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DIREITO CONSTITUCIONAL
PROFESSOR BRUNO PONTES
DIREITO CONSTITUCIONAL
CONCEITO E OBJETO
José Afonso da Silva: “Ramo do Direito Público que expõe, interpreta e
sistematiza os princípios e normas fundamentais do Estado”
Tem por objeto as normas constitucionais que definem e constituem o
Estado
Repercussões:
CONCEITO
“Constitucionalismo é a teoria (ou ideologia) que ergue o princípio do governo limitado
indispensável à garantia dos direitos em dimensão estruturante da organização político-social
de uma comunidade” (Canotilho)
PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS
- SOCIAL
Incorporação de direitos sociais (origem: Constituição do México de 1917 e Constituição de
Weimar, de 1919; no Brasil: Constituição de 1934)
- LIBERAL
Origem: liberalismo
- DEMOCRÁTICO
Intercâmbio entre cidadãos e julgadores sobre o significado constitucional
Audiências públicas, “amicus curiae”, novas metodologias de hermenêutica, em especial
científico espiritual
“Efeito backlash”
backlash” (ativismo congressual) (reação intensa da sociedade, grupos e forças
políticas diante das decisões do Judiciário, especialmente contra o ativismo judicia).
Exemplos no Brasil: permissão da vaquejada e a EC 52/2006; presunção da inocência e lei da
ficha limpa; prisão decorrente da condenação em 2ª instância; verticalização das coligações
(EC´s 52/06 e 97/17) (*); proibição da reeleição das mesas da Câmara e do Senado) (*)
- WHIG (TERMIDORIANO/EVOLUCIONISTA)
Transformação constitucional gradual,
gradual, sem derramamento de sangue, mas radical
(referência à Revolução Gloriosa)
Conservadorismo: a) Golpe do 9 Termidor, de 1794, 1794, na França (acabou com a época do
Grande Terror e radicalismos; b) Substituição do Partido Tory, na Inglaterra, Século VIII
(substituição do Partido Tory, que era favorável aos poderes do rei, pelo Partido Whig, que
defendia poderes no parlamento, daí a necessidade deste fazer leis mais “fortes”, “altas” para
controlar todos e evitar tiranos)
* Laicidade:
Laicidade: posição passiva/neutra do Estado. Laicismo:
Laicismo: posição ativa do Estado contra as
religiões
- INGLÊS
Supremacia do Parlamento; Commow Law; monarquia constitucional; parlamento
bicameral; eleições; liberdades públicas.
- NORTE-AMERICANO
Poder constituinte do povo; tripartição do poder; federação; presidencialismo; constituição
escrita
- ABUSIVO (DAVID LANDAU)
Uso de institutos democráticos para ceifar justamente o pluralismo político
Atos aparentemente legais que, em conjunto, causam retrocesso democrático e
inconstitucionalidade (concentração abusiva de poderes no Chefe do Executivo)
Faz parte do que parte da doutrina chama de ANTICONSTITUCIONALISMO (movimento
de governantes autoritários, geralmente com apoio popular, para quebrar ou enfrentar o pacto
constitucional de limitar poderes e garantir direitos fundamentais).
É o que ocorre, também, no chamado COURT PACKING (“empacotamento da Corte”).
(controle da Corte Constitucional pelo Executivo – aumento da composição, indicação de
ministros vinculados às posições políticas)
*ADPF 622 contra Decreto 10.003/2019 – Conselho Nacional da Criança e do Adolescente sem
representação da sociedade)
- INTERCULTURAL
Reconhece, permite e incentiva a convivência e concliação das diversas culturas
(consequência do patriotismo constitucional)
- ANDINO
Latino-americano (países da Cordilheira dos Andes), com rompimento dos paradigmas dos
colonizadores (valorização dos princípios ancestrais, indígenas e meio ambiente).
CF/88, Art. 4º, p. único: “A “A República Federativa do Brasil buscará a integração
econômica, política, social e cultural dos povos da América Latina, visando à formação de
uma comunidade latino-americana de nações.”
nações.”
