Sociedades annimas fechadas: contornos conceituais e aplicao

subsidiria de normas especficas s sociedades por cotas de

responsabilidade limitada.
Paper apresentado disciplina de direito
empresarial A.
Docente: Profa. Dra. Mrcia Carla Pereira
Ribeiro.
Alunos: Maiquel Zimann e Raphael Turra
Sprenger.

Introduo
A sociedade annima (S.A.), atualmente regida pela Lei n. 6.404/1976
(Lei das Sociedades Annimas LSA), compreende duas espcies: sociedade
annima de capital aberto e sociedade annima de capital fechado
(doravante, S.A. aberta e S.A. fechada). O objetivo deste paper , primeiramente,
distinguir ambas as espcies, enfatizando o carter pessoal de que normalmente
se reveste o vnculo societrio da S.A. fechada, em contraposio feio
capitalstica da S.A. aberta. Em segundo lugar, pretendemos delimitar como, em
certos casos, e quando se verifica carter personalstico na S.A. fechada, parte
da disciplina jurdica da sociedade limitada, referente ao direito de retirada,
pode lhe ser aplicada.

As espcies da sociedade annima: de capital aberto e de capital fechado

Ao leigo, quando pensa na S.A., vem-lhe logo mente grandes estruturas
empresariais: corporaes complexas, com funcionrios especializados e
atuao transnacional, cujos valores mobilirios so negociados nas bolsas de
valores.
Essa imagem (a S.A. macroempresa), apesar de estereotipada, no deixa
de ter algum amparo na realidade. A S.A., instituto j antigo do direito comercial,
tem como fim, justamente, proporcionar o contorno jurdico adequado a
empreendimentos de grande monta, intrinsecamente dependentes de rpida e
larga absoro de recursos no mercado. Da, inclusive, o tradicional
enquadramento da S.A. como sociedade de capital, em contraposio s
sociedades pessoais, cujo vnculo societrio partindo-se do pressuposto de que
os scios se renem em razo de qualidades subjetivas possui natureza
familiar (intuitu personae).
No entanto, tal cenrio j no condiz realidade de maneira plena. No
apenas porque empresas complexas e que manobram recursos vultosos podem
se constituir sobre as bases de outros tipos societrios, mas, principalmente,
porque a S.A. pode ter seu capital fechado, caso em que os ttulos societrios por
ela emitidos no podem ser livremente negociados no mercado de valores

mobilirios, somente fora dele1. Assim dispe o art. 4 da LSA: [p]ara os efeitos
desta lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de
sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores
mobilirios.
De acordo com Paulo Frontini, a S.A., enquanto gnero, possui trs
caractersticas essenciais: (i) diviso do capital em aes, (ii) limitao da
responsabilidade do acionista ao preo das aes e (iii) finalidade lucrativa 2.
Todas as S.S.A.A., abertas e fechadas, pblicas e privadas, invariavelmente,
apresentam tais caractersticas.
Como se v, o autor nada fala sobre a S.A. ser necessariamente sociedade de
capital. E com razo, pois as S.S.A.A. fechadas, como veremos mais adiante, so,
em muitos casos, apenas (...) circunstancialmente annimas, j que o carter
intuitu personae constitui pressuposto da affectio societatis, de modo que elas
carregam traos intrnsecos anlogos s sociedades por quotas de
responsabilidade limitada3. Isto porque, por seus ttulos mobilirios serem
negociados apenas fora do mercado, e apresentarem certos mecanismos
estatutrios convenientes, servem como modelo societrio para grupos reunidos
nos moldes familiares/personalsticos (atpicos ao modelo macroempresarial
clssico da S.A).
Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho4 afirma que somente na S.A. fechada pode o
princpio da livre circulao de aes ser, em alguma medida, limitado no
estatuto da sociedade contanto que no impea ou condicione a negociao
dos valores mobilirios vontade dos rgos de administrao ou da maioria dos
acionistas5.
Cabe lembrar, ainda, que a S.A. fechada admite duas subespcies: a fechada
ordinria e a fechadssima, que se configura quando atendidos os requisitos do
art. 294 da LSA: (i) menos de vinte acionistas, (ii) patrimnio lquido inferior a um
milho de reais e (iii) no ser companhia controladora de grupo de sociedades ou
a ela filiada. Neste caso, dispensam-se da companhia certas formalidades, como
1 FRONTINI, Paulo Salvador. As novas dimenses da sociedade annima in Justitia: Revista do
Ministrio Pblico de So Paulo, nmero 98, s/d. p. 23-31. p. 25. Este autor, alis, faz questo de
afirmar que a LSA criou no uma, mas vrias sociedades por aes, identificando oito subtipos: (i)
S.A. aberta; (ii) S.A. fechada; (iii) S.A. fechadssima; (iv) sociedade limitada ex-S.A.; (v)
S.A. subsidiria integral; (vi) sociedade de economia mista; (vii) grupo de sociedades; e
(viii) sociedade em comandita por aes.

