UNIESP – DIREITO - 6º PER (Diurno/Noturno)

Direito de Empresa II – “Direito Societário”

Prof. José Carlos (jclimajp@uol.com.br)

RESUMOS

1º TÓPICO

REVISITAR CONCEITOS:
Distinção entre:
a) empresa, empresário (individual/EIRELI ou coletivo), estabelecimento e
ponto empresarial;
b) sócio, cotista e administrador;
c) não existe empresa sem empresário, nem empresário sem empresa;

Classificação das pessoas jurídicas (arts. 40/44)

Direito público interno ou externo e de direito privado;
Direito público interno: União, Estados-membros, DF e Territórios,
Municípios, autarquias e demais entidades de caráter público, criadas por lei;
Direito público externo: entidades estrangeiras e todas as pessoas regidas pelo
Direito Internacional Público;
Direito privado: Associações;
SOCIEDADES (estatais e privadas);
Fundações;
Organizações religiosas;
Partidos políticos; e
EIRELI (não é sociedade: vide o CC, § 6º do art. 44; Título I – A -
Art. 980-A e ainda, o § único do art. 1.033).

INTRODUÇÃO AO DIREITO SOCIETÁRIO

ANTES AGORA

Cod. Comercial (Lei 556/1.850) Art. 44, II e 981 a 1.122/CC

Dec. Lei 3.708/1919 (Art. 1.052 a 1.087/CC)
E mais:
6.404/76 (Lei das S.A. ou Lei do Anonimato)
Art. 2.045 CC revogou a 1ª parte do Código Comercial
Dec. Lei 4.657/42 – (art. 2º, § 1°) – revogação do Dec. Lei 3.708/19
Principais razões para a associação
- proteção;
- maior eficiência;
- separação dos patrimônios dos sócios em relação ao da sociedade
Em tese é a forma mais eficiente de se explorar atividade econômica;
Curiosidade/estatística sobre empresas familiares:
no mundo, 65% das empresas são familiares;
no Brasil: 90%, só que apenas 36% chegam à segunda geração e 19% a
terceira
Conceito de sociedade (art. 981, CC)
(comparar com Associação/53 e § único/Fundação/62 e § único, CC)
- ajuste de vontades;
- pluralidade de pessoas;
- definição de obrigações recíprocas;
- finalidade econômica/objetivo de lucro (exceção: cooperativa); e
- partilha de resultados
Sobre a pluralidade, examinar a unipessoalidade temporária e permanente:
- art. 1033, IV – CC
- art. 1.052, § 1º CC (sociedade limitada) – Lei 13.874/19 (Lib. Econômica)
- art. 251, LSA
- art. 5º, II, do Dec. Lei 200/67
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Direito de Empresa II – “Direito Societário”
Prof. José Carlos (jclimajp@uol.com.br)

2º TÓPICO

Aquisição e efeitos da aquisição da personalidade jurídica das sociedades

- empresárias: Junta Comercial

- simples: Registro Civil das Pessoas Jurídicas (RCPJ)
- direitos/obrigações, nome, patrimônio, nacionalidade e domicílio próprios
- arts. 45, 49-A, 985 e 1.150, CC

Observar que o Código Civil trouxe alteração na antiga distinção entre “sociedades
mercantis ou comerciais” e “sociedades civis”
Sociedades simples e sociedades empresárias
Conceituação: exemplos do músico, do médico, do professor, etc;
Fatores de produção/elementos de empresa

Identificação das sociedades (nomes empresariais):

Sem nome: sociedade comum (de fato, não), irregular e em conta de participação;
Firma: nome coletivo, comandita simples e limitadas;
Denominação: sociedades anônimas e limitadas;
Princípios da veracidade e da novidade;

DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA

LEI 13.874/19

Artigos 49-A, CC; e 795, CPC (confirmação da autonomia patrimonial)

“Disregard Doctrine”
“Disregard of Legal Entity”;

- pessoa jurídica: sujeito de direitos e obrigações;

