade.

Art. 848. Sendo nula qualquer das cláusulas da transação, nula será esta.

Parágrafo único. Quando a transação versar sobre diversos direitos contestados,

independentes entre si, o fato de não prevalecer em relação a um não prejudicará os
demais.

11. Erro de direito:

Não é causa de anulação do negócio jurídico, é apenas a interpretação equivocada do

texto legal. Além disso, a doutrina critica o caput do artigo seguinte pois o legislador teria dito
menos do que o deveria, pois existem outras formas de anulação. Portanto, considera-se que a
doutrina faz uma interpretação extensiva acerca desse artigo.

Art. 849. A transação só se anula por dolo, coação, ou erro essencial quanto à pessoa ou
coisa controversa.

Parágrafo único. A transação não se anula por erro de direito a respeito das questões
que foram objeto de controvérsia entre as partes.

Contrato de Compromisso
1. Aspectos contratuais da arbitragem:

Arts. 851-853 do CC – sobre o compromisso – o Código estabelece apenas as diretrizes – o

objeto do compromisso só pode ser patrimonial, a exemplo da divisão de bens depois de um
divórcio.

Art. 851. É admitido compromisso, judicial ou extrajudicial, para resolver litígios entre
pessoas que podem contratar.

Art. 852. É vedado compromisso para solução de questões de estado, de direito

pessoal de família e de outras que não tenham caráter estritamente patrimonial.

Art. 853. Admite-se nos contratos a cláusula compromissória, para resolver

divergências mediante juízo arbitral, na forma estabelecida em lei especial.

Arbitragem tem aspectos processuais e contratuais, e esta remete a um juízo privado,

portanto, tratamos de conflitos solucionados por este. Ideia de levar a um terceiro imparcial,
sendo este um ente privado, a possibilidade de resolver um conflito.

Historicamente, temos no direito romano uma intensa conexão com a arbitragem de hoje,
sendo mais semelhante que o juízo estatal. O Pretor dava o direito de ação à tutela de alguém,
o judex, que se assemelhava a um árbitro – era este último que ia resolver o mérito de uma
ação que era identificada pelo pretor. Ou seja, historicamente, o terceiro imparcial, a
heterotutela, pertencia a sujeitos privados.

Frisa-se que o Estado não abre mão de sua soberania, apenas juridicamente abre mão de sua
jurisdição, que é a capacidade de tutelar determinados conflitos não desejáveis socialmente.
Esses sujeitos, se a lei estabelecer, também são unidades de jurisdição.

Pontes de Miranda não apoiava a prática da arbitragem, pois reconhecia a plena capacidade
de tal tutela ser prestada pela jurisdição estatal. Entretanto, ele não considerava aspectos
como o interesse em demandar de forma mais privada, a própria morosidade judicial.

Pensar nos meios adequados de solução de conflitos – Prof. Carmona – reconhece que existem
conflitos em que a jurisdição estatal se mostra falha, existindo conflitos que são melhor
solucionados por árbitros privados, e não pela jurisdição estatal. Pensar no sistema
multiportas.

A questão não é de competência pessoal dos juízes, e sim em adequação de conflitos à

determinada tutela judicial.

Histórico da arbitragem no Brasil: anteriormente a sentença do árbitro precisava ser

homologada pelos juízes estatais, isso pela década de 90. O Código de 16 permitia a
arbitragem, mas requeria essa homologação, além de não prever a possibilidade de
compromisso arbitral (estipulado previamente ao surgimento da lide), devendo os sujeitos se
submeterem a uma apreciação ao cabimento ou não da arbitragem.

Outro problema é que a arbitragem só teve sua constitucionalidade reconhecida em 2001.

1923 – Câmara Internacional do Comércio criou a Câmara Arbitral de Paris.

Comerciantes sempre foram os sujeitos que mais requisitaram a jurisdição arbitral, tendo,
inclusive, esses sujeitos, regramentos próprios.

