CONTESTAO Uma vez proposta a reclamao trabalhista, a mesma ser distribuda a uma das varas do trabalho da localidade onde

foi protocolizada, designando-se, aps, uma data de audincia. Com a data marcada, a Secretaria da vara expede NOTIFICAO a Reclamada, completando-se, assim, a relao jurdica que at ento s contava com o Reclamante - que intentou a reclamao - e o juiz - que se tornou prevento com a distribuio da ao. A Reclamada, ento, notificada a comparecer em audincia para apresentar DEFESA e, ouvir as partes e testemunhas se assim achar necessrio. Destarte, o momento de apresentao de defesa no Processo do Trabalho A PRIMEIRA AUDINCIA , ao contrrio do que ocorre no Processo Civil, no qual a parte, uma vez citada da ao, deve apresentar contestao no prazo de 15 dias da juntada do Aviso de Recebimento(AR) aos autos. Essa regra processual trabalhista se explica, mais uma vez, em virtude do princpio da oralidade, uma vez que a CLT, em seu artigo 847, prev que: "No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao...". Portanto, no processo do trabalho, a apresentao de defesa, em princpio, deveria ser feita de forma oral, em primeira audincia. No entanto, como a tcnica jurdica acabou consolidando a prtica de atos escritos, assim ficou tambm a defesa, devendo, pois, ser apresentada a defesa escrita, por parte da reclamada, na primeira audincia. Dispensando uma ateno maior aos dispositivos da CLT (arts. 767, 847, 848 e 799, 1)que falam dessa parte do processo trabalhista, pode-se notar que a o diploma utiliza sempre o termo defesa ao invs de contestao. A utilizao dessa nomenclatura reflexo da origem administrativa da justia do trabalho e acabou se consolidando nos dispositivos legais, em nada afetando a prtica. 1 - TIPOS DE DEFESA O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 297, dispe que so respostas do ru a CONTESTAO, a RECONVENO e as EXCEES. A contestao e as excees so, realmente, respostas do ru, mas a reconveno, embora seja considerada como meio de defesa, tem natureza de verdadeira ao, uma vez que proposta pelo ru em face do autor. No obstante, podemos apresentar um esquema de defesas que podem ser apresentadas pela Reclamada: - DEFESA INDIRETA DO PROCESSO: discusso dos pressupostos de desenvolvimento do processo (excees ou as preliminares do art. 301, CPC)

-DEFESA INDIRETA DO MRITO: so as preliminares dentro do prprio mrito da ao, como por exemplo, a prescrio (art. 269, CPC) -DEFESA DE MRITO: neste tipo, o ru pretende a anlise dos fatos e do direito e a declarao de improcedncia da ao. 1 . 1 - CONTESTAO CONTESTAR impugnar a pretenso do autor, opor resistncia a pretenso declarada pelo Reclamante em sua petio inicial. A contestao uma defesa direta do mrito, na qual a reclamada deve alegar toda a matria com a qual pretende se defender, em ateno ao princpio da eventualidade, de modo que, caso no seja acolhido um argumento apresentado pelo ru, o juiz possa analisar outros. A Reclamada deve apresentar contestao na primeira audincia, argindo todas as matrias de defesa possveis e cabveis na pea, expondo as razes de fato e de direito (art. 300, CPC). A defesa deve vir acompanhada da PROCURAO (do mesmo modo que a inicial, a contestao a primeira oportunidade do advogado da Reclamada falar nos autos e, por isso, deve se juntar a procurao) e DO CONTRATO SOCIAL DA EMPRESA. Tambm, na contestao que a Reclamada deve juntar todos os documentos pertinentes a fazer prova de suas alegaes. Caso a Reclamada deixe de contestar algum fato colocado em petio inicial, este fato ser presumido, pelo Juiz, como verdadeira j que no foi expressamente impugnado (art.. 302, CPC) e, por esse, motivo, importante que a contestao impugne TODOS OS FATOS NARRADOS pelo Reclamante. Caso a Reclamada no comparea na primeira audincia ou deixe de apresentar contestao, ser ela considerada revel e lhe ser aplicada a pena de confisso quanto a matria de fato. Assim, se um Reclamante intenta reclamao com pedido de horas extras, alegando que trabalhava das 07:00 s 19:00, sem intervalo para refeio e descanso e, se a Reclamada no contesta tal pedido, no impugna os horrios de trabalho ou mesmo no comparece em audincia, ser tida ela como revel e confessa, considerando o Juzo os horrios consignados pelo Reclamante em sua inicial.