- personalidade absolutamente distinta da dos sócios;
- transferência de bens das PF para a PJ;
- patrimônio absolutamente separado/independente;

Em função dessa INDEPENDÊNCIA:

Utilização da “máscara” para perpetrar fraudes;

- empréstimos da PJ aos sócios (com favorecimento);

- utilização dos bens da empresa;
- descapitalização da sociedade – transferência dos riscos p/ terceiros
TEORIAS DA DPJ:

Objetiva ou menor: simples inadimplência;

Subjetiva ou maior: apurar fraude ou abuso de direito/confusão patrimonial;

Fundamentos legais das Teorias da DPJ:

Objetiva:

- Art. 28 - Lei 8.078/90 (consumidor);

- Art. 4º - Lei 9.605/98 (crimes ambientais);
- Art. 18, § 3º - Lei 9.847/99 (abastecimento de combustíveis);

Subjetiva:

- Art. 50 - Lei 10.406/02 (Cód. Civil);

- Art. 855-A – CLT.

a) Desconsideração inversa: responsabilização da pessoa jurídica por

obrigações de sócios
b) Enunciados do STJ: 430 - responsabilidade subjetiva do sócio pela obrigação
tributária e 435 - responsabilidade objetiva do sócio na dissolução irregular da
sociedade)

Classificação das sociedades, quanto:

a) à atividade econômica: empresárias e não empresárias;

b) à personalidade jurídica: com e sem personalidade;
c) às condições de alienação da participação societária: de pessoas e de capital;
d) à responsabilidade dos sócios: limitada, ilimitada e mista;
e) a nacionalidade: nacional e estrangeira;
f) ao regime jurídico de constituição: contratuais (de pessoas) e estatutárias (de
capital)
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3ºTÓPICO

CONTRATO SOCIAL (Protótipo)

Artigos 997 a 1.038, do Código Civil;

Do contrato social (público ou particular)

cláusulas obrigatórias (art. 997, CC);

modificações das cláusulas obrigatórias: exigem o consentimento de todos os
sócios;
necessidade de averbação das alterações contratuais;
Cláusulas impositivas (essenciais, legais, etc)
- proteção a terceiros
- alteração unanimidade (art. 999, CC)
- art. 997, CC
Cláusulas dispositivas (acidentais, permissivas, supletivas)
- interesse apenas interno (entre os sócios)
- retirada (pró-labore), falecimento de sócio, reembolso; relações
contratuais e não institucionais: controle do majoritário (o minoritário deve
procurar assegurar direitos quando da formalização do contrato: cláusula
de unanimidade, não prevenção de exclusão, destinação do lucro, acesso
pleno às informações gerenciais, etc)
Pressupostos de validade
- art. 104, CC
- participação do incapaz

Pressupostos de existência
- pluralidade subjetiva

- affectio societatis
Teoria anti-contratualista (contrato sui generis):

- alterabilidade unilateral;
- incabível a exceção do inadimplemento (art. 476, CC)

Dos direitos e obrigações dos sócios:

participação nos lucros;

participação nas deliberações (alteração de cláusulas fundamentais);
direito de retirada; de fiscalização; de cessão de quotas;
obrigações: nascem a partir da assinatura do contrato (e não do registro da
sociedade);
sócios de serviços – dedicação à sociedade;
sócio remisso: descumprimento das obrigações/contribuições previstas no contrato
social (p. ex: integralização);
nos 2 anos seguintes à cessão/retirada (a contar da data da averbação) o sócio
cedente permanecerá responsável, SOLIDARIAMENTE, com o cessionário pelas
obrigações;
evicção: transmissão à sociedade de domínio, posse, uso, etc;

Da administração

pessoa natural/física ou jurídica;

administradores poderão ser indicados no contrato (destituição somente por justa
causa/judicial) ou em documento em separado, caso em que há necessidade de
registro;
ordinariamente, podem praticar todos os atos exceto oneração ou venda de imóveis;
respondem pessoalmente apenas se exorbitarem do contrato;
proibidos de administrar, mas não de serem sócios: magistrados, membros do MP,
funcionários públicos civis/militares, os condenados por suborno, peculato, etc;