Jurisdições arbitrais internacionais – nesses exemplos, não convém que conflitos entre países
sejam solucionados por um juízo estatal ou outro, sendo essencial juízos mais neutros, tendo
estes natureza arbitral.

A autonomia da vontade usada nos contratos pode ser direcionada para outras formas de
conflitos, abarcando questões não apenas de direito material, incluindo as de direito
processual, podendo-se escolher, por exemplo, qual a lei que se deseja que regule eventual
litígio entre comerciantes do Brasil e da Bélgica, indicando a francesa. Questões cotidianas no
comércio internacional.

Negócio jurídico processual (atípicos – arbitragem – ex. cláusula de eleição de foro) – delimita-
se posições jurídicas de direito processual, não material. DIREITOS PATRIMONIAIS E
DISPONÍVEIS, DE PARTES CAPAZES, via de regra.

O árbitro só tem a jurisdição que a lei de arbitragem dá a ele, para exigir e certificar direitos, e,
eventualmente, recorre a juízes estatais para promover a execução, por não possuírem tal
competência.

1991 – Operação Arbiter com Petrônio Muniz, em Recife – gestada no Instituto Liberal de
Pernambuco.

2001 – ano em que ocorreu o reconhecimento da constitucionalidade da arbitragem. Marco

para o incremento no Brasil da utilização da arbitragem.

Lei 9.307/96 – a lei especial a qual se refere o art. 853 é esta, mas, antes de chegarmos a essa
lei de arbitragem, houveram inúmeras voltas.

CAMARB – Câmara Arbitral

Lei 13.129/15 – reforma da lei de arbitragem – pensar que o regramento da lei é baseado na
vontade.

Convenções de Arbitragem – modos pelos quais a arbitragem é meio selecionado para o

conflito – art. 3º e ss. da lei 9.307:

 Cláusula compromissória: se faz os contratos e nele se insere a cláusula que determina

a convenção arbitral. ANTES DE INSTAURADO O LITÍGIO

 Compromisso arbitral: se tem um contrato e ele não prevê a cláusula compromissória

– no surgimento da lide, as partes coadunam-se, através do compromisso arbitral, que
se indique o conflito à arbitragem. APÓS INSTAURADO O LITÍGIO

Art. 8º da lei diz que a cláusula compromissória é autônoma, no sentido de, sendo nulo o
contrato, este não implica a sua nulidade, podendo ela ser mantida diante do surgimento de
um litígio. Autonomia da cláusula arbitral como uma proteção, evitando que facilmente se
ingresse no Judiciário – arguir a nulidade do contrato, mas diante dos árbitros, a princípio.
A arbitragem pode ser institucional (resolução de conflitos em Câmaras Arbitrais, que
organizam-nas quanto aos procedimentos, etc. – nessas Câmaras se tem regulamentos, e é por
meio deles que se disciplina como serão processadas as arbitragens, ex. o da FIESP é diferente
do da CAMARB) ou ad hoc (a Lei de Arbitragem não obriga o acesso às Câmaras, permitindo
esta modalidade ad hoc, que não tem nenhuma regra pré-estabelecida, salvo que
determinados sujeitos serão os árbitros – pouco utilizadas).

Também não é preciso utilizar determinada legislação para que seja feita a arbitragem,
podendo esta ser feita pela equidade.

Trabalhadores hiperssuficientes e a reforma trabalhista – art. 507-A e a possibilidade de

cláusula compromissória.

MANDATO

Mandato negocial e judicial.

Palavra-chave: representação – isto que diferencia, por exemplo, o mandato da simples

prestação de serviço, pois nele, mais do que em qualquer outro negócio, está impressa a ideia
de representação.

Apesar disso, há representação sem mandato, como a legal (decorre da lei – filhos
menores representados pelos pais, que não se dá através de mandato), judicial (inventariante
representando o espólio) – a negocial tem mandato sim. Assim, assegura-se que não há
mandato sem representação, mas o oposto ocorre.