2 FRONTINI, Paulo Salvador. op. cit. p. 24.

3 RASO, Vincius Horta de Vasconcelos. Dissoluo parcial de sociedade annima fechada
pela aplicao subsidiria do artigo 1.029 do Cdigo Civil. Dissertao (Mestrado em Direito
Empresarial) Faculdade de Direito Milton Campos. Data de defesa: 24 de outubro de 2014. Nova
Lima, 2014. p. 155.

4 Autor que, alis, no concorda que a S.A. fechada possa ser considerada uma sociedade de
pessoas. Para Ulhoa Coelho, toda sociedade annima sociedade de capital.

5 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 16 ed. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 97.

publicar convocao para assembleias-gerais, fazendo-o contra recibo (inciso I) e

publicar documentos da administrao (art. 133 da LSA), exigindo-se apenas,
com a ata da assembleia, seu arquivamento no Registro do Comrcio (inciso II).

A sociedade annima fechada: pontos de contato com a sociedade limitada

No exagerado dizer que o enclausuramento da S.A. fechada, em razo
de ser vedada a transao de seus valores no mercado, pode, no caso concreto,
lhe dar uma natureza mista: apesar de adotar estrutura tpica de sociedade de
capital, possvel constatar, na prtica, que muitas assumem natureza de
sociedades familiares. Mais precisamente, como seus acionistas respondem
limitadamente pelo valor das aes que integralizam, a S.A. fechada identificase, ento, sociedade limitada6. Esta, como a S.A. fechada, alm de limitar a
responsabilidade dos scios ao valor integralizado no capital social (que no
dividido em aes, mas em cotas, neste caso), constituda por vnculos
societrios de natureza pessoal.
Quanto a isso, alis, do mesmo modo como a S.A. pode formar sociedade de
pessoas, nada impede que ocorra o inverso: que a sociedade limitada, a princpio
marcada por vnculos pessoais, adquira feies de sociedade de capital. Em
razo da dinamicidade tpica ao ambiente empresarial, a forma apenas um
ponto de partida7:

H sociedades limitadas que ostentam natureza eminentemente

capitalista, isto , a sociedade para as quais a pessoa do scio mostrase absolutamente irrelevante para a consecuo do objetivo social. O
que importa, e realmente releva nestas, o aporte de capital efetivado
pelos scios. Ao contrrio, entre as sociedades annimas, pode-se
deparar com as que apresentam natureza essencialmente familiar e
fechada, a denotar, sim, a respectiva conotao de sociedade de
pessoas.

Em resumo, as figuras societrias definem-se apenas prima facie

enquanto sociedades de capital ou sociedades de pessoas. Nada impede que tais
formas sejam desvirtuadas pela prtica empresarial. Dessa forma, as
distines dogmticas devem ser confrontadas s circunstncias concretas para
que se constate a real natureza da sociedade: se formada intuitu personae ou
intuitu pecuniae8.
6 Um conceito simples, mas suficiente, de sociedade limitada encontra-se no prprio Cdigo Civil,
cujo art. 1.052 enuncia: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restritiva ao
valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. A
caracterstica central da sociedade limitada , justamente, a limitao de responsabilidade dos
scios aos valores das respectivas quotas.

7 FONSECA, Priscila M. P. C. Dissoluo parcial, retirada e excluso de scio no Novo

Cdigo Civil. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 76 apud RASO, Vincius Horta de Vasconcelos. op.
cit. p. 19.

8 RASO, Vincius Horta de Vasconcelos. op. cit. p. 20.

3

Verificada a (eventual) semelhana subjetiva entre S.A fechada e sociedade

limitada, a questo que se coloca : poderia, nos casos em que a LSA omissa,
o intrprete aplicar S.A. fechada de carter pessoal a disciplina das sociedades
limitadas? A princpio sim, pois, de acordo com o Cdigo Civil, em seu art. 1.089,
[a] sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos
omissos, as disposies deste Cdigo. Um dos pontos de maior debate nesta
rea concerne possibilidade de aplicar S.A. fechada o regime de dissoluo
parcial previsto no Cdigo Civil, no tocante ao direito de retirada do scio.
Discutiremos, a seguir, alguns aspectos da matria, comentando doutrina e
jurisprudncia.

