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INSTITUTO BRASILEIRO DE ESTUDOS TRIBUTRIOS - IBET CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO TRIBUTRIO

RAUL PROTZIO ROMO

I SEMINRIO DE CASA

RIO DE JANEIRO, 20 DE MARO DE 2012

I Seminrio de Casa

QUESTIONRIO

1 Que Direito? R: Importante no s para os cientistas do direito, a busca do significado do Direito desenvolvida em vrios campos das cincias sociais, como na filosofia, sociologia, economia, etc. Aqui, em funo da necessidade de restrio das reflexes, tentaremos colacionar um breve significado compilado apenas de obras jurdicas. Ao capturar traos essenciais do significado de direito, devemos levar em considerao a pluralidade de significados e de definies de amplitude que o direito possui. Dependendo da corrente doutrinaria, pode-se entender direito como sinnimo de legislao vigente em determinado espao e tempo, como o caso dos positivistas, capitaneados por Hans Kelsen, por exemplo. Contudo, sabemos que Direito uma palavra semanticamente vaga, imprecisa e ambgua, pois dependendo do significado que se pretende empregar, sua significncia muda completamente. Podemos exemplificar esse postulado dizendo que na sentena Todo ser humano tem direito moradia, o significado do termo Direito diametralmente oposto do empregado na orao estudarei diariamente direito criminal brasileiro. Na primeira frase esta posto como direito subjetivo, que pela teoria da garantia, seria a faculdade concedida ao cidado de fazer ou deixar de fazer o que a ordem jurdica o garante. Na segunda orao apresentada, Direito j nos aparece como direito objetivo, j se aproximando teoria positivista, onde consiste em um conjunto de normas e princpios que regulam os crimes e suas penas e que esto vigentes no territrio brasileiro. Vlido lembrar que no direito anglo-saxo, esta dicotomia se resolve com terminologias diferentes para cada significado, sendo usado o termo Law para o direito objetivo (normas agendi) e Right para o direito em sua acepo subjetiva (facultas agendi). Assim, hodiernamente a acepo mais utilizada a que enxerga o Direito como fenmeno scio-poltico que apresenta um conjunto de normas, princpios

e decises orgnicas que veiculam determinado contedo proibitivo, permissivo, facultativo ou informador e que difere dos outros sistemas semelhantes (moral, religio, regramentos familiares, etc.) por possuir a cogncia proveniente do Estado, que positiva em corpos legislativos algumas destas normas. 2 H diferena entre direito positivo e Cincia do Direito? R: Certamente existe diferena entre o direito positivo e a Cincia do Direito. Basicamente estamos diante do objeto a ser estudado pelo sujeito cognoscente. Explico-me. O conjunto de normas postas pelo Estado, de observncia obrigatria e que esto vigentes em determinado tempo e espao o que chamado, notadamente pelos positivistas, de Direito Posto ou Direito Positivo. Assim, este Direito Posto consiste nas normas que atualmente regem toda a sociedade na suas relaes intersubjetivas, seja com o Estado, seja entre os particulares. A Cincia do Direito vem, por sua vez, descrever e interpretar este ordenamento jurdico, atravs de uma metodologia prpria. A Cincia do Direito vai compreender, interpretar e descrever o fenmeno jurdico, observando sempre o ordenamento como um todo, destacando hierarquias, antinomias, logicas sequenciais, etc. 3 Identificar o (i) suporte fsico, (ii) o significado e (iii) a significao, nos planos da linguagem do Direito Positivo e da Cincia do Direito. R: O suporte fsico pode ser identificado como o texto legislativo onde a norma veiculada. portanto, o mais concreto e palpvel dos elementos formadores do juzo lgico. Este texto legal exprime conceitos, termos ou expresses que se refiram a algum objeto do mundo, compondo assim, o seu significado. Assim, o ser cognoscente poder extrair daquele significado insculpido em um suporte ftico a sua significao, que, a norma propriamente dita. A partir da leitura dos textos de direito positivo, retiramos sua significao, que resultado deste processo cognitivo de leitura. a norma em si. o comando normativo que culminar na produo do resultado esperado pelo

