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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 3 JUIZADO ESPECIAL CIVEL DA COMARCA DE MANAUS/AM
Processo n 0704844-02.2012.8.04.0015 CVC BRASIL OPERADORA E AGNCIA DE VIAGENS S.A., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob n 10.760.260/0001-19, com sede na Rua Gertrudes de Lima, 53, Conjunto 52, Centro, Santo Andr/SP, CEP 09.020-000,por seu advogado que esta subscreve, nos autos da ao epigrafa, que lhes move SANDRA KARINA RODRIGUEZ RIOS, vm, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 30 da Lei 9.099/95, apresentar CONTESTAO aos fatos narrados na inicial, o que faz por meio das razes de fato e fundamentos de direito a seguir aduzidos.
1. SNTESE DA INICIAL Em suma, alega o autor ter adquirido uma viagem a Bariloche. Ocorre que em razo da atividade do vulco da regio chilena a autora sofreu muitos transtornos, posto que no conseguiu embarcar em Buenos Aires com destino a Bariloche. Relata que teve gastos com o hotel, com refeies, at a data estipulada para o retorno ao Brasil. Diante disso, requer que a r seja condenada ao pagamento de danos morais no valor de R$ 22.000,00 e materiais no valor de R$ 1.518,67, alm de restituio do valor de R$ 1.306,99.
2. PRELIMINARMENTE 2.1. DA ILEGITIMIDADE PASSIVA QUANTO A NO REALIZAO DO VO
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Avenida Getlio Vargas, n 3-03 - Vila Guedes de Azevedo | CEP 17.017-000 Telefone: +55 (14) 3235-0800 FAX: +55 (14) 3235-0800 www.jbmlaw.com.br
Este documento foi assinado digitalmente por KARINA DE ALMEIDA BATISTUCI. Protocolado em 19/04/2013 s 14:49:31. Se impresso, para conferncia acesse o site http://consultasaj.tjam.jus.br/esaj, informe o processo 0704844-02.2012.8.04.0015 e o cdigo 1119ABC.
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Passa a Recorrente CVC a comprovar sua ilegitimidade ad causam para figurar no plo passivo da presente demanda, motivo pelo qual o processo dever ser extinto sem julgamento do mrito, nos termos do inciso VI do art. 267 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se da legitimidade ad causam para propor ou contestar ao, matria de ordem pblica que poder ser conhecida de ofcio pelo juiz, em qualquer tempo e grau de jurisdio enquanto no proferida a sentena de mrito, sendo uma das condies da ao. Se ausente, acarreta a extino do processo sem resoluo de mrito, nos termos do disposto no art. 267 inciso VI do diploma legal citado. H que se grafar que os supostos prejuzos narrados na inicial no decorreram da conduta da requerida, mas da companhia area responsvel pelo atraso do vo. facilmente perceptvel pelos fatos trazidos vestibularmente que a empresa CVC parte estranha ao presente feito, eis que to-somente intermediou os servios de prestao de transporte areo entre a Requerente e a empresa area. Sobre as condies da ao e as implicaes de sua ausncia, nos ensina o Mestre Nelson Nery Junior, in Cdigo de Processo Civil Comentado, 6 edio, editora Revista dos Tribunais, pg. 593, a saber:
VI: 9. Condies da ao. Para que o juiz possa aferir a quem cabe a razo no processo, deve examinar questes preliminares que antecedem lgica e cronologicamente questo principal: o mrito, isto , o pedido. Este a ltima questo que, de ordinrio, o juiz deve examinar no processo. Estas questes preliminares dizem respeito ao prprio exerccio do direito de ao (condies da ao) e existncia e regularidade da relao jurdica processual (pressupostos processuais). As condies da ao possibilitam ou impedem o exame da questo seguinte (mrito). Presente todas, o juiz pode analisar o mrito, no sem antes verificar se tambm se encontram presentes os pressupostos processuais. Ausente uma delas, ou mais de uma, ocorre o fenmeno da carncia de ao (CPC 301 X), ficando o juiz impedido de examinar o mrito (CPC 267VI). As condies da ao so trs: legitimidade das partes, interesse processual e possibilidade jurdica do pedido. A requerida atua somente da rea de operao de turismo, oferecendo aos seus clientes meios de viagem, no se responsabilizando pelos danos que no deu causa.