Direito de retirada: conceito e aplicabilidade s sociedades annimas fechadas

Antes de qualquer discusso a respeito da possibilidade de dissoluo
parcial da S.A. fechada, cabe tecer algumas consideraes sobre o vnculo
societrio e, tambm, sobre o conceito de dissoluo da sociedade empresria e
o direito de retirada do scio.
Em primeiro lugar, a dissoluo do vnculo societrio no se manifesta da
mesma forma nas diversas espcies societrias. Em algumas, possvel ao scio
retirar-se imotivadamente a qualquer momento como na sociedade limitada
por tempo indeterminado. Os vnculos, nesse caso, so instveis. J em outras
sociedades, as hipteses de desligamento esto previstas em legislao, sendo o
vnculo societrio estvel, e a sada do scio mais complicada. Tal o caso da
S.A, onde a maior dificuldade se justifica porque em tese haveria maior
facilidade para vender as aes, sendo a liquidao desnecessria 9.
Outro ponto relevante distinguir dissoluo total e dissoluo parcial. Quando
se fala apenas em dissoluo, quer-se referir, geralmente, dissoluo total (ou
integral). Nesta, o ente societrio propriamente extinto. Por exemplo, no caso
de sociedade por prazo determinado, quando vence o prazo ocorre a
dissoluo10. A dissoluo parcial, por outro lado, no extingue a sociedade, mas
apenas reduz o capital social. Segundo Tarcicio Teixeira 11,

(...) A dissoluo parcial ocorre com a liquidao das cotas sociais a fim
de entregar um valor, proporcionalmente s cotas, correspondente
parte do patrimnio da sociedade (os haveres) a quem de direito (scio
ou herdeiro), em casos de: morte de scio, direito de retirada, falta
grave, incapacidade superveniente, falncia de scio e scio devedor.

9 COELHO, Fbio Ulhoa. op. cit. p. 225-226.

10 Art. 1.033, inciso I, do Cdigo Civil.
11 TEIXEIRA, Tarcisio. Direito empresarial sistematizado. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 246.
4

O direito de retirada , logo, uma das espcies de dissoluo parcial da

sociedade. Em relao s sociedades simples (e limitada, nesse aspecto), est
no art. 1.029 do Cdigo Civil:

Alm dos casos previstos na lei ou contrato, qualquer scio pode retirarse da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos
demais scios, com antecedncia mnima de 60 (sessenta) dias; se de
prazo determinado, provando judicialmente justa causa.

Nisso o Cdigo Civil adotou o princpio da liberdade das convenes:

ningum obrigado a contratar, nem a permanecer contratado 12 que encontra
eco no art. 5, inciso XX, da Constituio Federal, que trata sobre a liberdade de
associao. A justa causa, a que se refere a norma nos casos de sociedades
por tempo determinado, consiste (...) em casos de acentuado desentendimento
ou incompatibilidade pessoal entre os scios; pela quebra do affectio
societatis13, isto , quando os interesses empresariais, que motivaram a
formao do ente societrio, desfizeram-se a ponto de tornar invivel a
realizao de seu objeto social.
J na S.A., que possui vnculos estveis, o direito de retirada, previsto no art.
137 da LSA, bastante engessado. Somente pode ser exercido por acionista
dissidente, nas hipteses dos incisos I a VI e IX do art. 136 da mesma lei.
H, porm, alguns problemas nesse sistema: nem sempre a rigorosa
restrio justa. Se a S.A. fechada ou, pior, fechadssima , h o risco de
tornar impossvel a sada ao acionista insatisfeito, pois no h ningum que
queira compr-las (quem quer entrar em uma sociedade intimamente familiar
minada por desentendimentos, por exemplo?) ou mesmo porque o estatuto cria
grandes obstculos. Nesse cenrio, no podendo liquidar suas aes, o acionista
fica algemado a um empreendimento onde possvel que j tenha ocorrido
quebra da affectio societatis, que no realiza seu objetivo social e que vive por
obstinao alheia.
Nessa hiptese, em que o acionista insatisfeito de uma S.A. fechada
personalstica no consegue vender suas aes, nem as liquidar, parte da
doutrina levantou a hiptese de ser possvel aplicar o art. 1.029 do Cdigo Civil
isto , de o acionista exercer o direito de retirada, liquidando suas aes, fora
das hipteses restritas dissidncia da LSA.
As teses que apontam para essa interpretao baseiam-se nos seguintes
argumentos:
1. Ao contrrio da S.A. aberta, cujo vnculo entre os acionistas capitalstico,
na S.A. fechada possvel que a colaborao interpessoal seja mais
importante que o capital. Nessa hiptese, desentendimento grave entre os
acionistas (ou outro motivo que frustre o objetivo social da empresa)
12 TEIXEIRA, Tarcisio. op. cit. p. 270.
13 Idem. Ibidem.
5

