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FASE INSTRUTÓRIA
OU
FASE PROBATÓRIA
Poder de Instrução do Juiz
Fase Art. 370. Caberá ao juiz, de ofício ou a
Instrutóri requerimento da parte, determinar as provas
necessárias ao julgamento do mérito.
Theodoro Junior,
Humberto, Curso de Direito Parágrafo único. O juiz indeferirá, em decisão
Processual Civil – Teoria fundamentada, as diligências inúteis ou
geral do direito Processual
civil e processo de meramente protelatórias
conhecimento, Vol. I, Do mesmo modo que no CPC anterior, o novo
Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2007, pag. 476 e código também não consagra o princípio
seguintes. dispositivo em sua plenitude, isto é, se a parte
Princípio Dispositivo: tem a disposição da ação, que só pode ser
CPC/15 - Art. 2º O processo ajuizada por ela, o impulso no processo, após o
começa por iniciativa da
parte ese desenvolve por
ajuizamento, é oficial.
impulso oficial, salvo as A figura do juiz, no processo moderno, não é o
exceções previstas em lei.
do simples arbitro diante do embate travado
CPC/73 Art. 262 O processo entre as partes, cabe-lhe também o poder e a
civil começa por iniciativa
da parte, mas se desenvolve iniciativa para pesquisar a verdade real e, por
por impulso oficial. conseguinte, bem instruir a causa.
Poder de Instrução do Juiz
Plano de O poder do juiz em tomar a iniciativa para
ensino
instruir a causa não é ilimitado, isto porque,
Theodoro Junior, segundo as regras processuais, a vontade ou
Humberto, Curso de a conduta da parte influi decisivamente sobre
Direito Processual Civil a prova e afasta essa iniciativa.
– Teoria geral do direito
Processual civil e
O afastamento do poder do instrução do juiz
processo de ocorre, por exemplo, quando o réu deixa de
conhecimento, Vol. I, contestar a ação e esta não trata de direitos
Editora Forense, Rio de indisponíveis, ou quando, na contestação,
Janeiro, 2007, pag.
476 e seguintes. deixa de impugnar precisamente os fatos ou
algum fato narrado. Neste caso, ocorre a
presunção legal de veracidade dos fatos que
se tornaram incontroversos, arts. 341 e 344
(corresp. aos arts. 319 e 302 CPC/73), e não
caberá ao juiz produzir prova de sua
iniciativa para contrariar a presunção.
Poder de Instrução do Juiz
Plano de A prova ordenada de ofício deve surgir do
ensino
contexto do processo e não de atividade
Theodoro Junior, extra-autos, sugerida por diligências e
Humberto, Curso de conhecimentos pessoais ou particulares do
Direito Processual Civil magistrado, fora do controle do
– Teoria geral do direito contraditório. O juiz pode ordenar a
Processual civil e
processo de produção de provas não requeridas pela
conhecimento, Vol. I, parte mas não pode tornar-se um
Editora Forense, Rio de investigador ou um inquisidor.
Janeiro, 2007, pag.
476 e seguintes.
Ônus da Prova
Plano de O ônus da prova consiste na conduta
ensino
processual exigida da parte para que a
Theodoro Junior, verdade dos fatos por ela arrolados seja
Humberto, Curso de admitida pelo juiz.
Direito Processual Civil No entanto, não há um dever de provar, nem
– Teoria geral do direito
Processual civil e à parte contrária assiste o direito de exigir a
processo de prova do adversário. Há um simples ônus, de
conhecimento, Vol. I, modo que o litigante assume o risco de
Editora Forense, Rio de perder a causa se não provar os fatos
Janeiro, 2007, pag.
476 e seguintes. alegados dos quais depende a existência do
direito subjetivo que pretende resguardar,
isto porque, fato alegado e não provado é o
mesmo que fato inexistente.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de
ensino
O artigo 373 (corresp. ao art. 333 do
CPC/73), em conformidade ao princípio
Theodoro Junior, dispositivo, reparte o ônus da prova entre
Humberto, Curso de os litigantes como segue:
Direito Processual Civil
– Teoria geral do direito Art. 373. O ônus da prova incumbe:
Processual civil e I - ao autor, quanto ao fato constitutivo
processo de
conhecimento, Vol. I,
de seu direito;
Editora Forense, Rio de II - ao réu, quanto à existência de fato
Janeiro, 2007, pag. impeditivo, modificativo ou extintivo do
476 e seguintes.
direito do autor.