O mandante outorga poderes a outrem, este sendo o mandatário, para agir em seu
nome, segundo às suas instruções. Quando o mandatário age, na verdade, quem o faz é o
mandante, pois o mandatário é uma mera figura representativa, tanto que, quando o
mandatário age com excesso de poderes (poderes que não lhe foram conferidos), não há
mandato, pois considera-se que o sujeito age em nome próprio.

Existe atos, por sua natureza personalíssima, não podem ser praticados por meio de
representante. Ex. o depoimento pessoal, da pessoa física; o serviço militar; prestação de
concurso público.

Natureza/regime jurídico (como se opera é o regime, como é executado; a natureza

refere-se às suas características):

 Consensual: não é solene – o que pode ser considerado solene é o instrumento do

mandato, que é a procuração, mas o mandato em si não o é, podendo, inclusive, ser
oral – a prova apresentada ao terceiro de se estar agindo em nome de outrem é a
procuração, devendo esta ser, pelo menos, por escrito, pois há procurações que
precisam ter forma de instrumento público = forma notarial. Instrumento público é
 qualquer documento feito por um tabelião – o reconhecimento da firma é uma
formalidade a mais.

 Gratuito ou oneroso – presumível oneroso toda vez que o objeto do mandato coincidir
com o exercício de uma atividade profissional pelo mandatário, ex. mandato para
advogado se presume oneroso, pois não se pode esperar que este trabalhe de graça, o
mesmo ocorre para os despachantes aduaneiros, pois fazê-lo é o seu ofício.

 Intuito personae ou fiduciário – exige uma relação de confiança entre as pessoas, por
isso, ele pode ser resilido unilateralmente (hipótese de extinção por desinteresse);
quando a confiança cessa, mesmo que antes do prazo estabelecido, tanto o mandante
pode revogar o interesse, quanto o mandatário pode renunciar aos poderes.
Fenômeno da pós-eficácia das obrigações contratuais = contratos que produzem
efeitos mesmo depois de extintos, por exemplo, se renuncia-se aos poderes que são
outorgados por mandato judicial, deve-se continuar a praticar atos no processo por,
pelo menos, 10 dias depois da notificação da renúncia, evitando algum prejuízo ao
mandante – a renúncia do mandatário só produz efeitos 10 dias depois da notificação
formal do mandante – se a extinção for feita pelo mandatário, a lei regula, mas se for o
mandante, provavelmente o contrato irá regular.
 Unilateral se for gratuito: como qualquer contrato, é preciso que a parte contrária
pratique determinado ato, ou seja, o mandato também reivindica aceitação. a
aceitação pode ser expressa, quando há um contrato escrito de mandato e ele é
assinado, ou tácita, que se verifica pelo comportamento do mandatário, incompatível
com a vontade de rejeitar o mandato (ex. se protocola um documento cujo poder para
tal adveio de um mandato tácito).

Distinção entre mandato, procuração e subestabelecimento: existe informações ou instruções

que podem constar no mandato mas que não devem constar na procuração, ex. honorários,
valor do pró-labore, advertindo o cliente sobre a baixa percentagem de êxito no caso, etc. por
não deverem ser conhecidas por terceiros. A procuração está para o mandato como a carteira
de identidade está para os sujeitos – não é você, mas é um extrato da sua personalidade
superficial – na procuração vai constar os elementos mais superficiais do negócio jurídico,
nomes (mandante e mandatário), qualificações, objeto do negócio (recebendo poderes para
tal), sendo uma fração que precisa ser conhecida pelo terceiro.

O sub é a cessão, a transferência dos poderes que foram outorgados ao mandatário e que ele,
autorizado pelo mandante, outorga a terceiros.