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Se de fato algum dano sofreu o requerente, o que s se admite para efeitos de argumentao, responsabilidade alguma poder ser imputada a CVC, j que esta no teve participao alguma nos fatos narrados.
Pelo exposto, requer seja reconhecida a ilegitimidade passiva, julgando-se extinto o feito com relao a empresa CVC, nos termos do artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil.
3. DA REALIDADE FTICA Primeiramente cumpre destacar que a reclamante adquiriu um pacote turstico com destino ao Chile, porm na poca da viagem, devido as cinzas do vulco que provocou o fechamento dos aeroportos, a companhia area veio a cancelar os vos, impedindo o retorno na data acordada.
Alias, pelos fatos narrados na exordial, possvel constatar a ausncia de quaisquer danos, uma vez que a CVC, prezando pelo bom atendimento e bem estar do cliente, foi transparente nas informaes passada o autor. Tal fato resta comprovado pela prpria narrativa inicial, onde o autor relata que o cancelamento da viagem se deu por medidas protetivas ante as cinzas do vulco , impedindo o pouso e decolagem das aeronaves. E o cancelamento dos passeios Necessrio esclarecer que, embora a requerida no tenha qualquer participao nos fatos, tem-se que o cancelamento do vo se deu pela companhia area e para preservar a vida e segurana dos passageiros, uma vez que a erupo do vulco fez com que as cinzas encobrissem o cu, proibindo o pouso e a decolagem no aeroporto. Importante observar que embora a requerida no tivesse como prever tais acontecimentos, o contrato celebrado entre as partes, bem como as Condies Gerais, estabelecem em suas clausulas a possibilidade da alterao de horrio do vo decorrente das condies metereolgicas. Seno Vejamos: 11. DOS REGRAMENTOS DO TRANSPORTE CONTRATADO - A CONTRATADA somente intermedeia a contratao de transportadora que esteja autorizada pela Agncia Nacional de Aviao Civil - ANAC e pelo Ministrio da Defesa, observadas as prerrogativas constantes no Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei n 7.565/86), bem como as demais normas vigentes, fazendo constar os nomes dessas empresas transportadoras nos bilhetes de passagens, nmero de vos, local de partida, escala
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e destino, os trechos a serem voados, os horrios, o nome dos passageiros e outros informes de ordem tcnica (classe, poltrona, categoria, cdigo de reserva etc.). 11.1 - Algumas alteraes podem ocorrer nos vos contratados, como mudana de companhias areas, horrios, rotas e/ou conexes (tanto na ida quanto na volta), nos equipamentos, podendo passar de vo regular para fretado, ou ainda, de vo fretado para regular, inclusive nos aeroportos de origem e destino que podero mudar para aeroportos alternativos. No caso de, por motivos tcnicos, operacionais ou decorrentes das condies do tempo, o vo no se iniciar, aplicar-se-o seguintes. 11.1.1 ... 11.2 - Quando no for possvel o pouso da aeronave no aeroporto de destino por fechamento ou impedimento, a aeronave pousar em outro, podendo ocorrer o traslado por outra forma de transporte. A CONTRATADA, na qualidade de intermediria, garante a contratao de empresa area para execuo da programao turstica ou parte dela, tendo a companhia area responsabilidade por seus atos. O CONTRATANTE est ciente de que a responsabilidade civil e criminal, decorrente do contrato de transporte, da empresa transportadora. Assim, no h qualquer responsabilidade a ser imputada a requerida, visto que o cancelamento do vo deu por culpa exclusiva da empresa area e, ainda, por motivos de fora maior, que impossibilitaram a decolagem com destino ao Brasil na data contratada. No mais, cumpre destacar que apesar da viagem ter acontecido em data diversa da inicialmente prevista, o foi ante a concordncia do autor, que teve a opo de receber os valores integralmente pagos, escolhendo pela realizao da viagem em outra ocasio. Alm obrigao. Dessa forma resta claro que a responsabilidade pelos danos causados em virtude do atraso do vo no pode ser atribudo as oras contestantes, uma vez que esta em nada contribuiu para o ocorrido, evidenciando assim a ausncia de culpa que elemento do direito a reparao requerida. disso, tem-se que o pacote turstico contratado foi perfeitamente as disposies legais pertinentes, descritas nos pargrafos
disponibilizado e usufrudo pelo autor, tendo a Requerida cumprido integralmente com sua
4. NO MRITO 4.1. AUSNCIA DE CULPA OCORRNCIA DE CASO FORTUITO

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Dispe o art. 393 do Cdigo Civil:
O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Tem-se, portanto, que a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior afasta a responsabilidade do devedor por eventuais prejuzos resultantes do fato.