legislador, qual seja, que o leitor daquele texto compreenda e apreenda aquele comando. 4 O que norma jurdica? H que se falar em norma jurdica sem sano? Justifique. R: Entendemos norma jurdica como uma proposio hipottica geral, extrada dos textos legais e que seja coativa. E vale frisar, coativa, pois no consiste em um conselho ou orientao e sim em um comando imperativo emanado por uma vontade apta a comandar, qual seja, o Estado. Fruto da vontade do legislador, a norma jurdica dela se dissocia ao ser positivada, pois passa a ser uma prescrio estatal e no mais pessoal. Vale tambm lembrar que a norma se dissocia da vontade do legislador, mas se associa s outras normas do ordenamento jurdico, pois num encadeamento lgico (e utpico) uma norma no pode contradizer ou desautorizar outra sem que esta seja expurgada do ordenamento. Assim deve-se, ao extrair a significao de determinado texto legal, observar o comando como parte de um conjunto logicamente posto pela vontade estatal. A norma jurdica obriga, probe, permite, etc. Sempre de de forma coativa, manifestando uma relao de imperatividade entre o emissor (Estado) e o sujeito receptor. Se faz necessrio contudo, que se extraia do ordenamento jurdico tambm um instrumento coator, para que esta relao de autoridade no seja interrompida caso a norma no seja observada. Tal instrumento a sano. No se pode afirmar que toda norma trar a previso de uma sano, pois existem as normas permissivas, as garantistas, etc. Assim, a ameaa de sano no caracterstica comum a todas as normas. Contudo, mesmo essas normas que no trazem ameaa de sano em si mesmas, se desobedecidas por terceiros, acarretaro uma punio, a fim de garantir a autoridade do emissor legal. Deste modo, entendemos que ou a norma prev em si mesma a sano ou do prprio ordenamento jurdico se extrair um meio sancionador que garantir a manuteno da autoridade estatal.

5 H diferena entre documento normativo, enunciados prescritivos, proposio e norma jurdica? R: Sim, os conceitos requisitados so bastante diferentes entre si. Primeiramente, documentos normativos podem ser considerados como o conjunto de textos que veiculam proposies normativas. , assim, o suporte fsico de onde se extraem os textos legais de determinado pas. Enunciados prescritivos, por sua vez, so os dispositivos legais que regulam e organizam a conduta social dentro de determinado espao e tempo. Esto verbalizados e organizados de modo a expor proposies prescritivas. So, pois os alicerces destas proposies. Deste conjunto de elementos, se extrai a norma jurdica, que , como j explicado anteriormente, a significao extrada das proposies. a norma jurdica o fim do legislador, dotada de coercibilidade e de sano. 6 O que tributo? R: O procedimento que teramos que trilhar para chegar definio de tributo seria uma reduo ntica, onde definiramos primeiramente o que no tributo. Contudo, nas limitadas dimenses desta resposta e nos prprios propsitos do curso, no utilizaremos de tal mtodo.

Podemos, sem sombra de dvidas, aplicar o conceito trazido pelo Art. 3 do Cdigo Tributrio Nacional, que representa a meu ver, o contedo mnimo de uma conceituao de tributo. , pois, correto, porm no suficiente. Inicialmente, fazendo uma anlise perfunctria, entendo que a disponibilidade ou no, por parte do errio, da arrecadao obtida elemento conceituador de tributo. Se determinada receita, no fica disponvel aos cofres pblicos, ficando disponvel para pessoa jurdica de direito privado, no temos configurado um tributo. 7 Com base na sua definio de tributo, quais dessas hipteses so consideradas tributos? Fundamente sua resposta: (i) seguro obrigatrio de veculos; (ii) multa decorrente de atraso do IPTU; (iii) FGTS; (iv) estadia e passagem de veculos em terminal alfandegrio; (v) aluguel de imvel pblico; (vi) custas judiciais; (vii) prestao de servio eleitoral e (viii) imposto sobre a renda auferida por meio de atividade ilcita (ex. contrabando); (ix) tributo institudo por meio de decreto (inconstitucional vide anexo V).