Objeto do mandato:

Pode ser geral ou especial – toda vez que se quiser que alguém pratique ato além dos poderes
gerais de administração, se deve especificar na procuração. Os poderes gerais são indicados
pelo bom senso, por exemplo, poderes para administrar o imóvel: pagar IPTU, alugar e
observar o contrato de aluguel, não podendo, por exemplo, vender ou hipotecar o imóvel sem
poderes especiais.
Mandato judicial: comparecer a audiência, mas não de renunciar direitos, confessar, receber
citação, sendo estes poderes especiais – o professor diz que o único poder especial que deve
estar presente é o de transigir (fazer transações) e, ainda assim, se deve colher a assinatura do
cliente ao transacionar, para evitar controvérsias.

Obrigações do mandatário:

 Agir em nome do mandante nos limites que lhes são oferecidos: se os limites forem
observados, o mandante sempre tem que cumprir o que foi acordado com o terceiro.
Se age com excesso de poderes, o mandante não responde por este ato. Mesmo que o
mandatário não cumpra as instruções, o mandante deve cumprir a obrigação perante
terceiros, o que não deve cumprir é quando um dos poderes não contemplados tenha
sido praticado, ex. mandante diz que o mandatário é seu representante para comprar
determinados bois, mas não estabelece, na procuração, sua natureza, e o mandatário
compra animais totalmente distintos do interesse do mandante – o mandante deve
sim pagar ao terceiro o que foi acordado. Uma coisa são as instruções, que é a forma
de agir, outra é o que fazer, o que é o “agir”, neste último exemplo sim o mandante
não é obrigado a cumprir, ex. vender carro a terceiro quando a procuração falava
apenas em alugar. No caso de descumprimento de instruções, o mandante não tem o
direito de descumprir obrigação com o terceiro, mas tem o direito de receber
indenização do mandatário. Quando uma instrução consta na procuração ela vincula
também o terceiro.

 Indenizar o mandante nos prejuízos que causar no desempenho culposo do mandato:

mandatário não seguiu as instruções, não observou o prazo (ex. comprou o gado em
época que se come peixe, etc.). Somente o inadimplemento formal, ou seja, em
relação a forma, voluntário é que gera indenização, não o fazendo o involuntário.

 Mandatário deve transferir para o mandante as vantagens potencializadas no

mandato: antigamente os mandatários se aproveitavam de sua própria torpeza, por
exemplo, diante de uma situação em que é mais vantajoso agir em nome próprio do
que comprar um gado para o mandante, eles alegavam que estavam agindo em nome
próprio, afastando a relação jurídica estabelecia pelo mandato – falavam que, naquela
situação, não existia mandato. Atualmente, com o novo Código, se admite não só a
indenização, bem como a transferência/adjudicação compulsória das vantagens.

 Prestar contas dos seus atos de representação: quanto gastou, motivos de não ter
voltado no dia combinado, morte/nascimento de prole de gado, etc.

 Mesmo depois de extinto o mandato, o mandatário pode praticar um ato para evitar
um prejuízo grande para o mandante – reflete a eficácia pós-negocial. Por exemplo, a
morte do mandante ou mandatário extingue o mandato, entretanto, num caso em que
o sujeito está negociando há anos, e o mandante morre no dia da firma do negócio – o
sujeito pode sim cumprir o desejo do de cujos enquanto vivo, se provada a vantagem.
Observar a pós-eficácia das obrigações, mesmo extinto o contrato, pode-se celebrar
negócio não apenas para evitar prejuízo, bem como para consumar um lucro almejado
– a lei fala só em evitar prejuízo.
Obrigações do mandante:

 Cumprir o que o mandatário celebrou para com terceiros;

 Arcar com as despesas contraídas pelo mandatário em nome do cumprimento do

mandato;

 Pagar os honorários convencionados no mandato em favor do mandatário.