No entanto, se a matria a ser contestada matria de direito, o no comparecimento da Reclamada ou a no impugnao do alegado no traro consigo a aplicao da pena de confisso, embora seja declarada, de qualquer maneira a revelia. Um exemplo: o reclamante prope reclamao trabalhista pleiteando a aplicao da multa do artigo 477, 8 da CLT, afirmando que a Reclamada atrasou o pagamento das verbas rescisrias e, junto com a inicial, junto o Termo de Resciso Contratual. A Reclamada no comparece em audincia, mas o juiz, verificando o termo de resciso, constata que o pagamento se deu no prazo. Como se trata de mera aplicao de um dispositivo legal, mesmo a revelia da reclamada no d ensejo a procedncia da ao, que dever ser declarada, pelo Juiz, totalmente improcedente. 1.1.1 - ENDEREAMENTO: a contestao ser endereada ao juzo que ficou prevento com a distribuio. Ento, o cabealho ficar da seguinte maneira: Da mesma forma, o processo tambm j ter um nmero de distribuio que tambm dever ser indicado EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA __4__ VARA DO TRABALHO DE _CAMPINAS____ - _SP_. (Exemplo) (espao de mais ou menos dez linhas) Processo n____________ Lembrete: Se, no problema da OAB, no for dado a Vara para a qual a reclamao foi distribuda ou a cidade, NO COLOQUE. Deixe o espao indicativo. Da mesma maneira ocorre com o nmero do processo. O que no foi dado no problema, no deve ser inventado pelo aluno. 1.1.2 - QUALIFICAO: na contestao no h necessidade de se qualificar as partes novamente, at porque, se a reclamada compareceu em audincia e apresentou defesa porque ela foi regularmente notificada. No entanto, costume que a Reclamada, em suas defesas, o faam novamente. B, inscrita no CNPJ no, estabelecida no endereo completo com CEP, tendo sido notificada da reclamao trabalhista movida por A, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por meio de seu advogado que esta subscreve, conforme procurao e atos constitutivos da empresa ora juntados, apresentar sua CONTESTAO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: 1.1.3 - AS DEFESAS: a contestao pode ser divida em, basicamente, trs partes: PRELIMINARES DE MRITO, PRELIMINARES DENTRO DO MRITO E MRITO PROPRIAMENTE DITO.