Entende-se por caso fortuito o acontecimento natural, sem controle pela vontade ou pela fora humana. Exemplo clssico o raio do cu, puro evento de origem natural, assim excludente do encargo indenizatrio (TJSP 1 C. AP. Rel. Euclides de Oliveira j. 02.03.93 RT 702/67). E sobre responsabilidade, a que o Cdigo de Defesa do Consumidor impe ao fornecedor um dever de qualidade e de segurana. Isto quer dizer que aquele que coloca um produto ou um servio no mercado tem a obrigao legal de ofert-lo sem risco ao consumidor no que diz respeito sua sade, sua integridade fsica e ao seu patrimnio. Neste sentido, preconiza o art. 8 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. grifou-se Partindo destas duas premissas (existncia de caso fortuito e no oferecimento de risco segurana do consumidor), tem-se que a cancelamento do vo se deu por conduta da companhia area responsvel pelo transporte do autor. Inconteste o fato de que no houve o pouso no aeroporto de Bariloche em razo das condies metereologicas que acabaram por acarretar o fechamento do aeroporto. No havia que se cogitar, portanto, outra conduta da requerida seno prezar pela segurana de seus passageiros e impedir que enfrentassem condies adversas de pouco que poderia lhes custar a integridade fsica ou mesmo a vida.
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Evidente, portanto, a ocorrncia de caso fortuito suficiente a afastar qualquer espcie de culpa por parte da requerida. E ausente o elemento culpa, no h que se falar em responsabilidade civil da requerida pelos supostos danos sofridos pelos autores, seja de ordem moral ou material. Nem se diga que no Cdigo de Defesa do Consumidor no haja previso a referida excludente de responsabilidade. Em que pese a regra geral prevista no referido diploma seja que as causas de excluso da responsabilidade esto expressamente previstas em seu corpo normativo (art. 12, 3 e 14, 3), tem-se que perfeitamente possvel o abrandamento de o caso fortuito ou fora maior. Neste sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia, de maneira taxativa:
tal rigor, considerando outras eventuais hipteses de excluso de responsabilidade, tais como
CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. Nas relaes de consumo, a ocorrncia de fora do maior ou de de caso servios. fortuito Recurso exclui a
responsabilidade
fornecedor
especial
conhecido e provido (REsp 996833/SP, rel. min. Ari Pargendler, Terceira Turma, julg. 04/12/07, DJ 01/02/08, p. 1. No mesmo sentido REsp 120647/SP e REsp 330523/SP). negritou-se
Automvel. Roubo ocorrido em posto de lavagem. Fora maior. Iseno de responsabilidade I O fato de o art. 14, 3, do CDC no se referir ao caso fortuito e fora maior, ao arrolar as causas de iseno de responsabilidade do fornecedor de servios, no significa que, no sistema por ele institudo, no possam ser invocadas. Aplicao do art. 1.058 do CC [atual 393]. II A inevitabilidade e no a imprevisibilidade que efetivamente mais importa para caracterizar o fortuito. E aquela h de entender-se dentro de certa relatividade, tendo-se o acontecimento como inevitvel em funo do que seria razovel exigir-se (STJ 3 T. RESP. 120.647 Rel. Eduardo Ribeiro j. 16.03.2000). negritou-se Deve haver, portanto, acolhimento do caso fortuito e da fora maior como excludentes da responsabilidade civil do fornecedor, na exata medida em que se deve compreender a lei consumerista como legislao destinada a proteger as relaes de consumo, e no exclusivamente o consumidor, de tal sorte que, ocorrido o fato imprevisvel e inevitvel, aps a colocao do produto ou servio no mercado de consumo, haveria a quebra
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do nexo causal, no se podendo responsabilizar o fornecedor por evento que no deu causa, nem tinha como prever ou evit-lo. E inexistindo culpa da requerida, inexiste defeito na prestao do servio, o que afasta a responsabilidade objetiva do fornecedor, como se passa a demonstrar.
