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DR.

Jos Geraldo Netto & Fabiano Carlos do Amaral



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EXMO .(A) SR (A). DR (A). JUIZ (A) FEDERAL DO 2
o
JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL DE VOLTA REDONDA / RJ.

Processo: 0000319-95.2009.4.02.5161
N ANTIGO: : 2009.51.61.000319-8

ROBERTO CARLOS DA SILVA, j qualificado nestes
autos da Ao epigrafada e donde da contende em face do INSS / INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL daqui Parte R - estando dali inconformado
com a r. Sentena de improcedncia, fls.121 e 122, vem, por meio deste seu
procurador in fine assinado, tempestivamente, apresentar

RECURSO INOMINADO:

Da GRATUIDADE DE JUSTIA.
Inicialmente, vem dizer que no tem condies de arcar
com as custas processuais e honorrios advocatcio, sem prejuzo de seu
sustento, razo pela qual com base na CF e Lei 1060/50, vem fazer a juntada e
Requerimento da Concesso da Justia Gratuita.

Requerendo que a Vossa Excelncia se digne a
determinar que, estando a cumpridas as formalidades de estilo, sejam as
inclusas Razes de Recorrente da remetidas Turma Recursal Ad Quem donde
sero devidamente apreciadas e julgadas ento.
Pede e espera Deferimento

Volta Redonda, 25 de julho de 2013

JOSE GERALDO NETTO OAB/RJ 72880

DR. Jos Geraldo Netto & Fabiano Carlos do Amaral

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EXMO. (A) SR. (A) DR.(A) JUIZ (A) FEDERAL RELATOR DA
TURMA RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL / RIO DE
JANEIRO

Pela parte RECORRENTE: ROBERTO CARLOS DA SILVA

RECORRIDO: INSS / Instituto Nacional do Seguro Social.
Processo: 0000319-95.2009.4.02.5161
N ANTIGO: : 2009.51.61.000319-8

EGRGIA TURMA RECURSAL:


Trata-se o presente duma Ao em que busca a parte
Autora A CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO DE
AUXLIO DOENA, C/C COM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
do seu Benefcio n 31/534.085.096-6, requerido administrativamente
em 29/01/209, da pertinente ao seu benefcio "Auxlio-Doena" tendo
em conta a sua "incapacidade laborativa permanente" a qual se
relaciona para qualquer tipo de trabalho d'onde venha a implicar

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naquele seu GRANDE ESFORO FSICO na sua profisso de
TRABALHADOR BRAAL, conforme destacou o Dr. Perito Judicial
nos Laudos Mdicos, fls. 65/69, complementao 87 e 106, mais
precisamente na complementao do Laudo de fls. 106, bem como
nas indagaes feitas pela parte Autora em fls. 109,110, em anexo
que no foi juntado no Processo.
Portanto surpreendentemente a ao foi julgada
improcedente, Sentena de fis.121/122, por entender a Magistrado,
que embora tenha sido informado a impossibilidade de exercer
atividades laborais, a incapacidade do Autor teve incio quando ele
no estava filiado ao RGPS. Trata-se de doena pr-existente, porque
a incapacidade do Autor teve incio em junho de 2008 (resposta ao
quesito do Juzo na complementao do Laudo Pericial), e o autor
Reingressou ao Regime em julho de 2008, e com isso Julgou
improcedente a AO.


Ocorre Senhores JULGADORES, que o DR. Perito
EQUIVOCOU-SE a constatar a invalidez do Autor no ms de Junho
de 2008 conforme ser demonstrado abaixo, mesmo por que o
mesmo Perito j havia afirmado que o Autor em janeiro de 2009 j
estava incapacitado em resposta ao quesito do autor de fls. 05 e
resposta do Dr. Em fls. 68.

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No 1 Laudo Pericial de fls. 66, em resposta ao Quesito de letra
d, possvel estimar, segundo a anlise tcnica, a poca em que a
doena ou deficincia incapacitou a parte autora para o trabalho ou
para a atividade que habitualmente exercia?
R) Estima quer houve a agudizao da doena em 2008 que
conduziu para incapacidade laborativa. E infere-se que posterior a
esta data houve tambm outras incapacidades.
Que o Autor teve os seguintes vnculos empregatcios: COM A
EMPRESA REGINAVES INDSTRIA DE AVES E COMERCIO
TRABALHOU NOS SEGUINTES PERODOS:
DE 19/04/1989 AT 22/08/1989.
DE 03/08/1993 09/02/1994.
DE 09/08/1985 11/01/1996.
DE 10/04/1996 25/04/1996.
E, CONFORME C N I S, de fls. 21, o Autor Reingressou ao Regime
da Previdncia Social como autnomo a partir da competncia
07/2008 12/2008, readquirindo assim sua qualidade de segurado.