PRELIMINARES DE MRITO: Preliminar tudo aquilo que antecede alguma coisa. As preliminares de mrito so OBSTCULOS DE CONHECIMENTO DO MRITO DA AO, so matrias essencialmente processuais e, uma vez ACOLHIDAS, no permitem ao Juiz a anlise dos fatos e do direito, ou seja, no permitem a anlise do mrito da questo. As preliminares de mrito que podem ser alegadas em contestao esto elencadas no artigo 301 do CPC e, uma vez acolhidas pelo juiz, vo EXTINGUIR O PROCESSO SEM JULGAMENTO DE MRITO, nos termos do artigo 267 do CPC. O efeito da extino SEM julgamento de mrito a possibilidade do Reclamante propor nova reclamao, at porque, como so vcios processuais alegados pela Reclamada, basta o reclamante sana-lo para intentar nova ao. As preliminares de mrito so as seguintes: A - Inexistncia ou nulidade de citao : no processo do trabalho, a citao inicial chamada de NOTIFICAO e feita, sempre, via postal. Essa notificao pode ser entregue a qualquer pessoa, no havendo necessidade do representante da empresa recebe-la. Assim, se o carteiro entrega uma notificao ao porteiro da empresa, a mesma considerada validamente notificada, no importando se o porteiro entregou ou no a notificao pessoa competente. Assim, difcil, no processo do trabalho, ocorrer a inexistncia ou nulidade da citao. Nesses casos, se a Reclamada, de um modo ou de outro tomar cincia da notificao, pode apresentar contestao com a preliminar de mrito. Uma vez decretada a nulidade, a Reclamada ser considerada notificada na data em que tomar cincia da deciso que acatou a preliminar. (art. 214, 2, CPC). B - Inpcia da Inicial: a inpcia da inicial ocorre nos casos elencados pelo artigo 295 da CPC, ou seja, quando lhe faltar pedido ou causa de pedir, da narrao dos fatos no decorrer a concluso, quando contiver pedidos juridicamente impossveis ou ainda incompatveis entre si. Em todos esses casos, a petio inicial ser inteligvel, incompreensvel, impossibilitando a Reclamada de apresentar sua defesa de forma completa e conveniente. Um exemplo disso uma reclamao trabalhista que pede equiparao salarial, mas no indica paradigma, ou ainda, aquela em que o empregado faz o pedido "na forma acima", no podendo se distinguir claramente o que ele deseja. Nessas situaes, o juiz, antes de declara a inpcia, mandar o Reclamante emendar a inicial, sob pena de, em no o fazendo, acolher a preliminar suscitada pela Reclamada. C - Litispendncia: ocorre a litispendncia quando se repete uma ao que j est em curso, com as mesmas partes, com o mesmo pedido e com o mesmo objeto (art. 301, 3, CPC). Nesse caso, a reclamao proposta por ltimo deve ser extinta sem julgamento de mrito.

D - Coisa Julgada: ocorre a coisa julgada quando repetida ao que j foi decidida por sentena transitada em julgado (art. 301, 3, CPC e art. 836, CLT) E - Conexo e Continncia: a conexo se d quando uma ao tem o mesmo objeto ou mesma causa de pedir do que outra(art. 103, CPC). J a continncia ocorre quando, entre duas ou mais aes haja identidade de partes e causa de pedir, sendo que o objeto de uma abrange as demais (art. 104, CPC). Nas hipteses de conexo e continncia no h extino do processo sem julgamento de mrito, mas sim preveno do juzo que conheceu de um dos casos em primeiro lugar, para onde devem ser remetidos os autos. Exemplo de continncia: reclamao trabalhista em tramite na 5 Vara do Trabalho de Campinas, na qual o Reclamante pretende equiparao salarial e outra reclamao em trmite na 8 Vara do Trabalho de Campinas na qual o mesmo reclamante pleiteia reflexos da equiparao. A equiparao salarial per si abrange o pedido de reflexos, uma vez que estes so conseqncias daquela. Assim, a reclamao em trmite na 8 VT dever ser remetida para a 5, por continncia. Por fim, s pode haver conexo ou continncia se os processos estiverem no mesmo momento processual: se um deles j tiver sido instrudo ou esteja aguardando sentena no mais ser possvel reuni-los. F - Carncia da ao: a carncia da ao acontece quando falta uma de suas condies: possibilidade jurdica do pedido, legitimidade de parte e interesse de agir. G - Incapacidade de parte, defeito na representao ou falta de autorizao: geralmente, quando h incapacidade de parte ou falta de autorizao, o processo s ser extinto sem julgamento de mrito depois do juiz ter concedido prazo para o saneamento do vcio. A capacidade processual no Processo do Trabalho se adquire com 18 anos (art. 792, CLT). Em se tratando de menores de 18 anos, as reclamaes trabalhistas devem ser feitas pelo representante legal do menor (pai, me, etc...) e, na falta deste, pela Procuradoria do Trabalho. J o defeito na representao ocorre quando falta, nos autos, procurao ou contrato social. A falta de autorizao a necessidade de consentimento do marido ou da outorga da mulher para ajuizamento da ao, o que, porm, no aplicvel ao processo do trabalho, nos termos do art. 10, CPC. A nica hiptese de falta de autorizao se daria no caso de faltar ao preposto carta de preposio autorizando sua representao da reclamada em audincia.