4.2. INEXISTNCIA DE DEFEITO NA PRESTAO DO SERVIO Nos termos do art. 14, 3, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, a inexistncia de defeito na prestao do servio exclui a responsabilidade objetiva do fornecedor. Assim, verificando-se que o servio seria prestado pelo fornecedor com observncia de todas as regras legais e contratuais existentes no bojo da relao com o consumidor, no haver defeito em sua prestao, na medida em que haver o fornecimento da segurana que o consumidor dele pode esperar, no havendo que se falar em dever de indenizar eventual dano causado. De fato, no houve qualquer vcio na prestao de servios uma vez que todas as solicitaes do reclamante foram prontamente atendidas pela reclamada, a qual realizou a reserva dos servios contratados, os quais, em que pese o caso fortuito, fora disponibilizado e usufrudo em sua integralidade. Do prprio relato na inicial resta claramente evidenciado que nenhum dano foi causado a esta por conduta da reclamada, uma vez que todas as providncias a ela competentes, contratuais e legais, foram devidamente efetivadas, no havendo qualquer falha na prestao de servios, e nem tampouco, qualquer dano a ser reparado.
4.5. DA RELAO CONTRATUAL EXISTENTE ENTRE AS PARTES As estipulaes contratuais no que tange aos valores pactuados esto em consonncia com as legislaes vigentes e foram ajustadas dentro do esprito de livre negociao entre as partes a requerida e os passageiros do cruzeiro, que deve ser respeitada e cumprida em face do princpio "pacta sunt servanda". Registre-se que a operao questionada foi efetuada pelo autor de livre e espontnea vontade, inexistindo qualquer vcio de consentimento e foi firmada sob a gide da Constituio Federal. A liberdade de contratar decorrente da liberdade individual, estando assegurada entre as garantias constitucionais dos direitos individuais (art. 5, inciso XXXVI, da CF):
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Art. 5 - XXXVI A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
No mesmo sentido dispe a Lei de Introduo ao Cdigo Civil: Art. 6 - A lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.
certo que o contrato sub judice, livremente pactuado entre as partes, um ato fora obrigatria do contrato. Ademais, as partes discutiram livremente alguns pontos do contrato, tais como forma e prazo de pagamento das passagens e demais disposies relevantes, pelo que no h que se falar em ausncia de boa-f por parte da requerida.
jurdico perfeito e como tal deve ser fielmente obedecido, dentro do sagrado princpio da
4.6. DO PRINCPIO DO PACTA SUNT SERVANDA Os contratos firmados so contratos bilaterais, sinalagmticos, no qual ambas as partes se obrigam reciprocamente aos deveres e obrigaes a eles inerentes. Assim, observa-se que a pretenso do autor exatamente a de atacar os direitos que a lei civil almeja proteger: a segurana dos negcios jurdicos e a boa f dos contratos.
O autor procurou a requerida e com ela firmou o mencionado contrato de forma espontnea, concordando com todos os termos descritos. Mas poderia ter buscado outra empresa, vez que a requerida no detm o monoplio no pas. Ademais, obviamente a autora no foi coagida a celebrar qualquer contrato com a requerida. Cabe observar uma das maiores garantias individuais inscritas em nossa Constituio Federal, qui a maior: "Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei."
inexorvel o princpio de que o contrato lei entre as partes (pacta sunt servanda), posicionamento adotado por ORLANDO GOMES 1, que assim nos ensina:
1 GOMES, ORLANDO, in Contratos, Forense, 1995, 15 ed., pg. 36.
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O princpio da fora obrigatria consubstancia-se na regra de que o contrato lei entre as partes. Celebrado que seja, com observncia de todos os pressupostos e requisitos necessrios sua validade, deve ser executado pelas partes como se suas clusulas fossem preceitos legais imperativos. O contrato obriga os contratantes, sejam quais forem as circunstncias em que tenha que ser cumprido. Estipulado validamente seu contedo, vale dizer, definidos os direitos e obrigaes de cada parte, as respectivas clusulas tm para os contratantes fora obrigatria.
impossibilidade de reviso pelo juiz ou deliberao por ato seu. As clusulas contratuais no podem ser alteradas judicialmente seja qual for a razo invocada por uma das partes.