configura quebra da affectio societatis. Surge, neste caso, a justa causa

a que se refere o art. 1.029 do Cdigo Civil;
2. O art. 1.089 do Cdigo Civil prev que as omisses na LSA encontraro
soluo, subsidiariamente, na disciplina da sociedade simples (e da
limitada, portanto);
3. Nos casos em que se torna impossvel alienar aes, o acionista torna-se
refm do ente societrio, o que fere o princpio constitucional de livre
(entrada e sada de) associao.
A posio doutrinria encontrou devida repercusso nos tribunais. Como
exemplo, um recurso especial julgado no Superior Tribunal de Justia (STJ 14):

EMPRESARIAL. SOCIEDADE ANNIMA FECHADA. CUNHO FAMILIAR.

DISSOLUO. FUNDAMENTO NA QUEBRA DA AFFECTIO SOCIETATIS.
POSSIBILIDADE. DEVIDO PROCESSO LEGAL. NECESSIDADE DE
OPORTUNIZAR A PARTICIPAO DE TODOS OS SCIOS. CITAO
INEXISTENTE. NULIDADE DA SENTENA RECONHECIDA.
1. Admite-se dissoluo de sociedade annima fechada de cunho
familiar quando houver a quebra da affectio societatis.
2. A dissoluo parcial deve prevalecer, sempre que possvel, frente
pretenso de dissoluo total, em homenagem adoo do princpio da
preservao da empresa, corolrio do postulado de sua funo social. 3.
Para formao do livre convencimento motivado acerca da inviabilidade
de manuteno da empresa dissolvenda, em decorrncia de quebra do
liame subjetivo dos scios, imprescindvel a citao de cada um dos
acionistas, em observncia ao devido processo legal substancial.
4. Recurso especial no provido.

No caso, o recurso, julgado em 2013, no foi provido por motivos processuais

alheios matria que analisamos; o relevante o juzo ter acolhido a tese de
equiparao, no caso de empresas familiares, da S.A. fechada sociedade de
pessoas. possvel, ainda, observar em outras reas jurdicas a equiparao de
ambas as espcies societrias (por exemplo, no campo do direito trabalhista, a
fim de desconsiderao da personalidade jurdica).
Em resumo, fica claro que se assentou, em parte da doutrina e
jurisprudncia, o entendimento de que, nas hipteses em que a S.A. fechada se
configura como sociedade personalstica, possvel, analisando as
peculiaridades do caso concreto, admitir o direito de retirada (alm da rgida
previso que se encontra na LSA). E esta soluo, alm de ser adequada
hermeneuticamente, pois faz leitura sistmica da legislao (articulando o art.
1.089 do Cdigo Civil ao diploma das S.A.), est em consonncia com o princpio
constitucional que garante a livre retirada das associaes 15. Alm disso,
opinamos que tambm est em harmonia com o princpio da igualdade, visto
que pessoas na mesma situao (cotista de sociedade limitada personalstica e
14 Superior Tribunal de Justia. REsp: 1128431 SP 2009/0048836-8, Relator: Ministra NANCY
ANDRIGHI. Data de Julgamento: 11/10/2011. T3 - TERCEIRA TURMA. Data de Publicao: DJe
25/10/2011.

15 O qual, porm, no se aplica S.A. aberta, onde fcil a cesso das aes no mercado
mobilirio, como j foi dito.

acionista de S.A. fechada personalstica) devem usufruir, na medida do possvel,

dos mesmos direitos e garantias. Impedi-los, devido estreita interpretao da
LSA, violaria garantia fundamentalssima da ordem jurdica brasileira.

Bibliografia
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de
empresa. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
FRONTINI, Paulo Salvador. As novas dimenses da sociedade annima in
Justitia: Revista do Ministrio Pblico de So Paulo, nmero 98, s/d. p. 23-31.
RASO, Vincius Horta de Vasconcelos. Dissoluo parcial de sociedade
annima fechada pela aplicao subsidiria do artigo 1.029 do Cdigo
Civil. Dissertao (Mestrado em Direito Empresarial) Faculdade de Direito
Milton Campos. Data de defesa: 24 de outubro de 2014. Nova Lima, 2014.
TEIXEIRA, Tarcisio. Direito empresarial sistematizado. So Paulo: Saraiva,
2015.