NEOCONSTITUCIONALISMO
(constitucionalismo contemporâneo)
O neoconstitucionalismo prega:
Efetividade da Constituição para proteger direitos fundamentais
Reconhecimento da força normativa da Constituição (Konrad
Hesse)
Expansão da jurisdição constitucional
“Totalitarismo constitucional”. “Constituição invasora”
Necessidade de nova visão da interpretação constitucional
Mais princípios na Constituição:
Modelo Axiológico de Constituição (“virada kantiana”)
Pós-positivismo: superação dos métodos tradicionais de
interpretação e intermediação entre o CASUÍSMO e o
SILOGISMO
Força do Método Tópico e da ponderação
“Mais princípios que regras; mais ponderação que subsunção; mais Constituição que lei;
mais juiz que legislador” (Pietro Sanchis)
As consequências do neoconstitucionalismo:
Constitucionalização dos direitos
Irradiação da Constituição para todos os Poderes
Valorização do Judiciário, pois acomoda as relações de poder
mediante ponderação
Aplicabilidade direta da Constituição a diversas situações
Aproximação do Direito com a Ética
Ativismo judicial
Os perigos do neoconstitucionalismo
Banalização da Constituição (promessas vãs e descrédito social)
Falta de flexibilização
Insegurança, Lawfare
Panprincipiologismo
Soliptismo
Marcos do neoconstitucionalismo:
Histórico: Segunda Guerra Mundial
Filosófico Pós-positivismo
Teórico Força normativa da constituição (também expansão
da jurisdição e novas hermenêutica constitucional)
CONCEITO
SENTIDOS DE CONSTITUIÇÃO:
SENTIDO SOCIOLÓGICO
Ferdinand Lassalle
“FATORES REAIS DE PODER”
Constituição Real (fatores reais de poder) e Constituição
Escrita/Jurídica (folha de papel).
SENTIDO POLÍTICO
Carl Schimtt
“Decisão política fundamental”
Leis constitucionais (formalmente constitucional) e Constituição
propriamente dita (normas materialmente constitucionais).
SENTIDO JURÍDICO
Hans Kelsen
“Norma pura” (mundo do “dever-ser”)
Sem considerações filosóficas, políticas ou sociológicas -
neutralidade.
Sentido lógico-jurídico (“lógica hipotética”) e Sentido jurídico-
positivo (norma pura).
SENTIDO CULTURALISTA
Constituição Total/Estruturante
“Expressão cultural total da sociedade, em determinado momento
histórico”
Atualmente, a doutrina se inclina para conceituar Constituição
como aquilo que é constitucionalmente adequado para
determinada sociedade.
ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO DE 1988
PREÂMBULO:
Norma não central e sem força normativa;
Não serve de base para controle de constitucionalidade.
PARTE CENTRAL:
Normas centrais;
Com força normativa;
Serve de base para controle de constitucionalidade
ATO DAS DISPOSIÇÕES CONSTITUCIONAIS TRANSITÓRIAS:
Normas não centrais;
Com força normativa;
Servem de base para controle de constitucionalidade;
Normas de eficácia exaurida
Separação dos Poderes (art. 2º; art. 60, §4º, III; Título VI:
arts. 44/126)
Forma de Estado e de Governo (arts. 1º e 18)
Sistema de Governo (arts. 76 e ss)
× Modo de aquisição e exercício do poder (art. 14; art. 37, I, II, V, etc.)
× Direitos e garantias individuais e sociais (arts. 5º, 6º, 7º e Título VIII)
× Normas sobre rigidez da Constituição (art. 60 e §§)
QUANTO À ORIGEM
Promulgada/Dogmática/Votada/Popular (participação popular: 1891, 1934,
1946 e 1988)
Outorgada/Imposta (sem participação popular: 1824, 1937, 1967 e 1969).