Desta feita, no pode prevalecer a pretenso do autor de modificar o contrato celebrado entre as partes, sob pena de violao de princpio basilar do direito brasileiro, qual seja, pacta sunt servanda. De fato, uma vez que os contratos foram acordados espontaneamente no h razo plausvel para ser questionada a validade deles. Portanto, no provando ter havido qualquer vcio na transao evidente no ser possvel que o autor venha, atravs da presente demanda, com teses totalmente superadas e sem sustentao, pretender desconsiderar os efeitos jurdicos dele decorrente sob argumentos totalmente contraditrios.
4.7. DA INEXISTNCIA DE DANOS MATERIAIS No se admite qualquer indenizao a ttulo de danos materiais! O autor requer indenizao por dano material, referentes aos servios supostamente no disponibilizados, o que um absurdo, uma vez que a Requerida contratou o referido servio, repassando os valores a empresa responsvel pelo mesmo, de modo que cabe a esta indenizar os autores de eventual prejuzo. Ademais, possvel verificar que o autor no trouxe aos autos quaisquer provas de que no realizaram o referido passeio, no podendo meras alegaes servirem para embasar eventual decreto condenatrio.
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O princpio da intangibilidade do contedo dos contratos significa
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A Ilustre Professora Maria Helena Diniz, em sua obra intitulada Dicionrio Jurdico, Volume 2, Editora Saraiva, assim define os Danos Materiais, remetendo-nos definio de Danos patrimoniais:
DANO MATERIAL. Vide DANO PATRIMONIAL.
DANO PATRIMONIAL. Direito Civil. Leso concreta que afeta um interesse relativo ao patrimnio da vtima consistente na perda ou deteriorao, total ou parcial, dos bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de avaliao pecuniria e de indenizao pelo
responsvel. (...) (g.n.) Desta forma, conclui-se que o dano material somente passvel de indenizao quando efetivamente comprovado, passvel de avaliao pecuniria, o que no ocorreu nestes autos, pois em nenhum momento a autora comprovou que os danos efetivamente decorreram da conduta da Requerida. No pode, assim, pleitear qualquer verba indenizatria para esse fim por falta de provas, conforme tem sido o entendimento jurisprudencial: RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE DE TRNSITO - INDENIZATRIA PRETENSO AO RESSARCIMENTO DE VALORES RELATIVOS A PULSEIRAS DE OURO EXTRAVIADAS POR OCASIO DO ACIDENTE E DESPESAS HAVIDAS COM CONDUO REFERENTES AO PERDO EM QUE FICOU SEM O VECULO ACIDENTADO - AUSNCIA DE PROVA DOS PREJUZOS ALEGADOS - NUS PERTENCENTE AO AUTOR AO IMPROCEDENTE RECURSO IMPROVIDO. (Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo, 8a Cmara, Apelao Cvel no. 583961, Comarca de Origem: Serra Negra, relator: MAURICIO FERREIRA LEITE, publicado no D. Just. em 19/10/94 / MF 3029/NP, v.u.) (g.n.) INDENIZAO. PERDAS E DANOS. AUSNCIA DE COMPROVAO CABAL DE PREJUZOS AFERVEIS ECONOMICAMENTE. DANO HIPOTTICO QUE NO JUSTIFICA A REPARAO. Ao Improcedente. Recurso no Provido. (TJSP 13 C. Ap. Rel. Ney Almada). COMO REITERADAMENTE VEM FIRMANDO A JURISPRUDNCIA, NO BASTA ALEGAR, DE FORMA GENRICA, A EXISTENCIA DE PERDAS E DANOS. H NECESSIDADE DE ESPECIFIC-LOS NA INICIAL E PROV-LOS AT O MOMENTO PROCEDIMENTAL DA SENTENA. (Ap. 2.380738-2). (TJSP 4 C. Dir. Pub. Ap. Rel. Climaco de Godoy).
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Assim, no havendo prova dos danos materiais havidos, no h que se falar, em hiptese alguma, em condenao da Requerida, uma vez que o nus da prova pertence aos autores. Diante do exposto, requer seja repelida qualquer condenao a ttulo de danos materiais, por total ausncia de prova do prejuzo alegado.