Das relações com terceiros:

a sociedade adquire direitos e assume obrigações, por meio de seus

administradores (e não pelos sócios);
sócio que ingressa na sociedade, responde pelas dívidas anteriores;
possibilidade de o credor do sócio fazer recair a execução sobre a parte do lucro, da
liquidação ou da dissolução;
herdeiros do sócio, ou o cônjuge que se separou judicialmente, concorrem na
divisão dos lucros, até a eventual liquidação;

Da resolução da sociedade em relação a um sócio:

morte de sócio;
recesso do sócio: saída e recebimento dos seus haveres;
exclusão judicial de sócio: falta grave, incapacidade superveniente;
exclusão de pleno direito: sócio remisso, falência do sócio, liquidação da quota por
requerimento de credor particular, etc;
responsabilidade pelas obrigações: posteriores à retirada (Art. 10-A, CLT, 1.003,
§único e 1.032, CC) e anteriores à admissão (1.025, CC);
Da dissolução total e liquidação das sociedades
Inexistência da dissolução: implica a responsabilidade ilimitada dos sócios;
Dissolução: extrajudicial e judicial
Causas:
- decurso do prazo determinado;
- consenso dos sócios (normalmente consta do instrumento de
constituição);
- falência;
- unipessoalidade (exceção da Ltda);
- extinção da autorização para funcionar;
- irrealizabilidade do objeto social
- outras causas previstas em contrato
- anulação da constituição
Liquidação: nomeação do liquidante (conforme o contrato) poderes necessários à
liquidação, inclusive para requerer falência; apuração dos haveres e liquidação das
dívidas (vencidas e também vincendas); aprovação das contas/extinção da
sociedade; averbação do instrumento dissolutório (art. 51, CC); credor insatisfeito:
art. 1.110, CC; eventual responsabilização do liquidante;
Partilha: dos haveres com os sócios;
- devolução dos valores partilhados em caso de irregularidades na partilha
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4ºTÓPICO

TIPOS SOCIETÁRIOS

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

(Arts. 1.039 a 1.044, CC)

- sócios: apenas pessoas físicas;

- responsabilidade solidária (em relação aos sócios) e ilimitada de todos;
- nome empresarial – obrigatoriamente firma social/ razão social;
- administração – exclusivamente pelos sócios;
- única vantagem: art. 1.043, CC

SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES

(Arts. 1.045 a 1.051, CC)

- dois tipos de sócios: comanditados e comanditários;

- comanditados: administradores, pessoas físicas, responsabilidade solidária e
ilimitada;
- comanditários: investidores, pessoas físicas ou jurídicas, responsabilidade
limitada;
- nome empresarial: firma social/razão social (apenas com os nomes dos
comanditados);
- sócio comanditário – não pode praticar atos de gestão, sob pena de assumir
as responsabilidades dos comanditados;
- ausência de sócio comanditados – nomeação de administrador provisório;

SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES

(Arts. 1.090/1.092 e Lei 6.404/76)

- somente acionista pode ser administrador;

- mandato sem limitação de tempo;
- responsabilidade do administrador: subsidiária e ilimitada
- destituição do administrador depende de 2/3 do capital social;
SOCIEDADE COOPERATIVA
Arts. 1.093/1.096, CC; Lei 5.764/71; Lei 4.595/64 e LC 130/2009.