H - Consideraes Finais: A INCOMPETNCIA ABSOLUTA tambm deve ser argida em preliminar de contestao. Este tipo de incompetncia se d, por exemplo, em razo da matria, quando o autor interpe reclamao trabalhista perante o Juzo Cvel, sendo que existe Vara do Trabalho na localidade. Assim, o juzo comum absolutamente incompetente para conhecer da reclamao, devendo a incompetncia ser argida em preliminar de contestao. J as incompetncias relativas e a suspeio devem ser argidas em EXCEES DE INCOMPETNCIA, em pea apartada da contestao, mas devem ser entregues no mesmo dia que a defesa, ou seja, em primeira audincia. Existem ainda outras preliminares elencadas no art. 301 do CPC, mas que no temos interesse de discutir, uma vez que pouco ou nada utilizadas no processo do trabalho. DO MRITO DA CONTESTAO PREJUDICIAIS DE MRITO: aps as preliminares de mrito, que antecedem o mrito, a Reclamada deve argir, no prprio mrito da defesa, as chamadas prejudiciais que, uma vez acolhidas pelo juiz resultaro em EXTINO DO PROCESSO COM JULGAMENTO DE MRITO. A conseqncia da extino com julgamento do mrito a coisa julgada material, ou seja, o reclamante no mais pode entrar com nova ao nesse caso. Note-se que muito embora constem do mrito, as prejudiciais tambm impedem que o Juzo analise a pretenso colocada pelo Reclamante, assim como as preliminares de mrito. No entanto, no h como se equiparar, uma vez que as preliminares, como questes de ordem processual, so sempre sanveis, o que j no ocorre com as prejudiciais, que so questes de ordem material, insanveis e que, uma vez verificadas, tem o condo de pr fim ao processo definitivamente. As questes prejudiciais esto inseridas dentro do prprio mrito e, assim, quando se elabora uma contestao, com suas divises, as preliminares do mrito devem ficar da seguinte maneira: EXEMPLO:

1 - PRELIMINARES DE MRITO 1.1 - Carncia de ao

_________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _____________________________________________________________ 2 - MRITO 2.1 - PRELIMINARES 2.1.1 - Prescrio _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _____________________________________________________________ 2.2 - MRITO PROPRIAMENTE DITO 2.2.1 - Das Horas Extras _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ _____________________________________________________________ As questespreliminares do mrito so: prescrio, decadncia, compensao e reteno. A - Prescrio: a prescrio a perda do direito de ao, por ter no sido o mesmo exercido dentro de um determinado perodo. A prescrio trabalhista pode ser de dois tipos: total ou bienal e parcial ou qinqenal. As prescries bienal e qinqenal esto disciplinadas no artigo 7, inciso XXIX na Constituio Federal, no mais se utilizando o artigo 11 da CLT. De regra, os trabalhadores urbanos e rurais tm dois anos para propor reclamao trabalhista contados da data da cessao do contrato de trabalho, podendo pleitear os direitos referentes aos ltimos cinco anos deste contrato, contados estes da data da propositura da ao. Ento, a partir da resciso do contrato o empregado tem dois anos para propor a ao trabalhista. Uma vez que ele tenha proposto a reclamao, ele poder pleitear os ltimos cinco anos contadas da data da propositura.