Conforme resposta do Perito a incapacidade ocorreu em
2008 e que posterior houve outros fatos que solidificou sua invalidez,
Estava o autor dentro do perodo de Graa.

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No Laudo de fls. 87, pelo mesmo Perito, DIZ QUE O MAIS
recomendvel no caso do autor seria uma REABILITAO,
entendemos assim que estava sugerindo a Concesso do auxlio
doena e posteriormente que o INSS fizesse a REABILITAO.

Na Complementao do Laudo de fls. 106, a pedido do
JUIZ, para informar o ms do ano de 2008 que teve incio a
incapacidade do autor:
R) De acordo com a percia mdica e os documentos de
folhas 14 e 15 pode-se estimar que o autor apresentou-se com inicio
do ciclo de agudizao da doena, e que conduziu para a sua
incapacidade em junho do ano de 2008.

Ora Excias, o DR. Perito afirma que baseou nos
documento, LAUDOS juntado pelo autor em fls., 14 e 15, onde foi
constatada a incapacidade laborativa do Autor a partir de janeiro de
2009 e no em junho de 2008 como afirma o Perito Judicial.

Que inconformado com COMPLEMENTAO DO
LAUDO, pelo Dr. Perito, em fls., 109 e 110, requer informao
sobre o equivoco do Dr. Perito, que foi intimado e reiterado a
intimao para prestar esclarecimentos porem as informaes no
chegaram ao Processo.

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Que atravs de EMAIL, enviado ao Patrono do Autor em
Resposta as alegaes de fls. 109 e 110.
Diz o Dr. Perito.
Na resposta as alegaes apresentadas pela autora s
fls109/110.
......................E os documentos mdicos das folhas 14 e 15 acostados
nos autos do processo serviram de base para comprovar que a
doena da parte autora no ano de 2009 j estava cronificada, e
infere-se pela medicina que a parte autora teve inicio de incapacidade
para o trabalho pelo doena mais ou menos no ano de 2008, mas,
apenas no foi diagnosticada a doena (diabetes mellitus), assim
sendo no h dvida que no ano de 2008 a parte autora j era
portadora da diabete mellitus.
Que conforme informa o Dr. Perito em seus Laudos que a
doena ficou cronificada em 2009, tendo o autor contribudo da
competncia 07/2008 at 12/2008, C N I S fls 21, tinha o Autor
qualidade de segurado a partir de julho de 2008 e em todo o ano de
2009.
Ora Excias o fato mais contraditrio ocorreu quando na
Resposta do Quesito da Parte Autora em fls. 05, quando indaga ao
DR. Perito o seguinte:
Pergunta n 04: Caso o periciado esteja incapacitado, possvel
determinar QUE QUANDO FOI REQUERIDO O BENEFCIO DE

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AUXLIO DOENA EM 29/01/2009, ESTAVA INCAPACITADO DE
EXERCER ATIVIDADES LABORATIVAS?
Resposta do DR. Perito em fls. 68, aos quesitos do Autor:
4 Estima-se que houve incapacidade neste perodo, porque a
doena tem ciclos de crises quando no tratada adequadamente.

Ora Excia, se o Autor trabalhou e contribuiu como autnomo nas
competncias 07,08,09,10,11, e 12/2008, readquiriu a qualidade de
segurado, portanto em janeiro de 2009, estava dentro do perodo de
Graa, com direito lquido e certo ao benefcio pleiteado.

Portanto o mesmo Perito no pode determinar a incapacidade do
autor em dois perodos, inicialmente em janeiro de 2009, e depois
em junho de 2008, que foi acolhido pelo Julgador a segunda opo,
no levando em considerao os Laudos de fls. 14 e 15, de janeiro de
2009, que a sim foi constatada a invalidez do autor, situao
conformada pelo Perito do Juiz em fls. 68.

Sabe o Instituto Ru perfeitamente, que o requerente no tem
mais condies de trabalhar, por estar ainda mais doente e sabe
tambm que, tirando-lhe o benefcio, o Requerente impossibilitado de
trabalhar, no poder voltar a contribuir para a Previdncia, pela falta
de rendimentos e condies financeiras, portanto, depois de dois anos

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perder qualquer direito junto a este Instituto, seja de auxilio doena,
aposentadoria por invalidez ou qualquer outro, passando a ficar
jogado misria e impossibilitado de qualquer meio de sobrevivncia.

Portanto incapacitado para o trabalho, continua o requerente
com o direito no auxilio doena a que lhe foi negado em 29/01/2009.