Cada parte tem o ônus de provar os
pressupostos fáticos do direito que pretenda
seja aplicado pelo juiz na solução do litígio.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de
ensino
Quando o réu se defende de modo
indireto, invocando fato capaz de alterar
Theodoro Junior, ou eliminar as conseqüências jurídicas
Humberto, Curso de daquele outro fato invocado pelo autor, a
Direito Processual Civil
– Teoria geral do direito regra inverte-se, devendo, o réu
Processual civil e apresentar então as provas do fato que
processo de
conhecimento, Vol. I,
alega.
Editora Forense, Rio de A defesa do réu ao basear-se em fato
Janeiro, 2007, pag. modificativo, extintivo ou impeditivo do
476 e seguintes.
direito do autor, implicitamente admite o
fato básico da petição inicial; neste momento
o fato constitutivo do direito do autor torna-
se incontroverso, dispensando a sua prova,
art. 374, III (corresp. ao art. 334, III do
CPC/73).
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de
ensino
Por exemplo, se o réu na ação de despejo
por falta de pagamento nega a existência
Theodoro Junior, da relação de locação, a prova é do autor;
Humberto, Curso de por outro lado se a defesa basear-se no
Direito Processual Civil
– Teoria geral do direito prévio pagamento dos aluguéis
Processual civil e reclamados ou inexigibilidade deles, a
processo de
conhecimento, Vol. I,
relação locatícia se torna incontroversa,
Editora Forense, Rio de cabendo ao réu provar que realizou o
Janeiro, 2007, pag. pagamento ou sua inexigibilidade.
476 e seguintes.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Distinção entre negação do fato e fato
ensino
negativo
Theodoro Junior, A simples negação do fato constitutivo não
Humberto, Curso de exige prova daquele que o faz.
Direito Processual Civil
– Teoria geral do direito
O fato negativo, isto é, o fato que funciona
Processual civil e como fato constitutivo de um direito, tem sua
processo de prova, muitas vezes, exigidas pela própria lei.
conhecimento, Vol. I, É o caso, por exemplo, da omissão culposa,
Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2007, pag.
em matéria de responsabilidade civil (arts.
476 e seguintes. 186 e 927 do CC), e o não uso, por 10 anos,
para a extinção da servidão (art. 1389, III do
CC).
Nestes casos a parte alega o fato negativo,
mas terá o ônus de prová-lo.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Conflito de versões sobre o fato constitutivo do
ensino direito do autor.
Não se considera defesa indireta aquela em que o
Theodoro Junior,
Humberto, Curso de
réu nega a veracidade à versão do autor e indica
Direito Processual Civil outra versão para o fato invocado na petição
– Teoria geral do direito inicial. Por exemplo, se o autor alega que o veículo
Processual civil e do réu colidiu com seu veículo e o réu alega que foi
processo de o veículo do autor que colidiu com o seu, não se
conhecimento, Vol. I, pode dizer que o réu invocou fato extintivo ou
Editora Forense, Rio de modificativo do direito do autor.
Janeiro, 2007, pag.
476 e seguintes.
Isto porque, o fato extintivo ou modificativo que
desloca o ônus probandi para o réu, necessita do
confronto de dois fatos sucessivos:
o primeiro, alegado pelo autor, e o segundo, que
parte da aceitação do primeiro, mas desloca na
defesa um evento superveniente, cujo efeito anula ou
altera as conseqüências jurídicas do fato
incontroverso alegado na inicial.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Conflito de versões sobre o fato constitutivo
ensino
do direito do autor.
Theodoro Junior, No simples conflito de versões para um só
Humberto, Curso de fato, o encargo de provar o fato constitutivo
Direito Processual Civil continua inteiramente na responsabilidade
– Teoria geral do direito
Processual civil e do autor, mesmo que o réu nada prove a
processo de respeito de sua versão; isto porque, o
conhecimento, Vol. I, importante é que o fato fundamental da
Editora Forense, Rio de causa de pedir não foi aceito pelo réu e,
Janeiro, 2007, pag.
476 e seguintes. portanto, terá necessariamente de ser
comprovado pelo autor, nos termos do art.