R: (i) O seguro obrigatrio de veculos, ou DPVAT, constitui prestao pecuniria paga conjuntamente ao pagamento do IPVA, e constitui fundo para reparao de danos causados por acidentes de trnsito. Entendo que DPVAT no constitui tributo, pois nenhuma das esferas de poder possui disponibilidade sobre as receitas dele decorrentes, e isto, para ns um dos elementos definidores da natureza tributria. (ii) A multa decorrente do atraso no IPTU constitui sano de ato ilcito, e pelo conceito de tributo por ns apresentado, este elemento uma excludente trazida pelo Art. 3 do CTN, ou seja, o que for sano de ato ilcito no possui natureza tributria. (iii) Aplicamos ao FGTS entendimento deveras semelhante ao apresentado no caso do DPVAT. No constitui tributo, pois a renda dele proveniente no de livre disponibilidade por parte da Fazenda, devendo ser trepassado ao trabalhado sempre que a Lei assim determinar. (iv) O valor cobrado a ttulo de Estadia e passagem por terminal alfandegrio constitui sim um tributo, da espcie Taxa, pois apresenta todas as caractersticas positivas do conceito e no apresenta nenhuma das excludentes. paga a ttulo de contraprestao pelo servio de guarda a armazenamento de produtos importados. (v) Aluguel de imvel pblico no pode ser considerado tributo, pois decorre de contrato de natureza privada e no de Lei, como determina o Art. 3 do CTN. (vi) Custas judiciais so tributos, pois se enquadram no conceito do Art. 3 do CTN, alm de haver disponibilidade por parte do ente pblico responsvel. (vii) Questo a muito debatida, e que est pragmaticamente resolvida, porm ainda suscita debates na seara doutrinaria, a de que servio eleitoral, bem como militar e jurado constituem ou no tributos. Entendo que no, pois o trecho do art. 3 que determina que seja em moeda ou cujo valor nela possa ser exprimido deve ser interpretado restritivamente, e no da forma lata como alguns pregam para justificar a resposta afirmativa a

esse questionamento. Isto porque, na tarefa interpretativa, deve-se buscar atingir aos fins sociais da exigncia do bem comum (LICC - Art. 5), e como se sabe, a mens legis ao elaborar tal dispositivo foi a de permitir o adimplemento de tributos atravs da produo rural ou industrial, nos casos em que a conjuntura socioeconmica indicar como necessrio, ou nos casos em que a calamidade pblica tambm o faa. No se pode, a pretexto da liberdade interpretativa entender que o fim social da norma foi de permitir que se pagasse tributo com servio militar ou eleitoral, mas outro, como foi exposto no pargrafo anterior. (viii) O imposto sobre a renda auferido por meio de atividade ilcita tributo, pois no constitui uma sano pelo ato ilcito originador da renda, mas sim uma simples aplicao da regra-matriz de incidncia dada a verificao da ocorrncia do fato gerador (auferimento de renda). (ix) A redao deste ltimo quesito d margem diversas interpretaes de qual seria realmente a indagao pretendida. No nosso entender, o objetivo da pergunta no era saber se um tributo inconstitucional no deixa de ser tributo, mas sim se um tributo institudo por meio de Decreto ser tributo. A resposta negativa. Isto porque desde a gnese este tributo no pode assim ser chamado, pois s poderia ser institudo por Lei de acordo com o Art. 3 do CTN. Um dos seus elementos formadores est faltando, no podendo, assim, surgir. Se for o caso de um tributo que fosse posteriormente considerado inconstitucional por ferir alguma das vedaes constitucionais como confisco ou identidade de base de clculo, a sim, teramos um tributo, inconstitucional, mas ainda tributo at o pronunciamento jurisdicional em contrrio. J no caso da instituio por decreto, volto a repetir, o que foi institudo nem chega a existir, pois no possui um dos seus elementos conceituais mnimos, qual seja, ser exigido por lei.