A concesso dos benefcios de auxlio-
doena/aposentadoria por invalidez condiciona-se verificao
concomitante dos seguintes fatos determinantes, exigidos pelo art. 25,
inciso i c/c os arts. 42 e 59, da lei n, 8.213/91: incapacidade para o
trabalho ou atividade habitual por mais de 15 dias ou, na hiptese da
aposentadoria por invalidez, total inaptido para o labor, aliado ao
cumprimento do perodo de carncia equivalente a 12 (doze)
contribuies mensais. Incontestveis a qualidade de segurado e o
recolhimento das contribuies previdencirias exigidas pela norma,
conforme faz prova os recolhimentos. A incapacidade laborativa
tambm restou reconhecida pela percia mdica realizada em juzo,
via da qual ressaltado o estado clnico de incapacidade do autor.

A assertiva de que a incapacidade para o trabalho
anterior ao ingresso da apelante no regime geral da previdncia social
no se sustenta, na medida em que no h nos autos prova de que a

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lhe incapacitava plenamente o exerccio de suas atividades
laborativas habituais ao tempo de sua filiao, ou seja, o autor passou
a ser segurado da previdncia social em, 19/04/1989 AT
30/03/1999, reingressou ao RGPS em 07/2008 at 12/2009, quando
em janeiro conforme laudos de fls. 14 e 15, eu estado de sade piorou
nuca mais trabalhou e no pode mais contribuir com a previdncia
Social, doena essa que continuar a se agravar levando-o atualmente
a quase cegueira.

Que na pior hiptese do no provimento do recurso ficar o
recorrente em situao de misria total, primeiro por que contribuiu de
boa f todo o perodo e a Previdncia no precisam enriquecer a
custa de um podre coitado.

de se acolher a condio da apelante como capaz para o
trabalho poca de sua filiao ao RGPS, a par da linha do
entendimento adotado no mbito do STJ que privilegia a soluo para
o msero em casos que tais, no sentido de que quaisquer dvidas
porventura derivadas das Provas dissipam-se em prol do segurado.
Acolhida a premissa de que a incapacidade permanente do
autor decorrncia do agravamento de sua doena, o que no
impeditivo concesso do beneficio pleiteado, a teor do prescrito no
art. 59, pargrafo nico, da Lei n 8213.


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Mesmo que a doena fosse anterior filiao, pode-se concluir que
sua incapacidade para o trabalho decorreu do agravamento da
doena.
Em casos como este o Tribunal Regional Federal da 4
a
Regio, assim
tm decidido:


Previdencirio, Aposentadoria por invalidez,
Patologia Pregressa a filiao do segurado
previdncia social.
1. " devida a aposentadoria quando a invalidez
sobrevm por motivo de progresso ou
agravamento da doena ou leso preexistente a
filiao do segurado a previdncia."
(AC n 89.04.17545-3/RS, TRF 4
a
Regio, 2
a
Turma,
Rei. Juiz Teori Albino Zavascki, DJ de 13-02-91).


"Previdencirio. Concesso. Aposentadoria por
invalidez. Ingresso na previdncia aps surgimento
da doena incapacitante. Termo inicial no
cancelamento do benefcio anterior mesma
molstia".


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"Comprovada, mediante prova pericial, a
incapacidade do Autor para exercer atividade
laborativa, deve-lhe ser restabelecida a
aposentadoria por invalidez".
"O fato de a molstia incapacitante ser preexistente
filiao previdenciria no impede a concesso
do benefcio quando a incapacidade sobreveio por
motivo de progresso ou agravamento da molstia
(art. 42, par-2 e art. 59, par-nico, Lei-8.213/91").
(AC n 0466365-0, TRF da 4
a
Regio, 5
a
Turma, Relatora: Juza Maria
Lcia Luz Leiria, DJU 29/07/98, p. 524


Em concluso, espera a apelante, ROBERTO CARLOS
DA SILVA, que este recurso seja recebido, para fins de ser reformada
a respeitvel Sentena, concedendo o auxlio-doena, a partir do
requerimento administrativo em 29/01/2009 NB: 31/534.085.096-6,
CONVERTENDO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ APS O
LAUDO PERICIAL QUE O CONSIDEROU COM INCAPACIDADE
TOTAL PARA EXERCER QUALQUER ATIVIDADE LABORATIVA,
com o deferimento dos pleitos conforme inicial, por ser a mais pura
justia.
- Gratuidade de Justia, conforme declarao em anexo.

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- Prioridade na tramitao do Processo, haja vista a
incapacidade permanente do Autor.

Nestes termos, e. deferimento.

Rio de Janeiro, 25/07/2013.

JOS GERALDO NETTO - OAB/RJ 728