373, I (corresp. Ao art. 331, I CPC/73).
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Ônus da prova nas ações do consumidor
ensino No âmbito das relações de consumo, existe regra especial
que autoriza, em certos casos, a inversão do ônus da
Theodoro Junior, prova, transferindo-o do consumidor (autor) para o
Humberto, Curso de fornecedor (réu) art. 6, VIII do CDC.
Direito Processual Civil
– Teoria geral do direito A inversão do ônus da prova no CDC não ocorre de
Processual civil e maneira automática, de fato, está condicionada a
processo de determinados requisitos, como a verossimilhança das
conhecimento, Vol. I, alegações ou hipossuficiência do consumidor, que
Editora Forense, Rio de haverão de ser aferidos pelo juiz para a concessão do
Janeiro, 2007, pag. benefício legal – excepcional - da inversão do ônus da
476 e seguintes. prova.
Fato é que sem prova alguma da ocorrência do fato
constitutivo do direito do consumidor, a exigência da
prova negativa pelo fornecedor de fato passado fora de
sua área de conhecimento e controle , ensejaria a
exigência de prova impossível, o que violaria a garantia
do devido processo legal, com as características do
contraditório e ampla defesa.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Inversão do ônus da prova no CPC
ensino A regra tradicional do ônus da prova entre autor e
réu é assegurado nos dois incisos do art. 373, caput,
Theodoro Junior,
Humberto, Curso de
que , no particular, conserva a regra constante do art.
Direito Processual Civil 333 do CPC/73.
– Teoria geral do direito Os §§ 1º e 2º do art. 373, inovam ao admitir e
Processual civil e disciplinar expressamente os casos em que pode
processo de
haver modificação – legal ou judicial – das regras
conhecimento, Vol. I,
Editora Forense, Rio de
constantes de seu caput. O §1º deixa claro que deve
Janeiro, 2007, pag. haver decisão judicial prévia que assim determine e
476 e seguintes. que crie condições para que a parte efetivamente se
desincumba do ônus respectivo, com as
condicionantes do §2º . O momento procedimental
adequado para o proferimento desta decisão é por
ocasião do “saneamento e organização do processo”,
art. 357, III. A decisão que determine a inversão do
ônus da prova é recorrível de imediato, por agravo de
instrumento, conforme inciso XI do art. 1015.
Sistema Legal do Ônus da Prova
Plano de Convenção sobre ônus da prova
ensino
Como as partes têm disponibilidade de certos
Theodoro Junior, Humberto,
Curso de Direito Processual Civil direitos e do próprio processo, é lícito que, em
– Teoria geral do direito
Processual civil e processo de
cláusula contratual, se estipulem critérios a
conhecimento, Vol. I, Editora respeito do ônus da prova, para a
Forense, Rio de Janeiro, 2007,
pag. 476 e seguintes. eventualidade de litígios a respeito do
Bueno, Cassio Scarpinella, Novo cumprimento do contrato.
código de processo civil, -
anotado - São Paulo, Saraiva,
2015, pag. 273
A admissibilidade de tal cláusula está adstrita
Art. 190. Versando o processo
aos direitos disponíveis, ou quando não tornar
sobre direitos que admitam impraticável o próprio direito da parte, art.
autocomposição, é lícito às partes
plenamente capazes estipular 373, § 3º (correspondente ao parágrafo único
mudanças no procedimento para
ajustá-lo às especificidades da
do art. 333 do CPC/73).
causa e convencionar sobre os
seus ônus, poderes, faculdades e O disposto no § 3º do art. 373 permite, de
deveres processuais, antes ou
durante o processo forma mais efetiva, a realização de negócios
processuais nos moldes do art. 190 do CPC/15.
Meios de Prova – art. 369 do CPC/15
Plano de A convicção do juiz deve ser estabelecida segundo
ensino meios ou instrumentos reconhecidos pelo direito
como idôneos, isto é, provas judicialmente
Theodoro Junior, Humberto, admitidas.
Curso de Direito Processual
Civil – Teoria geral do direito São estes:
Processual civil e processo de
conhecimento, Vol. I, 1. Depoimento pessoal – arts. 385 a 388
Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2007, pag. 476 e 2. Confissão – arts. 389 a 395
seguintes.