Cesarista (aprovação popular: Brasil: 1937)
Pactuada/Dualista (Rei/Parlamento. Monarquia limitada)
QUANTO À FORMA
Escrita (Orgânica/Instrumental) (normas constitucionais escritas). Primeiras
Constituições escritas: CF/EUA/1787; CF/FRA/1789
Não-Escrita (Inorgânica/Costumeira/Consuetudinária) (predominância de
normas não escritas). Inglaterra, Andorra, Finlândia, San Marino, Suécia e
Vaticano.
Há Constituição totalmente costumeira? Exemplo da Inglaterra:
» 1215: “Magna Charta Libertatum” (“Carta Rei João Sem Terra”)
» 1628: “Petition of rights” (Petição de Direitos)
» 1689:“Bill of Rights” (Declaração de Direitos)
» 1700:“Act of Settlement” (Ato de Complementação)
» 1707:“Act of Union Escócia” (Ato de União com Escócia)
» 1800: “Act of Union Irlanda” (Ato de União com Irlanda)
» 1911/1949:“Parliment Acts” (Atos do Parlamento)
» 1972:“ European Communities Act” (Ato da Comunidade Européia)
» 1998:“ Human Rights Act” (Declaração de Direitos Humanos)
QUANTO À SISTEMÁTICA
Unitária (Codificada) (único Código).
Não-Codificada (Variada/Legal) (leis constitucionais).
Art. 5º, §3º provocará “variação” ou “legalização” constitucional”?
Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência (Dec. Legislativo 186, de
09.07.2008; Decreto Presidencial 6.949, de 25.08.2009) e seu
Protocolo Facultativo
Tratado de Marraqueche (acesso a obras pelos cegos, deficientes visuais e outras dificuldades para
acesso ao texto impresso) (Decreto Legislativo 261/2015 e Decreto 9522/2018)
Convenção Interamericana contra Racismo e Formas Correlatas de Intolerância (promulgação pelo
Decreto Legislativo 01, de 19.02.2021; assinatura do Decreto 10.932/2022)
QUANTO AO CONTEÚDO
Material (conteúdos estatais importantes)
Material Amplo (inclusive fora da Constituição)
Material Restrito (que estão na Constituição)
Formal (processo de elaboração mais rígido)
Formal Nuclear (processo rígido original)
Formal Complementar (processo rígido reformador)
QUANTO AO MODO DE ELABORAÇÃO
QUANTO À ESTABILIDADE
Imutável (não se modificada)
Rígida (mudança por processo mais rígido)
Semirrígida (Semiflexível) (mudança parcialmente rígida)
* CF/1824, art. 178: “É só Constitucional o que diz respeito aos limites, e atribuições respectivas
dos Poderes Políticos, e aos Direitos Políticos, e individuais dos Cidadãos. Tudo o que não é
Constitucional, pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinárias ”.
Fixa (mudança apenas pelo mesmo Poder que a criou)
Flexível (Plástica) (mudança por processo igual às demais normas)
Superrígida (parte imodificável – cláusulas pétreas)
QUANTO À EXTENSÃO
Concisa (Breve/Sumária/Sucinta/Básica/Clássica) (resumo dos valores
principais)
Analítica (Prolixa/Regulamentar) (vários dispositivos minuciosos).
QUANTO AO SISTEMA
Principiológica (predominância de princípios)
Preceitual (conceitual) (predominância de regras)
OUTRAS CLASSIFICAÇÕES E CONCEITOS
Constituição EXPANSIVA (mais assuntos que a anterior).
Constituição PLÁSTICA (se adapta às novas realidades).
Constituição ABERTA (sociedade dos intérpretes)
Constituição SIMBÓLICA (efeito políticos)
Constituição SILENCIOSA (sem procedimentos para reforma)
Constituição JUSNATURALISTA (baseada no direito natural)
Constituição POSITIVA (baseada no positivismo)
Constituição-BALANÇO/MARXISTA (descrição do estágio político)
Constituição COMPROMISSÓRIA (compromisso após jogo de interesses)
Constituição SUAVE (sem demagogia e exageros)
Constituição EM BRANCO (sem cláusulas pétreas)
HETEROCONSTITUIÇÃO (decretada fora)