4.8. INEXISTNCIA DE DANOS MORAIS Mesmo sendo absolutamente indevida qualquer tipo de indenizao, em observncia ao princpio da eventualidade passa-se a demonstrar a inexistncia de danos morais. Ao pleitear indenizao por danos morais deve o autor demonstrar
especificadamente em que circunstncias e quais os eventos provocadores dos supostos danos morais. Em outras palavras, deve indicar de forma clara e especfica, quais foram os fatos e quais os danos decorrentes destes fatos que do ensejo indenizao. Efetivamente, no esta a realidade observada na exordial. No h o mnimo resqucio de prova por parte do autor no sentido de demonstrar efetivamente algum tipo de abalo psquico, nada trazendo a ttulo de prova quanto a algum dissabor que teria sofrido em razo do cancelamento/atraso do vo, limitando-se apenas e to somente a noticiar que sofreu aborrecimentos. No bastasse isso, de se verificar que os elementos fticos e probatrios trazidos aos autos no permitem que se chame de dano os eventos narrados e no provados na pea vestibular. Podem at ter causado algum aborrecimento ao autor, o que no se enquadra na acepo jurdica de dano e no apresenta os elementos que geram o dever de indenizar. No caso vertente observa-se a total ausncia de culpa pela ocorrncia do fato ensejador do suposto dano, bem como a previso legal e contratual autorizadora do ato praticado pela requerida. Em verdade, os acontecimentos no passaram de momentneo dissabor, tendo-se em vista que no existe nos autos qualquer espcie de prova da extenso de eventual dano que o autor tenha supostamente sofrido, salientando que o mesmo no fez prova do fato constitutivo do seu direito, conforme determina o artigo 333, I, do CPC. Observe-se, ainda, que na discusso sobre a suscetibilidade ou no da indenizao por danos morais, deve-se considerar que entre os requisitos primordiais para sua caracterizao esto a perdurabilidade e a intensidade do dano experimentado.
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Tais requisitos so necessrios e imprescindveis para a caracterizao desta modalidade de dano, posto que, de outra forma, qualquer transtorno ou inconveniente, sem maiores conseqncias, poderia ser objeto de indenizao por danos morais, o que no se admite. Destaque-se ainda o Enunciado 159 da III da III Jornada de Direito Civil do Conselho e Justia Federal:
Art. 186: O dano moral, assim compreendido todo o dano extra

patrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento inerente a prejuzo material. Nos dizeres de Rui Stoco, in Tratado de Responsabilidade Civil, 7 edio, Ed. RT), ...o Brasil corre o risco de o instituto da responsabilidade civil por dano moral, tal como ocorre aliude, banalizar-se e desmoralizar-se, por fora dos desvios de enfoque, da ganncia, das pretenses exageradas ou descabidas, do jogo de esperteza, do desregramento especfico e do abandono aos princpios e preceitos de superdireito, estabelecidos na nossa Carta Magna e na Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Evidentemente que o instituto da responsabilidade civil no se presta a esse desiderato e, certamente, sair desprestigiado e banalizado, caso no se obedea a critrios de equilbrio que se impem para coibir a ofensa moral in genere. Como se v no so meros aborrecimentos ou dissabores que ensejam indenizao por dano moral, razo pela qual a ao dever ser julgada integralmente improcedente.
4.9. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO Na remota e improvvel hiptese de reconhecimento da existncia de danos morais sofridos pelo autor, o valor da indenizao deve ser fixado com critrios, de forma a evitar seu enriquecimento sem causa, o que certamente ocorreria na remota hiptese de ser acolhido o pedido com base nos valores por ela arbitrados. No nosso sistema Jurdico a indenizao do dano deve obedecer a regra lucratus non sit, de modo que a reparao do dano no pode converter-se em fonte de enriquecimento da vtima. Na fixao do quantum a ttulo de compensao por dano moral, o julgador no pode se afastar de um princpio basilar: a vtima da ofensa deve ter por objetivo nico a busca de uma compensao por um sentimento ruim, de grave abalo moral e no de obter
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vantagem, nem de receber um valor que jamais conseguiria com a fora do seu prprio trabalho. Portanto no se pode descurar da advertncia de Clvis do Couto e Silva, ao destacar a necessidade de impedir que, atravs da reparao, a vtima possa ter benefcios, vale dizer, possa estar numa situao econmica melhor do que aquela em que se encontrava anteriormente ao ato delituoso (O Conceito de Dano no Direito Brasileiro e Comparado. So Paulo: Ed. RT, 1991, n.14, p.11). No se pode permitir que a sentena concessiva de compensao por dano moral judicial que se tornou notrio pelo grande valor fixado a ttulo de reparao. Na lio de Calmon de Passos No me parece justo entretando, que o ganho do ofendido seja to estimulante que ele se sinta tentado a explirar esse rendoso negcio (O Imoral no Dano Moral. Informativo Incijur, Instituto de Cincias Jurdicas. Joinville, n.46, ano IV, p. 1-5, maio/2003). Eventual indenizao, portanto, dever ter por base o valor do contrato firmado entre as partes, bem como a proporo de seu suposto descumprimento.