Por ser um contrato fiduciário, todo mandato comporta a resilição unilateral. Entretanto, há
mandatos que são irrevogáveis, na verdade, não são mandatos, apenas a esses documentos
são atribuídos esse nome – na verdade, deixa de ter natureza jurídica de mandato para tornar-
se, como natureza jurídica, uma CESSÃO DE DIREITOS. Ex. casos de financiamento de imóveis,
em que, na verdade, o que ocorre é compra e venda, como cessão de direitos reais incidentes
sobre aquele imóvel.

Hipóteses de extinção:

 Renúncia do mandatário – não afasta seu dever de continuar a praticar atos

 Revogação do mandante – não afasta seu dever de pagar pelos resultados, mesmo que
não sejam do seu agrado.
 Morte – seja do mandante ou do mandatário, justamente por ser intuito personae.
 Conclusão do negócio: extinto pelo seu cumprimento.

Teoria da aparência – decorrência da teoria dos atos próprios – história de seguir mesmo com
a morte, para evitar prejuízos. VIDE

MANDATO JUDICIAL:

Características:

 Só pode ser mandatário o advogado inscrito na OAB

 Exige sempre uma procuração solene, precisando esta ser acostada nos autos –
entretanto, se precisar praticar um ato emergencial, o juiz pode dispensar a juntada da
procuração imediatamente para que, quando se tenha condições, se o faça.
 Se presume oneroso
 Para haver o substabelecimento deve haver poderes expressos para tal, não sendo um
poder automático, de cláusula geral de mandato – se o sujeito ressalva que
substabeleceu a pedido do cliente, mesmo que continue sendo advogado, ele deixa de
ser responsável solidário, pois se o sujeito vier a perder um prazo, não havendo tal
ressalva, vai haver sim responsabilidade solidária. Se há o substabelecimento sem
reservas, deixa de ser advogado no caso – se há o substabelecimento com reservas, é
 necessário haver as ressalvas para evitar que se responsa solidariamente por atos de
outrem.

Jurisprudência do STJ: em caso de pluralidade de advogados, somente são considerados

como tendo assinado a procuração aqueles que praticaram os atos processuais.

LOCAÇÃO DE COISAS

1. Conceito

O CC trata de locação de coisas móveis, sendo que, para a de imóveis, há lei própria, que
é a lei do inquilinato/locação n. 8245/91 – os doutrinadores civilistas não falam da lei de
locação, sendo uma disciplina a parte, que é o Direito Imobiliário. Sobre a lei do inquilinato, o
prof. indica Sylvio Capanema, Maria Helena Diniz, Silvio Feitosa.

Código Civil: Art. 2.036. A locação de prédio urbano, que esteja sujeita à lei especial, por
esta continua a ser regida.

No Direito Romano, a expressão “locação” era utilizada para coisas, serviços (CC/02
passou a trazer o contrato de prestação de serviços) ou obras (CC/02 como contrato de
empreitada). O CC/16 trazia essa concepção do Direito Romano.

A locação pode ser de coisa móvel (DVD’s, carros, roupas) ou imóveis.

Conceito extraído do CC – contrato em que uma das partes (locador) se obriga a ceder à
outra (locatário ou inquilino), por tempo determinado ou não, o uso e gozo de coisa infungível,
mediante certa retribuição:

Art. 565. Na locação de coisas, uma das partes se obriga a ceder à outra, por tempo
determinado ou não, o uso e gozo de coisa não fungível, mediante certa retribuição
(chamada de aluguel).

2. Importância prática:

Setor grande da economia – depois da compra e venda, é o mais importante no direito

privado.

3. Características:

a) Bilateral ou sinalagmático

b) Oneroso: gratuita seria comodato.

c) Consensual: se aperfeiçoa com o simples acordo de vontade das partes – não é real.
d) Comutativo: não é aleatório, não envolve riscos, as pessoas sabem, de antemão, quais são
suas prestações.

e) Não solene: sua forma é livre, informal – inclusive, pode haver locação formal (verbal
também = informal) de imóvel, segundo a própria lei do inquilinato. Fiança, como acessório ao
de locação, exige forma escrita (quem afiançar verbalmente, tem o contrato como nulo, pois
fere pressupostos de validade* do negócio)! Ou seja, no corpo escrito, no mesmo instrumento
contratual, ainda que não esteja expresso no título, ali existem dois contratos: uma locação e
uma fiança.

f) De trato sucessivo: de execução continuada.