8 O desconto de IPVA concedido para contribuintes que no incorreram em infraes de trnsito uma utilizao do tributo como sano de ato ilcito? E a progressividade do IPTU e do ITR em razo da funo social da propriedade? Considerando que o tributo no pode ser sano de ato ilcito, pode haver majorao da obrigao tributria em substituio multa administrativa? Tal majorao pelo no cumprimento da funo social da propriedade, ou em decorrncia de infrao de trnsito sano de ato ilcito tendo, portanto, carter no tributrio? R: a) No. A sano, conforme estudado acima, um nus a ser suportado pelo infrator da lei, com finalidade punitiva, servindo tambm como meio de pacificao social. No se pode, portanto, em homenagem a lgica dos significados, entender que pagar a totalidade do IPVA devido seja um nus punitivo. Ora, o contribuinte no estar fazendo nada alm do que adimplir uma obrigao tributria livre de acrscimos punitivos, que, estes sim, seriam indevidos por constiturem sano de ato ilcito, excluindo-se deles a natureza tributria. b) O segundo questionamento pode ser respondido da seguinte forma: A progressividade de alquotas do IPTU e do ITR em razo do descumprimento da funo social da propriedade no constitui sano de ato ilcito, j que so tributos incidentes sobre a propriedade e por isso com forte vocao extrafiscal. Como bem diz Geraldo Ataliba, a extrafiscalidade consiste no uso de instrumentos tributrios para obteno e finalidades estimulantes, indutoras ou coibidoras de comportamentos tendo em vista a exteriorizao e a

concretizao de outros valores constitucionalmente consagrados. Assim, o uso da progressividade de alquotas nestes dois impostos em hiptese alguma desnatura-os da condio de tributos. c) No, a majorao de tributo em substituio multa administrativa vai de encontro definio de tributo consagrada no Art. 3 do CTN (por ns aqui adotada, com algum acrscimo). d) Conclui-se, assim, que o pagamento de 100% do valor do IPVA por ocorrncia de infrao de trnsito no constitui majorao do tributo nem sano e sim o seu regular adimplemento. Tambm no consideramos sano de ato lcito a variao progressiva de alquotas do ITR e IPTU em funo da

utilizao ou no da propriedade, constituindo apenas no fenmeno da extrafiscalidade, visando desestimular o ausentismo. 9 Sob as luzes da matria estudada, efetuar crticas seguinte sentena: Direito Tributrio o ramo do Direito Pblico Positivo que estuda as relaes jurdicas entre o Fisco e os Contribuintes, concernentes instituio, arrecadao e fiscalizao de tributos, e propor definio para direito tributrio. R: A primeira observao que se pode fazer esta sentena que ela tende a demonstrar o direito tributrio como ramo autnomo do conhecimento jurdico, fato este que no se observa na realidade, haja vista que o Direito uno, e determinados institutos de um ramo se mostram imprescindveis ao estudo de outro ramo. Podemos dizer tambm, que como cincia que , o direito tributrio se cuida de estudar o conjunto de proposies jurdico-normativas que regem o sistema tributrio, estando a relao fisco-contribuinte inserida neste conjunto normativo. Por fim, entendemos que Direito Tributrio ramo da cincia jurdica que possui como objeto o conjunto normativo que regula a tributao, bem como os pronunciamentos jurisdicionais individuais ou colegiados que cuidem de sua aplicao aos casos concretos. 10 Dada determinada Lei apresentada, pergunta-se: a & b) Quantas normas h nessa lei? Indentifique-as. R: Trs. A Regra Matriz de Incidncia, a forma de recolhimento e a previso de multa diante da no emisso de NOTA FISCAL DE SERVIOS.

c) Qual dessas normas institui o tributo? R: A Regra matriz de incidncia, prevista nos artigos 1 ao 4.

d) Qual dessas normas estudada pela Cincia do Direito Tributrio? Justificar. R: Todas. O objeto de estudo da cincia do direito tributrio so todas as normas que regulem a tributao, ou seja, a relao fisco-contribuinte.

e) O texto legal, acima transcrito, Cincia do Direito? Justificar. R: No. Tais normas so o objeto de estudo da cincia do direito, que visa descrever e interpretar a realidade normativa.