- nome empresarial: denominação;

- variabilidade ou dispensa do capital social;
- subscrição limitada a 1/3 do capital social;
- limite número mínimo sócios: necessários à composição dos cargos da
administração;
- intransferibilidade das cotas a terceiros (ainda que por herança);
- valor unitário da quota nunca superior a 01 salário mínimo;
- quorum depende do nº de cooperados e não do capital social;
- uma pessoa, um voto (independente do número de cotas);
- distribuição de resultados conforme o número de operações realizadas;
- responsabilidade limitada ou ilimitada (cooperativas de crédito);
- organização: singulares, federação e confederação;

SOCIEDADE LIMITADA
(Arts. 1.052 a 1.087, CC)

ORIGEM: alternativa às S.A. (simplificação);

LEGISLAÇÃO ANTERIOR: Dec. Lei 3.708/1908
CONCEITO/CARACTERÍSTICAS
- sociedade de pessoas;
- pluricontratual – Art. 1.052, § 1º, CC
- simples ou empresária;
- capital social dividido em cotas;
- responsabilidade limitada às cotas subscritas ou adquiridas;
NOME EMPRESARIAL: firma social/razão social ou denominação
ADMINISTRAÇÃO
- profissional;
teoria da aparência X teoria “ultra vires societatis” – arts. 47 e 1.015, CC.
SOCIEDADE ANÔNIMA
(Arts. 1.088 e 1.089, CC e Lei 6.404/76)
CONCEITO/CARACTERÍSTICAS
- sociedade de capital;
- estatuto e não contrato;
- sempre empresária, independentemente do objeto social;
- capital social dividido em ações;
- responsabilidade limitada ao preço de emissão das ações
subscritas ou adquiridas;
- possibilidade de subscrição do capital com recursos públicos

NOME EMPRESARIAL
- sempre denominação;
- utilização de expressões ligadas ao ramo de atividade ou nome de
pessoa homenageada;
- princípios da novidade e da veracidade;
- acréscimo das palavras “sociedade anônima” ou “companhia”
(abreviado ou por extenso);

CLASSIFICAÇÃO
- sociedade anônima/companhia aberta ou fechada;
- vantagens e desvantagens (transparência em troca de capital a menor custo);
- companhia aberta (ações à disposição do público);
- autorização do Governo/controle rigoroso pela CVM
(Comissão de Valores Mobiliários);
- possibilidade de fechamento do capital (aquisição pela
companhia – preço justo);
- existência obrigatória do Conselho de Administração;
- companhia fechada (ações não estão à disposição do público);
- próprio de companhia familiares;
- sociedade de economia mista
- administração pública indireta;
- autorizada por lei;
 composição do capital; e foro (entidades federais);
- sujeição ao regime jurídico da iniciativa privada (Art. 173 CF);
- sujeição ao art. 37, CF (inacumulação, licitação, concurso público, etc);
- pode ser aberta ou fechada;
- existência obrigatória do CA;
- desapropriação: reembolso aos acionistas;
CONSTITUIÇÃO
- duas pessoas (se aberta, 3 PF, no mínimo);
- subscrição pública ou particular;
- integralização imediata e em dinheiro, de pelo menos 10%;
(instituição financeira: 50%);
- necessidade de colocação de todo o capital;
- arquivamento dos atos constitutivos na JUCEP;
- restituição dos valores, em caso de não constituição;

Tipos de ação:
- Ordinária – direito a voto
- Preferencial – sem direito a voto (em regra)
ÓRGÃOS SOCIETÁRIOS
- Função Deliberativa
- Assembleia Geral
- Função Administrativa/Executiva
- Conselho de Administração
obrigatório para as cias. abertas e sociedades de
economia mista;
- Diretoria
- obrigatório para todas as companhias;
- representa privativamente a companhia;
- membros devem residir no Brasil;
- se fechada: eleição pela AG;
- se aberta: eleição pelo CA;
- Função Fiscalizatória
- Conselho Fiscal
RELAÇÃO ENTRE SOCIEDADES

Operações societárias

(Lei 6.404/76 e Arts. 1.113 a 1.122, CC)

Transformação - não implica dissolução;

Incorporação - implica sucessão e extinção da(s) incorporada(s);

Fusão - implica extinção das fundidas (surge nova sociedade);

Cisão - parcial ou total: surge nova sociedade;

na total, ocorre a extinção da cindida.