O contrato de locação de imóvel urbano não é solene, é informal, entretanto, se tentar

vender o imóvel a terceiro, durante o imóvel de locação, o locatário tem direito a permanecer
no imóvel? Depende.

Aqui fala-se de uma CLAUSULA DE VIGÊNCIA: para a hipótese de alienação, está prevista
no art. 8º da Lei de Locação, estabelecendo que é preciso que haja um contrato de locação por
escrito e que ele esteja devidamente averbado no cartório de registro de imóveis – caso
contrário, o locatário não terá direito a permanecer no imóvel até o fim do contrato. Na
prática, é difícil haver essa cláusula de vigência – além dela é preciso a averbação do contrato,
se exceção! Essa cláusula de vigência é exceção ao princípio da relatividade dos efeitos do
contrato = significa que o contrato só vincula as partes contratantes. Mesmo não sendo direito
real, a cláusula tem eficácia contra terceiros, contra os compradores do imóvel. Se for com
prazo determinado, o locador deve respeitar o contrato até o fim, mas não o comprador, que
só é obrigado a respeitar o contrato, portanto, não despejar o locatário, se houver uma
cláusula de vigência.

Requisitos a ela: contrato por escrito, conter a cláusula de vigência e ser averbado no
cartório de imóveis (junto a matrícula de imóvel, para que o terceiro adquirente respeite o
contrato até o fim), com base na Lei de Locação.

REsp: 1.269.476/SP – STJ se contrapões ao dito pela lei. Entenderam que mesmo sem a
averbação no cartório de imóveis, se o comprador/adquirente do imóvel teve conhecimento
inequívoco da cláusula de vigência, deverá respeitar a locação até o seu termo final em
consonância com o princípio da boa-fé (um dos seus subprincípios é que o terceiro não pode
se comportar como se desconhecesse o contrato entre os sujeitos = doutrina civilista
mitigando o princípio da relatividade dos efeitos do contrato, e a juíza mitigou também a
formalidade do registro indicado na lei de locação).

REsp: 1.228.266/RS – STJ entendeu que o antigo proprietário, o alienante, tem

legitimidade para cobrar os alugueis que tenham vencido em data anterior à alienação do
imóvel = ou seja, alienação não altera obrigações existentes entre locador e locatário antes de
ela ter sido feita.

4. Elementos essenciais:

a) Coisa:
 Pode ser móvel infungível ou imóvel – se a coisa for móvel e fungível é mútuo. Se for
imóvel é preciso saber se é aplicada a Lei do Inquilinato ou o Estatuto da Terra (versa sobre a
locação de imóveis rurais, n. 4.505/64).

O par. único do art. 1º da lei de locação diz que: continuam regulados pelo CC e pelas
leis especiais as locações de imóveis e propriedades dos entes públicos, de vagas autônomas
de garagem ou espaços para estacionamento de veículos...

b) Preço:

A doutrina diz que deve ser sério, real, não podendo ser irrisório – geralmente é feito
em dinheiro e periódico. Admite-se pagamento antecipado no caso de locação de temporada
(art. 20, I da Lei do Inquilinato), não podendo ultrapassar 90 dias – não se pode cobrar o
aluguel antecipado de um imóvel para locação de 3 anos.

Deve ser feito até 6º dia útil do mês seguinte ao vencido – os salários são pagos até o 5º
dia útil.

c) Consentimento:

Expresso ou tácito. Para alugar um imóvel, não é preciso de vênia conjugal, entretanto,
se o prazo for superior ou igual a 10 anos, a Lei do Inquilinato exige em seu art. 3º.

d) Tempo:

Determinado ou indeterminado.