B - Decadncia: a decadncia consiste na perda do prprio direito em razo de este no ter sido exercitado no prazo legal. Um exemplo de decadncia do direito o prazo para ajuizamento do inqurito para apurao de falta grave. Uma vez ciente da falta praticada por empregado estvel, o empregador tem 30 dias para propor inqurito, sob pena de, em no o fazendo, decair de seu direito. Veja bem: a prescrio no a perda do direito em si, mas somente do direito de ao. Um empregado que sempre trabalhou em jornada extraordinrio jamais vai perder o direito de perceber horas extras. No entanto, caso ele no proponha reclamao em dois anos da resciso de seu contrato, no mais vai poder provocar o Judicirio a declarar este seu direito. J a decadncia o direito em si: no proposto o inqurito no prazo, o empregador tem seu direito de dispensar o empregado decado. C - Compensao: a compensao uma forma indireta de extino da obrigao e pode ser alegada quando haja reciprocidade de dvidas, estas dvidas sejam lquidas, certas, j vencidas e homogneas. A compensao, segundo o artigo 767 da CLT s pode ser argida em sede de defesa. Exemplo: reclamante A intenta reclamao pedindo a condenao da Reclamada ao pagamento de adicional de insalubridade por todo o perodo trabalhado. Reclamada, argui em contestao, a compensao da dvida, uma vez que o reclamante recebeu, durante todo o contrato de trabalho, adicional de periculosidade, que adicional da mesma espcie. D - Reteno: ocorre quando o devedor retm determinada coisa devida a outrem, visando satisfazer seu crdito. So requisitos da reteno: o retentor deve ser credor, deve deter a coisa de forma legtima, exista relao de conexidade entre o crdito e a coisa retida e no existir nenhum impedimento legal ou convencional para seu exerccio. Exemplo: empregador retm mala de ferramentas do empregado, uma vez que este causou dano ao patrimnio da empresa ou, empregado retm mostrurio de produtos da empresa, uma vez que esta lhe deve salrio do ltimo ms. MRITO PROPRIAMENTE DITO: aps suscitadas todas as preliminares, deve a Reclamada impugnar o mrito da questo, no podendo se fazer uma defesa por negativa geral (Ex: "a Reclamada impugna todos os fatos alegados em inicial, pedindo a improcedncia da ao"). No entanto, a Reclamada pode alegar: a) negativa dos fatos narrados em inicial. Ex: o reclamante afirma ter sido demitido e a Reclamada diz que no houve demisso b)reconhecimento dos fatos alegados na inicial e suas conseqncias, com a conseqente extino do processo com julgamento de mrito, nos termos do art. 269, II, CPC. Ex: a Reclamada admite no ter pago os salrios do reclamante por falta de caixa na empresa.

c)admisso dos fatos narrados na inicial, mas oposio as suas conseqncias. Ex: reclamante pede pagamento de adicional de transferncia. Reclamada alega que no existiu transferncia, pois inexistiu mudana de domiclio do autor. Assim, a Reclamada pode, no mrito, opor fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor. CONCLUSO: Ao final, a Reclamada deve resumir sua pretenso, como extino com ou sem julgamento de mrito, improcedncia da ao, .... Tambm deve a parte fazer o protesto por provas que, embora, no seja necessrio, a boa tcnica manda. A concluso da contestao ficar, ento, da seguinte, forma: (EXEMPLO)
CONCLUSO

Protesta a Reclamada provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente depoimentos pessoais das partes, oitiva de testemunhas, documentos e percia, ou quaisquer outras que se fizerem necessrias no decorrer da instruo processual Por todo o exposto, pede e espera a Reclamada que se declare a extino do processo sem julgamento de mrito, por carncia da ao, nos termos do art. 267, VI do CPC. No obstante, caso este MM. Juzo entenda por bem afastar a preliminar suscitada, que declare extinto o processo com julgamento de mrito no perodo anterior a 01.01.00, por incidncia da prescrio, nos termos do art. 269, IV do CPC e decrete a improcedncia da presente reclamatria quantos aos demais pedidos, por se esta medida de Direito e de Justia!.

__________________________________ (local e data) ___________________________________ Assinatura do advogado e nmero da OAB