sirva de motivao a que outras aes sejam propostas pelo s estmulo de um precedente
5. DA INVERSO DO NUS DA PROVA Segundo dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor, o juiz pode aplicar a inverso do nus da prova em favor do consumidor desde que preenchido os requisitos expostos no art. 6, VIII, quais sejam, a verossimilhana das alegaes e hipossuficincia do consumidor. No tocante a hipossuficincia retratada no Cdigo de Defesa do Consumidor, temos que esta no se evidencia pela fragilidade econmica do consumidor, mas pelo desconhecimento tcnico deste, o que no ocorre no presente caso. RIZZATTO NUNES, na obra Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, Editora Saraiva, So Paulo, 2 edio reformulada, 2005, p. 133, preleciona:
A vulnerabilidade, como vimos, o conceito que afirma a fragilidade econmica do consumidor e tambm tcnica. Mas a hipossuficincia, para fins da possibilidade de inverso do nus da prova, tem sentido de desconhecimento tcnico e informativo do produto e do servio, de suas propriedades, de seu funcionamento vital e/ou intrnseco, dos modos especiais de controle, dos aspectos que podem ter gerado o acidente de consumo e o dano, das caractersticas do vcio, etc.
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Por isso, o reconhecimento da hipossuficincia do consumidor para fins de inverso do nus da prova no pode ser visto como forma de proteo ao mais pobre. Ou, em outras palavras, no por ser pobre que deve ser beneficiado com a inverso do nus da prova, at porque a questo da produo da prova processual, e a condio econmica do consumidor diz respeito ao direito material. Assim, no se justifica a inverso do nus da prova, uma vez no estarem presentes os requisitos autorizadores, quais sejam, a verossimilhana da alegao e a hipossuficincia se prova do fato constitutivo de seu direito, se esta simples de ser produzida. Portanto, nos termos do art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, cabe ao autor a prova de suas alegaes. E, como diz a mxima jurdica, o que no restar provado nos autos, para o Direito como se nunca houvesse existido.
da parte. Ainda que se entenda estarem presentes estes elementos, no pode o autor furtar-
6. PEDIDOS Ante o exposto, requer seja acolhida a preliminar argida e recebida a presente contestao e seja julgada totalmente improcedente a pretenso. Caso, no entanto, no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, que seja fixada indenizao em quantum que no proporcione o autor enriquecimento sem causa, o que certamente ocorrer se acolhido na ntegra seu pedido. Requer-se ainda a produo de provas pela juntada de novos documentos e pela produo de outras provas que se fizerem necessrias a demonstrar o quanto alegado na presente resposta. Por derradeiro, requer que todas as publicaes vinculadas no Dirio Oficial, intimaes e qualquer ato de comunicao no presente processo sejam feitas EXCLUSIVAMENTE em nome do patrono: KARINA DE ALMEIDA BATISTUCI OAB/AM A685, sob pena de nulidade dos atos que vierem a ser praticados, em consonncia com o disposto no pargrafo 1 do artigo 236 do Cdigo de Processo Civil.
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Pede deferimento.
Manaus, 19 de abril de 2013.
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2. PRELIMINARMENTE 2.1. DA ILEGITIMIDADE PASSIVA QUANTO A NO REALIZAO DO VO

4. NO MRITO 4.1. AUSNCIA DE CULPA OCORRNCIA DE CASO FORTUITO

Dispe o art. 393 do Cdigo Civil:

1 GOMES, ORLANDO, in Contratos, Forense, 1995, 15 ed., pg. 36.

O princpio da intangibilidade do contedo dos contratos significa

DANO MATERIAL. Vide DANO PATRIMONIAL.

Art. 186: O dano moral, assim compreendido todo o dano extra

Manaus, 19 de abril de 2013.

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