Abono de pontualidade: é possível cumular cláusula de abono de pontualidade e de

multa por impontualidade? REsp 832.293 – STJ entendeu como válida tal cumulação. Se pagar
até o dia tal tem desconto, se não pagar, não ganha o desconto. O com desconto é o valor que
deveria ser, então se pagar na data já tem uma multa ali, e pagando depois, se ultrapassa essa
multa pelo CC.

5. Obrigações do locador:

Art. 566 do CC e 22 da LI.

Art. 566. O locador é obrigado:

I – a entregar ao locatário a coisa alugada, com suas pertenças, em estado de servir ao

uso a que se destina, e a mantê-la nesse estado, pelo tempo do contrato, salvo cláusula
expressa em contrário;

II – a garantir-lhe, durante o tempo do contrato, o uso pacífico da coisa.

As chamadas despesas extraordinárias estão no art. 22, X da LI são matérias de ordem

pública, por isso, o locador não pode transferir ao locatário através de instrumento contratual
= contrato de locação com eficácia interpartes – pode transferir as despesas pelos débitos
tributários, mas não a responsabilidade por pagar (cláusula nula), ex. o locatário pode ter o
ônus contratual de pagar, mas é dever do locador se atentar para isso, pois a responsabilidade
ante o fisco é deste último, sendo intransferível.

AIRBNB – Luis Felipe Salomão, STJ, voto.

6. Obrigações do locatário:

Art. 569 do CC e 23 da LI.

7. Redução da cláusula penal

Com a redação atual não se faz mais referência ao CC/02, pois o art. 924 do CC/16 dizia que a
cláusula penal era paga proporcionalmente*, mas não é mais nesses moldes.

En. 357 da Jornada: “O art. 413 do CC é o que complementava o caput do art. 4º da lei
8245/91” – a redação do art. 4º hoje não diz que o juiz deve reduzir de ofício – redução
equitativa pois o cliente cumpriu em parte (adimplemento substancial), se o juiz julgar e
reduzir equitativamente ele agirá ultra petita. Com o CC novo, e a lei de locação, como fica a
clausula penal? É matéria de ofício, ou o juiz pode reduzir, por exemplo, se o advogado
esquecer de pedir na contestação? Por esse entendimento, o enunciado diz que deve ser
aplicado o art. 413, que diz que “deve o juiz reduzir”, sendo matéria de ordem pública,
podendo, portanto, fazê-lo de ofício, reduzindo o valor da cláusula penal.

Art. 4º, par. único – caso prático em que o locatário recebe uma ordem do empregador para
trabalhar em outro local (não significa, necessariamente, município diverso, no caso da
doutrina civilista, podendo ser uma mudança de bairro), e ficou oneroso o sujeito permanecer
naquele imóvel – ele estará dispensado da multa, portanto.

8. Transferência dos direitos e deveres por causa de morte do locador ou locatário numa
locação de imóveis urbanos:

Não é contrato intuito personae, é intuito família, sendo que essas pessoas se subrrogam nos
direitos do locatário falecido.

Havendo morte do locador, pelo art. 10 da Lei – a locação transmite-se aos herdeiros.

Morte do locatário, pelo art. 11 da Lei de Locação – subrrogam-se ...

9. Separação/divórcio/dissolução de união estável:

Art. 12 da Lei – se houver divórcio, a locação continua para o cônjuge ou companheiro que
permanecer no imóvel – se subrrogando no lugar do que saiu, sendo hipótese de prorrogação
automática no contrato. O locador tem direito a exigir a substituição do fiador.
10. Prazo prescricional:

Art. 206 do CC, par. 3º, I – alugueis têm o prazo prescricional de sua cobrança em 3 anos.

11. Venda do imóvel durante a locação.

12. Solidariedade entre locadores e locatários